2014自考《公證與律師制度》串講講義（1）.doc

考試學習軟件商城（）出品QQ：593777558更多自考課程（真題、筆記、音頻）請至官網(wǎng)：公證與律師制度自考講義（一）公證部分第一章公證：是公證機構(gòu)根據(jù)自然人、法人或其他組織的申請，依法定程序?qū)γ袷滦袨?、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性進行證明的活動。公證制度：是進行公證證明活動的一項法律制度。是公證機構(gòu)和公證人員辦理公證事項必須遵循的行為規(guī)范。公證的法律關系：是公證機構(gòu)依據(jù)法律賦予的職能，在公證活動中由公正法所確認和調(diào)整的與當事人之間形成的權利義務關系的綜合。由主體、客體、內(nèi)容構(gòu)成。公證法律關系的主體：由具有獨立參加公證活動的資格者所構(gòu)成的。指國家公證機構(gòu)和申請辦理公證事項的當事人。公證法律關系的客體：指公證機構(gòu)依法證明的法律行為、具有法律意義的事實和文書，就是公證機構(gòu)證明的實體權利和事實，即公證機構(gòu)根據(jù)當事人的申請依法證明的對象。最多的是法律行為公證；其次是法律事實公證；再次是文書和證書公證。公證法律關系的內(nèi)容：即真實性和合法性，也就是待證的行為、事實和文書是否客觀存在和發(fā)生的，是否屬于合法和有效的。公證的特征：1、公正的根本特征是證明活動。對證明對象的真實性與合法性加以證實是公證的本質(zhì)特征。凡不要求證明其內(nèi)容是否真實與合法而要求證明形式上真實與合法的，稱為形式證明；而要求證明其內(nèi)容是否真實與合法的公證，稱為實質(zhì)性證明。2、公證是特殊性證明活動。公證證明不同于一般證明，法律效力大不相同。對于公證證明，只要沒有相反證據(jù)足以推翻其證明效力的，就應當確定其證明力。另外我國出具的公證證明可以持往國外或港澳地區(qū)使用，而一般證明卻不能得到國際國內(nèi)的普通接受與認可。3、公證是非營利性的證明活動。公證活動是關系到司法證明領域內(nèi)的公共利益，其宗旨在于減少訴訟、預防糾紛，保護公民、法人和其他組織的合法權益，承擔社會公益性只能，因此公證必須最大限度地以便民利民為原則，最大限度滿足社會對公證服務的要求，而不能以營利為目的高時?；蜕虡I(yè)化。公證與認證的關系：公證在本國可以直接發(fā)生證明效力，但如果發(fā)往外國的公證，必須經(jīng)原公證國的外事部門認證公證機構(gòu)和公證人員的簽名和蓋章屬實，再經(jīng)使用國的外事部門認證制作國外事部門的簽字和蓋章屬實后生效。兩者之間有密切的聯(lián)系。沒有公證，便沒有認證；沒有認證，公證則無法在外國發(fā)生法律效力，公證是認證的基礎和前提，認證是對公正的證實和鑒別。公證與鑒證的區(qū)別：考試學習軟件商城（）出品QQ：593777558更多自考課程（真題、筆記、音頻）請至官網(wǎng)：公證鑒證1、行為的主體不同是國家公證機構(gòu)；是國家工商行政管理機關。2、作用不同僅能證明經(jīng)濟合同的確實性與合法性還有促進經(jīng)濟合同履行的作用。3、針對的對象不同指一切法律行為及有法律意義的事實和文書。只有經(jīng)濟合同4、依據(jù)的法律不同，產(chǎn)生不同法律效力。簽證：指一國國內(nèi)或駐外國的主管機關，在本國人或外國人出入國境時，在其所持的證件上辦理簽注、蓋印手續(xù)，表示準其出入境的一種活動。公證制度與民商法的關系：公證制度民商法1、民商法是公證制度的重要依據(jù)。2、公證制度是正確實施民商法的重要保證。3、公證制度與民商法的差異。兩者調(diào)控的對象和解決的問題不同。從程序法與實體法規(guī)范區(qū)分屬程序法的范疇；公證機構(gòu)執(zhí)行的是國家的公共職權，應屬國家公法范疇應屬實體法的范疇；民商法屬于標準的私法范疇從法律類別區(qū)分屬于國家的基本法律規(guī)范屬于國家的專門性法律規(guī)范。公證制度與民事訴訟法的關系：A區(qū)別公證制度民事訴訟法1、性質(zhì)不同公證屬于非訴訟活動，民事訴訟是審判活動。