關(guān)于加油站的組織形式法碩考研輔導案例.doc

凱程考研，中國最權(quán)威的考研輔導班關(guān)于加油站的組織形式法碩考研輔導案例案情A與B于1990年合伙經(jīng)營C水上加油站，A以自己花5萬元購買的一艘加油船出資，B以現(xiàn)金8000元出資，并由A作為加油站的負責人，由B負責具體的管理業(yè)務(wù)并每月將經(jīng)營狀況向A匯報一次，年終進行總結(jié)算，經(jīng)營利潤由兩人均分。1997年10月以后A因其他業(yè)務(wù)退出經(jīng)營，不再過問經(jīng)營情況，加油站由B繼續(xù)以A為負責人的名義進行經(jīng)營，B多次以幫助A還信用社貸款利息的方式支付款項給A。1998年工商行政管理局給C水上加油站頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照，法定代表人為A。2001年8月，A與B協(xié)商解散合伙事宜，經(jīng)口頭清算，加油站無任何債權(quán)、債務(wù)，合伙財產(chǎn)僅剩加油船及相關(guān)配套設(shè)備。期間，B以A的名義將加油船及相關(guān)配套設(shè)備賣給D石油公司，得款39萬元。同年8月8日，B通知A加油船及相關(guān)配套設(shè)備以8萬元賣給了D石油公司，每人分4萬元，要求A寫好退股聲明。之后，B草擬一份退股協(xié)議，要求A簽字。該退股協(xié)議的內(nèi)容為：“本人A與B合資經(jīng)營的C加油站因本人退出股份，自1997年10月起加油站所有物業(yè)產(chǎn)權(quán)歸B獨資擁有。(法人代表仍可掛靠A名義，但一切事務(wù)與本人無關(guān))。特立此據(jù)，退股人：A”。A同意簽該協(xié)議，并同意B的要求將落款日期倒簽至：“1997年10月8日”。之后，A將4萬元交給B。2005年9月，A得知B賣船得款39萬元，遂向法院提起訴訟，認為被告B對其謊稱加油船及相關(guān)配套設(shè)備僅值8萬元，獨自侵吞合伙財產(chǎn)31萬元，要求返還其應(yīng)得份額15.5萬元。被告B辯稱：根據(jù)退股協(xié)議，原告A已于1997年10月起退股，加油站的所有物業(yè)產(chǎn)權(quán)歸B獨資擁有，因此，1997年10月以后，被告B具有對屬于自己所有的加油站的財產(chǎn)的完全處分權(quán)，任何單位和個人不得干涉;8萬元僅為1997年10月原告A退股時加油船及相關(guān)配套設(shè)備的價值，其余31萬元是被告經(jīng)營過程中物業(yè)增殖的結(jié)果，依法屬于被告B所有，請求法院駁回原告的訴訟請求。爭議第一種意見認為，原告A在被告B于2001年補寫的退股協(xié)議上簽名，是對協(xié)議內(nèi)容的確認，盡管該協(xié)議沒有被告B的簽字，但已可視原被告雙方達成了合意，因此該協(xié)議是合法成立與有效的合同。該協(xié)議盡管采用“退股”的詞義，但其涉及的內(nèi)容是原告A作為合伙人地位的消滅以及合伙財產(chǎn)的權(quán)屬的處置，具有民法上“退伙”的內(nèi)涵和性質(zhì)，因此應(yīng)視為原被告雙方簽訂的退伙協(xié)議。根據(jù)該協(xié)議，原被告一致確認了從1997年10月起原告A退伙的事實，對此一雙方無爭議的事實，法院應(yīng)根據(jù)民事訴訟證據(jù)法的規(guī)則，視為法律真實，予以確認，而不應(yīng)再查明原告A實際的退伙時間。該協(xié)議同時將C加油站所有物業(yè)產(chǎn)權(quán)自1997年10月起歸屬B擁有，即便顯失公平，但原告A具有簽定合同負隨的注意義務(wù)，作為完全民事行為能力人，其在有能力加以注意和識別的前提下，還簽訂該協(xié)議，因此不能認為此協(xié)議因顯失公平而導致無效;即便認定存在顯失公平，導致該協(xié)議為可撤銷合同，但原告在民法通則規(guī)定的一年的行使撤銷權(quán)的期限內(nèi)沒有向有關(guān)機關(guān)行使該權(quán)利，應(yīng)認定為合法有效的合同。故被告B從1997年10月起具有對C加油站的完全所有權(quán)和處分權(quán)。2001年被告B出賣屬于其所有的加油船，是合法的，所得的39萬元為合法的財產(chǎn)。