2、當事人不同公證活動只有申請人而沒有民事訴訟活動必須有原、被告且雙考試學習軟件商城（）出品QQ：593777558更多自考課程（真題、筆記、音頻）請至官網(wǎng)：被申請人。方的民事權益處于侵犯與被侵犯的對立狀態(tài)。3、法律依據(jù)不同依據(jù)公證法依據(jù)民事訴訟法4、產(chǎn)生的法律后果不同公證制度的公證證明活動，是對法律行為、具有法律意義的文書或事實的真實性、合法性加以認可，賦予法律上的證明效果按民訴法，法院通過審判活動，對當事人爭議的法律關系，作出判決或達成調(diào)查協(xié)議；有時通過強制執(zhí)行，結(jié)束訴訟活動5、不服法院裁判與不服公證解決的方式不同在公證活動中，當事人、公證事項的利害關系人認為公證書有誤的，可以向公證機構(gòu)提出更改錯誤的復查，也可以向法院提起訴訟在民訴中，當事人不服一審裁判，有權提起上訴，引起二審B聯(lián)系：1、兩種法律制度是相近和相連的。如：都必須嚴格遵循客觀事實的原則、合理合法的原則、獨立從事職業(yè)活動的原則、回避原則、保密原則、便民原則。2、公證制度有利于減輕人民法院的負擔；公證屬于預防性的司法證明制度，健全公證制度，提高公正效力，預防糾紛和減少訴訟。3、經(jīng)過公證的法律行為、事實和文書可以直接作為定案的依據(jù)。4、經(jīng)過公證的具有強制執(zhí)行效力債權文書，能在民訴中得已實現(xiàn)。公證機構(gòu)的任務：1、保障自然人、法人或其他組織的合法權益，是根本任務。2、證明法律行為、具有法律意義的事實和文書的真實性與合法性，是重要任務。3、維護法制、預防糾紛和減少訴訟的發(fā)生，建立和睦團結(jié)的社會環(huán)境，也是重要任務。1982.4.13國務院頒布公證暫行條例。1991.4.1司法部頒布公證程序規(guī)則（試行）并且2002年6月8日重新頒發(fā)公證程序規(guī)則。考試學習軟件商城（）出品QQ：593777558更多自考課程（真題、筆記、音頻）請至官網(wǎng)：2006.3.1施行公證法第二章公證機構(gòu)：是司法證明機構(gòu)，其重要任務是依據(jù)自然人、法人或其他組織的申請，對沒有爭議的法律行為、法律事實和具有法律意義的文書，經(jīng)過審查，依照法定程序證明其真實性與合法性。公證法第6條規(guī)定：“公證機構(gòu)是依法設立，不以營利為目的，依法獨立行使公證職能、承擔民事責任的證明機構(gòu)。”公證機構(gòu)的性質(zhì)1、是國家依法設立的機構(gòu)，即公證處。在縣、不設區(qū)的市、設區(qū)的市、直轄市或市轄區(qū)設置，不按行政區(qū)劃層層設置。西方國家多采用由國家任命經(jīng)政府同意的公證人并設立公證事務所從業(yè)的形式，我國是采用了與西方不同的公證機構(gòu)的形式。2、是履行證明職能的機構(gòu)。具有社會公信力。3、是不以營利為目的的證明機構(gòu)。不是法律服務中介機構(gòu)，所收費用非勞務報酬而是必要的成本。4、是依法獨立行使證明職能、獨立承擔民事責任的機構(gòu)。我國公證法采取機構(gòu)本位而非公證人本位的立法模式。機構(gòu)本位：即出具公證書的主體是公證機構(gòu)，由公證機構(gòu)保障公證文書的公信力，公證人在公證機構(gòu)執(zhí)業(yè)，公證機構(gòu)對外承擔責任。公證機構(gòu)設置的價值1、滿足社會需要，方便當事人申請辦理公證事務。2、實現(xiàn)各個公正機構(gòu)法律地位的平等。公證機構(gòu)設置條件1、有自己的名稱。2、有固定的場所。3、有兩名以上公證員。4、有開展公證業(yè)務所必需的資金。公證員的條件1、國籍條件：必須是中國公民，具有中國國籍。2、年齡條件：在25周歲到65周歲之間。3、品德條件：公道正派、遵紀守法、品行良好。4、資格條件：通過司法考試。5、實習或從業(yè)條件：擔任公證員應當在公證機構(gòu)實習2年以上，如果是具有3年以上其他法律職業(yè)經(jīng)歷的，要求在公證機構(gòu)實習1年以上。公證員的排除條件？1、無民事行為能力或者限制民事行為能力人?？荚噷W習軟件商城（）出品QQ：593777558更多自考課程（真題、筆記、音頻）請至官網(wǎng)：2、因故意犯罪或職務過失犯罪受過刑事處罰的人。3、被開除公職的人。4、被吊銷執(zhí)業(yè)證書的人。免除公證員職務的法定情形？1、喪失中國國籍。2、年滿65周歲或因健康原因不能繼續(xù)履行職務。3、自愿辭去公證員職務。4、被吊銷公證員執(zhí)業(yè)證書。免除公證員職務的程序？1、由該公證員所屬公證機構(gòu)所在地的司法行政部門上報省級司法行政部門。2、再由被上報的省級司法行政部門提請司法部依職權予以免除。3、公證員依法免職的，司法行政機關應當發(fā)布公告。公證監(jiān)督管理體制：指政府司法行政部門、公證員協(xié)會對公證機構(gòu)、公證員的監(jiān)督管理及其監(jiān)督管理權限的制度規(guī)范。我國公證機構(gòu)受政府司法行政部門的監(jiān)督和管理，同時也受公正協(xié)會的行業(yè)自律。論述公證協(xié)會對公證機構(gòu)的自律監(jiān)督管理：公證法第四條第二款規(guī)定：“公證協(xié)會是公證業(yè)的自律性組織，依據(jù)章程開展活動，對公證機構(gòu)、公證員的執(zhí)業(yè)活動進行監(jiān)督?！惫C協(xié)會是全國公證機構(gòu)、公證員的行業(yè)管理組織，對公證機構(gòu)和公證員的執(zhí)業(yè)活動進行監(jiān)督。根據(jù)公證員協(xié)會章程，協(xié)會對公證機構(gòu)和公證員進行行業(yè)監(jiān)督，通過公證員懲戒委員會按照行業(yè)規(guī)范，對違反職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀律或其他行業(yè)規(guī)范的行為進行相應的懲戒。公證機構(gòu)執(zhí)業(yè)管理辦法規(guī)定了公證協(xié)會在進行行業(yè)監(jiān)督中享有：受委托調(diào)查權，即司法行政機關在查處公證機構(gòu)的違法行為時，可以委托公證協(xié)會對公證機構(gòu)的違法行為調(diào)查、核實；行業(yè)處分權，即公證機構(gòu)依據(jù)章程及行業(yè)規(guī)范對公證機構(gòu)違反執(zhí)業(yè)規(guī)范和紀律的行為有權給予行業(yè)處分；提起或建議司法行政機關行政處罰權，即公證協(xié)會在接受司法行政機關的委托對公證機構(gòu)的違反行為調(diào)查、核實時，根據(jù)情況有權建議司法行政機關對有關公證機構(gòu)實施行政處罰；或者在查處公證機構(gòu)違反執(zhí)業(yè)規(guī)范和紀律的過程中，發(fā)現(xiàn)被查處對象有公證法規(guī)定應當給予行政處罰情形的，有權提交司法行政機關對有關公證機構(gòu)處理。公證機構(gòu)負責人：通常是指公證處的主任、副主任，他們負責公證處各項行政事務工作及公證業(yè)務工作，公證處主任為其法定代表人。公證協(xié)會：指依法登記成立的，具有社團法人資格的公證行業(yè)的自律性組織。中國公證協(xié)會原名為中國公證員協(xié)會，05.8.28頒布的公證法改為公正協(xié)會。宗旨：團結(jié)教育全國會員高舉鄧小平理論偉大旗幟，堅持黨的基本路線、方針、政策，執(zhí)行國家法律、法規(guī)，指導監(jiān)督會員認真履行職責，維護會員的合法權益，繁榮發(fā)展我國的考試學習軟件商城（）出品QQ：593777558更多自考課程（真題、筆記、音頻）請至官網(wǎng)：公證事業(yè)，為促進社會穩(wěn)定和改革開放，推進依法治國的進程，保障社會主義市場經(jīng)濟健康快速發(fā)展而奮斗。公證協(xié)會的職責（任務）？