被告B將其中的4萬元交給原告A，也是其行使財產(chǎn)處分權(quán)的自由。因此，應(yīng)判決駁回原告A的訴訟請求。第二種意見認為，原被告于2001年補寫的退股協(xié)議為無效的退伙合同。其一，形式有瑕疵。該協(xié)議從形式上看缺乏被告B的簽名，僅為原告A的單方退股聲明，不能據(jù)此推斷原告A有退伙的意思表示;其次，違背強行法的規(guī)定。該協(xié)議倒簽時間違背了客觀真實，存在欺詐行為，損害合伙人以外不特定交易第三方的利益。故原被告并沒有形成合法退伙。因此，原告A起訴要求被告B返還其應(yīng)得份額15.5萬元于法有據(jù)，應(yīng)予支持。評析上述裁判意見均建立在對A、B共同投資經(jīng)營的水上加油站作為合伙組織的定性基礎(chǔ)上。筆者認為，水上加油站的法律性質(zhì)是本案裁判的前提與基礎(chǔ)，應(yīng)結(jié)合相關(guān)法律予以認定。一、在實在狀態(tài)上看，C加油站的性質(zhì)存在著組織形態(tài)的變換(一)1990年，加油站成立之初，由A花5萬元購買的一艘加油船出資，B以現(xiàn)金8000元出資，并由A作為加油站的負責人，由B負責具體的管理業(yè)務(wù)并每月將經(jīng)營狀況向A匯報一次，年終進行總結(jié)算，經(jīng)營利潤由兩人均分，顯然的合伙經(jīng)營。同時，該加油站領(lǐng)取的是營業(yè)執(zhí)照，以C加油站為字號，以A為負責人，因此是個人合伙。(二)1998年工商行政管理局給C水上加油站頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照，法定代表人為A，加油站取得了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，企業(yè)類型為“有限責任公司”，因此獲取了企業(yè)的組織形態(tài)，而不再是個人合伙。組織性質(zhì)是有限責任公司。其中值得注意的是，在加油站性質(zhì)作個人合伙向有限責任公司轉(zhuǎn)制之前，1997年8月1日合伙企業(yè)法已生效實施。但是C水上加油站并沒有向工商行政管理局領(lǐng)取標明“執(zhí)行合伙事務(wù)人”的合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照，因此并不是合伙企業(yè)。(三)盡管A與B有解散企業(yè)的協(xié)議及行為，但一直沒有進行企業(yè)注銷登記，也沒有作個人獨資公司的登記并換領(lǐng)相應(yīng)的營業(yè)執(zhí)照，因此，C加油站依然是有限責任公司，尚未轉(zhuǎn)換為個人獨資公司。二、從法律性質(zhì)上分析，加油站依法只能采取公司的組織形式(一)1999年7月以后，個體加油站為法律取締20世紀80年代中期以來，隨著市場經(jīng)濟的逐步發(fā)展，成品油市場也日漸形成，各種經(jīng)濟主體紛紛界入，積極參與成品油交易活動。但個人及個人合伙設(shè)立加油站引出了諸多問題，如桂政發(fā)199074號1990年7月7日廣西壯族自治區(qū)人民政府關(guān)于批轉(zhuǎn)石油公司關(guān)于進一步整頓石油成品油市場的請示的通知就揭示：“近幾年來，隨著計劃外成品油進入市場，管理有所放松。不少地方和部門插手經(jīng)營成品油，尤其是私人加油站(攤點)發(fā)展更猛，流通環(huán)節(jié)過多，輪番漲價，層層加碼，造成成品油市場十分混亂，據(jù)一九八九年七月份我司與區(qū)消防局聯(lián)合調(diào)查，僅玉林地區(qū)八個縣市就有私人加油站(攤點)五百四十六家。絕大多數(shù)加油站存在的問題比較嚴重。一是經(jīng)營設(shè)施過于簡陋，安全無保障，火災事故時有發(fā)生。一九八九年羅城、玉林私人開辦的加油站各發(fā)生一次重大火災，當場燒死一人、燒傷五人，直接經(jīng)濟損失近二十萬元。羅城還燒斷長途電話線路，中斷通迅五小時;二是偷稅漏稅嚴重。據(jù)調(diào)查，私人加油站(攤點)偷漏稅面占80%以上，嚴重影響了國家財政收入;三是經(jīng)營思想不端正，銷售不合格油品，摻雜使假，短斤少兩，坑害用戶，損壞機具，影響運輸生產(chǎn);四是油品價格混亂，無法監(jiān)督管理;五是擾亂市場，不利于貫徹國家制定的“保證重點、合理分配、控制消費、節(jié)約用油”的供應(yīng)原則，不利于宏觀調(diào)控和市場安排”，因此，私法加油站受到法律取締，個人以及個人合伙不具備進入成品油市場的主體資格。