1、協(xié)助政府主管部門管理、指導全國的公證工作，指導各地公證員協(xié)會的工作；2、維護公證員的合法權益，支持會員依法履行職責；3、舉辦會員福利事業(yè)；4、對會員進行職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀律教育，協(xié)助司法行政機關查處會員的違紀行為；5、負責制定行業(yè)規(guī)范；6、負責會員的培訓，組織會員開展學術研討和工作經(jīng)驗交流；7、負責全國公證賠償基金的使用管理工作，對各地公證員協(xié)會管理使用的公證賠償基金進行指導和監(jiān)督；8、負責公證宣傳工作，主辦公證刊物；9、負責與國外和港、澳、臺地區(qū)開展有關公證事宜的研討、交流與合作活動；10、負責海峽兩岸公證書的查證和公證書副本的寄送工作；11、負責公證專用水印紙的聯(lián)系生產(chǎn)、調(diào)配，協(xié)助行政主管部門做好管理工作；12、對外提供公證法律咨詢等服務；13、履行法律、法規(guī)規(guī)定的其他職責，完成司法部委托的事務。公證協(xié)會的組織機構(gòu)？中國公證協(xié)會設全國會員代表大會作為最高權力機關,每三年選舉一次,由各省、自治區(qū)、直轄市會員代表大會選舉產(chǎn)生。大會代表任期3年，可連選連任。表決方式：大會決定重要事項時，需要經(jīng)過出席人數(shù)的2/3以上通過，全國會員代表大會須有2/3以上代表出席方能召開。全國會員代表大會理事會是大會閉會期間的執(zhí)行機構(gòu)，理事會會議每年舉行一次。公證協(xié)會設有常務理事會：理事會閉會期間行使理事會的大部分職權，決定每年召開兩次。公證協(xié)會的會長為協(xié)會法定代表人。協(xié)會會長、副會長應當是執(zhí)行公證員。公證協(xié)會會員的權利、享有本會的選舉權、被選舉權和表決權（個人會員獨有）、提出維護會員的合法權益的要求；、享受本協(xié)會舉辦的福利；、參加本協(xié)會舉辦的各種學習、研討和交流活動；、使用本協(xié)會的圖書資料；、通過本協(xié)會向有關部門提出建議；、對本協(xié)會工作提出批評和建議；義務1、遵守本協(xié)會章程，執(zhí)行本協(xié)會決議；2、完成本協(xié)會委托的工作；3、向本協(xié)會反映情況，提供有關資料；考試學習軟件商城（）出品QQ：593777558更多自考課程（真題、筆記、音頻）請至官網(wǎng)：4、按規(guī)定交納會費；5、維護會員間的團結(jié)，維護公證職業(yè)的榮譽。第三章公證的基本原則：是公證機構(gòu)辦理公證業(yè)務必須遵循的根本準則，是公證活動的前提、基礎和依據(jù)，它充分體現(xiàn)我國公證制度的性質(zhì)、任務、職能和活動的規(guī)律，是公證機構(gòu)和公證人員實施公正行為的法律準繩。具體有：1、合法原則；2、客觀公正；3、公證機構(gòu)依法獨立行使公證職能和承擔民事責任；4、堅持自愿公證與法定公證；5、公證員親自辦理公證事務；6、回避；7、保密；8、便民；9、使用本國和本民族語言文字。合法原則？合法性：指公證機構(gòu)辦理公證事項的內(nèi)容、形式和程序都必須符合國家法律的規(guī)定。公證機構(gòu)及工作人員都必須遵照法律行事。辦理公證的一切活動，都是執(zhí)行法律的過程。辦理公證的目的：為使某種行為、文件和實事符合法律的規(guī)定。堅持合法原則是應做到：1、審查申請公證的當事人是否具有民事權利能力和民事行為能力。2、審查申請公證的事項是否合法。3、審查申請公的事項是否合情合理。4、特殊公證事項只要求其客觀與公正，不要求其合法與否，如出生公證、死亡公證與經(jīng)歷公證?？陀^公證原則？即：公證機構(gòu)和公證人員在辦理公證證明時首先要審查其內(nèi)容是否真實可靠，是否符合實際情況，這是辦理公證的前提和基礎，是整個公證業(yè)務的出發(fā)點、立足點和置信點，是辦理公證的靈魂和核心。為確保貫徹執(zhí)行，在辦理公證事項中應保證客觀性、公正性和可信性：1、審查當事人申請辦理公證的愿望是否確系本人真實意志的表示。2、申請公證的當事人，必須如實向公證機構(gòu)陳述需要證明公證的事實、理由和根據(jù)，以及證明的具體要求和證明后要達到的目的。