上述桂政發(fā)199074號1990年7月7日廣西壯族自治區(qū)人民政府關(guān)于批轉(zhuǎn)石油公司關(guān)于進一步整頓石油成品油市場的請示的通知就明確規(guī)定：“對現(xiàn)有經(jīng)營成品油的單位和私人加油站(攤點)進行清理。1、凡無營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的單位和私人加油站(攤點)一律取締，按工商行政管理有關(guān)法規(guī)予以處理。2、對有營業(yè)執(zhí)照的私人加油站(攤點)也一律取消，吊銷營業(yè)執(zhí)照，限期停業(yè)。3、對有營業(yè)執(zhí)照的單位區(qū)別對待;工交企業(yè)利用內(nèi)部加油設(shè)施對外營業(yè)，注銷營業(yè)執(zhí)照，停止經(jīng)營;黨政軍企事業(yè)單位，近幾年陸續(xù)建起的加油站，設(shè)備單陋，無安全保障的，應(yīng)注銷執(zhí)照，停止經(jīng)營;設(shè)備、安全條件較好的，可采取與當?shù)厥凸韭?lián)營的辦法予以保留。但必須遵循四條原則：(1)油源由當?shù)厥凸竟?yīng)，不得對外采購;(2)只有經(jīng)營零售業(yè)務(wù)，不得批發(fā);(3)石油公司派人參加管理，適當收取管理費用;(4)執(zhí)行我區(qū)現(xiàn)行石油物價政策。對符合政策規(guī)定的經(jīng)營單位設(shè)在鄉(xiāng)鎮(zhèn)以下的經(jīng)營網(wǎng)點也要進行整頓。設(shè)備簡陋、安全條件極差、管理混亂的要限期整改;整改達不到要求的，停止其經(jīng)營資格。4、請各級政府大力支持國營石油銷售系統(tǒng)發(fā)展建設(shè)加油站，擴大加油服務(wù)網(wǎng)點，特別在取消私人加油站(攤點)后，石油公司要建加油站代替，以方便用戶和過往車輛加油?！?990年7月10日國家計委、中國石油化工總公司、國家工商行政管理局關(guān)于加強成品油市場管理和整頓的通知第1條也明確規(guī)定：“根據(jù)國務(wù)院物資體制改革方案確定的負責對本系統(tǒng)直屬直供企業(yè)提供成品油的國家有關(guān)部委所屬的物資供銷機構(gòu)，不得在市場上銷售成品油。個體加油站(攤、點)要堅決取締。但在交通不便的地區(qū)，可由供銷社組織個體工商戶經(jīng)營少量燈用煤油。上述經(jīng)營單位及供銷社組織的個體工商戶，只有經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準其經(jīng)營范圍的，才能經(jīng)營規(guī)定的成品油。凡不符合上述規(guī)定的，自本通知下發(fā)之日起，應(yīng)立即停止成品油的經(jīng)營業(yè)務(wù)，并向工商行政管理機關(guān)申請辦理變更登記或注銷登記。停止經(jīng)營成品油的單位，其庫存油品質(zhì)量合格的，按現(xiàn)行價格規(guī)定移交給合法經(jīng)營單位收購;劣質(zhì)油品由工商行政管理機關(guān)沒收。對弄虛作假、逃避檢查、無照經(jīng)營的，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，立即由工商行政管理機關(guān)查扣并依法予以處罰?！币虼?，除在交通不便的地區(qū)，可由供銷社組織個體工商戶經(jīng)營少量燈用煤油外，個人不具有經(jīng)營成品油的資格，更不能設(shè)立個體加油站。個人合伙組織，根據(jù)1986年11月27日國家工商行政管理局關(guān)于執(zhí)行民法通則對個人合伙登記管理的通知第2條“按照上述標準，對每個“合作經(jīng)營組織”進行審查。符合個人合伙和個體工商戶條件的，發(fā)給個體工商戶營業(yè)執(zhí)照。確實符合集體所有制企業(yè)條件的，發(fā)給工商企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。