3、公證人員必須客觀、公正地收集證據(jù)。4、公證員辦理某些公證時，必須深入實際，調(diào)查研究。公證機構(gòu)依法獨立行使公證職能和承擔民事責任的原則？公證機構(gòu)依據(jù)事實和法律、法規(guī)、規(guī)章，獨立辦理公證事務，不受其他單位、個人的非法干涉。明確了公證機構(gòu)依法獨立辦證的原則，以避免行政機關、社會團體、有關組織和個人非法干預、干擾正常的公證秩序，保證公證質(zhì)量，維護公證機構(gòu)和當事人的合法權益，維護國家法律的統(tǒng)一性和權威性。公證機構(gòu)和公證員在辦理公證業(yè)務中，如果違反了相關的法律規(guī)定，違反客觀公正原則，從事法律禁止的有關行為，辦理錯證，則應依法承擔相應的民事賠償和其他法律責任。堅持自愿公證與法定公證的原則？考試學習軟件商城（）出品QQ：593777558更多自考課程（真題、筆記、音頻）請至官網(wǎng)：法定公證：指國家從規(guī)范公民、法人或者其他組織的行為和調(diào)整民事、經(jīng)濟關系的需要出發(fā)，規(guī)定某些重要的法律行為必須通過公證的形式加以解決。自愿公證：指當事人申請公證是處分自己的民事權利，任何機關、組織和個人都無權干涉，任何情況下都不得強制公民、法人或其他組織申請辦理公證事務。當事人申請辦證是處分自己的民事權利，任何機關、組織和個人都無權干涉，自愿辦證必須與依法辦證緊密結(jié)合起來。在任何情況下都不得強迫自然人、法人或其他組織申請辦理公證事務；不能排斥國家從規(guī)范公民、法人或其他組織的行為和調(diào)整民事、經(jīng)濟關系的高度出發(fā)，規(guī)定某些重要的法律行為必須通過公證的形式加以解決。如何處理好自愿公證與法定公證的關系：在公證過程中，哪些事項只能由當事人自愿申請辦理公證，哪些事項必須由公證機構(gòu)辦理公證，都要由法律、法規(guī)和規(guī)章明確加以規(guī)定。凡是法律沒有明確規(guī)定的事項，都必須遵照當事人自愿申請辦理公證的原則，公證機構(gòu)不得以職權強制當事人辦理公證。對于法律明確規(guī)定必須辦理公證的事項，公證機構(gòu)和有關機關應當加強宣傳教育，提高當事人的法律意識，以便他們嚴格依法主動自覺地申辦，這就將法定公證與自愿公證有機地結(jié)合起來了。公證員親自辦理公證事務的原則？1、要親自接觸申請公證的當事人、有關的利害關系人及其他有關人員，親自審查當事人的權利能力和行為能力，聽取并詢問當事人辦理公證的具體內(nèi)容極其真實意圖。2、要親自審查具體公證事項，對申請辦理的法律行為、有法律意義的文書和事實及有關材料，要親自加以了解、審查和調(diào)查。3、公證員必須親自斷定公證事項的真實性和合法性?；乇茉瓌t？回避：指某個或某幾個公證人員不參與自己和親屬有利害關系或其他關系的公證，以防止因執(zhí)法不公，而損害他人或公共利益?；乇芊譃樽孕谢乇芎蜕暾埢乇軆煞N形式。自行回避：指辦理公證的公證員遇有法律規(guī)定應當回避的事項時，自覺主動地退出對該公證事項的辦理。申請回避：指當事人有權依據(jù)法律規(guī)定申請某個或某幾個公證員不參加承辦本人的公證事項。下列應自行回避，當事人也有權申請其回避：1、是本公證事項的當事人或者當事人的近親屬；2、與本公證事項有利害關系；3、與本公證事項的當事人有其他關系，可能影響正確辦證的。當事人可以書面形式申請回避，也可以口頭申請回避。對公證員申請回避，由公證處的主任決定；對公證處主任的回避，由同級司法行政機關決定。申請回避是當事人享有的重要權利，且貫穿于公正的全過程。保密原則?是公證人員對其在公證活動中所接觸的國家秘密或當事人的秘密不得泄露的考試學習軟件商城（）出品QQ：593777558更多自考課程（真題、筆記、音頻）請至官網(wǎng)：原則.是公證人員必須遵循的一項基本原則.該原則是由公證工作的本質(zhì)屬性及其基本特征決定.內(nèi)容1、公證機構(gòu)對參加辦理公證事務的人，要嚴格加以控制，除必須到場的當事人及其幫助公證的代理人、翻譯人員在場外