對新申請的個人合伙，經(jīng)審核符合條件的，發(fā)給個體工商戶營業(yè)執(zhí)照，按個體工商戶管理”的規(guī)定，在合伙企業(yè)法施行之前以及合伙企業(yè)法施行后沒有登記為“合伙企業(yè)”的，屬于等同個人地位的“個體工商戶”，也不具有進入成品油市場的主體資格。(二)成品油經(jīng)營主體須采取公司組織形式為法律明文規(guī)定成品油經(jīng)營企業(yè)的組織形式，盡管商務(wù)部2004年成品油市場管理暫行辦法以及2006年成品油市場管理辦法沒有明確必須采取公司制度，但1995年11月30日頒布至今生效的國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會、國家工商行政管理局、中國人民解放軍總后勤部關(guān)于印發(fā)成品油市場管理暫行辦法的通知第4條規(guī)定：“成品油經(jīng)營企業(yè)在符合公司法規(guī)定的同時，還必須具備下列基本條件：(一)成品油批發(fā)企業(yè)。1.有經(jīng)營成品油的管理能力和技術(shù)力量;2.有一定規(guī)模的注冊資本(注冊資金)和與現(xiàn)有經(jīng)營規(guī)?；鞠噙m應(yīng)的流動資金;3.有符合國家標準并與經(jīng)營規(guī)模基本相適應(yīng)的成品油儲運設(shè)施;4.有穩(wěn)定的成品油資源供應(yīng)和銷售渠道。(二)加油站和零售網(wǎng)點。1.加油站設(shè)置必須符合國家標準GB50156-92小型石油庫及汽車加油站設(shè)計規(guī)范的要求;2.加油站的建設(shè)符合當?shù)氐厥屑壱陨险囊?guī)劃要求，各項手續(xù)完備，經(jīng)營設(shè)施符合國家有關(guān)質(zhì)量、計量、環(huán)保、技術(shù)規(guī)范等政策法規(guī)要求;3.有穩(wěn)定的成品油供應(yīng)渠道;4.從業(yè)人員以及規(guī)章制度符合經(jīng)營成品油的技術(shù)要求;5.加油站和零售網(wǎng)點逐步實行代銷制”，據(jù)此必須采取公司的組織形式。外商投資設(shè)立成品油企業(yè)也必須根據(jù)公司法以公司形式設(shè)立。(三)合伙企業(yè)作為成品油經(jīng)營主體遭遇到經(jīng)營許可的法律障礙如上所述，商務(wù)部2004年成品油市場管理暫行辦法以及2006年成品油市場管理辦法沒有明確成品油經(jīng)營企業(yè)的組織形式必須采取公司制度，似乎為非公司組織進入成品油市場設(shè)置了默示空間，同時1995年11月30日頒布至今生效的國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會、國家工商行政管理局、中國人民解放軍總后勤部關(guān)于印發(fā)成品油市場管理暫行辦法的通知第4條的規(guī)定法律位階僅是行政規(guī)章，并非嚴格意義上全國人大及其常委會制定的法律，同時此規(guī)定僅僅是明確規(guī)定，似乎還不構(gòu)成強行法，根據(jù)合同法解釋(一)，企業(yè)法人超越經(jīng)營范圍訂立合同未必無效，非公司組織參與成品油交易并沒有違反法律的禁止性規(guī)定。但是，商務(wù)部2004年成品油市場管理暫行辦法以及2006年成品油市場管理辦法規(guī)定對成品油實行的經(jīng)營許可制度卻是強行法制度，從而成為合伙企業(yè)進入成品油市場無法越愈的法律壁壘。2006年成品油市場管理辦法第11條規(guī)定：“申請成品油經(jīng)營資格的企業(yè)，應(yīng)當提交下列文件：(一)申請文件;(二)油庫、加油站(點)及其配套設(shè)施的產(chǎn)權(quán)證明文件;國土資源、規(guī)劃建設(shè)、安全監(jiān)管、公安消防、環(huán)境保護、氣象、質(zhì)檢等部門核發(fā)的油庫、加油站(點)及其他設(shè)施的批準證書及驗收合格文件;(三)工商部門核發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照或企業(yè)名稱預先核準通知書;(四)安全監(jiān)管部門核發(fā)的危險化學品經(jīng)營許可證;(五)外商投資企業(yè)還應(yīng)提交中華人民共和國外商投資企業(yè)批準證書;(六)審核機關(guān)要求的其他文件”，要求提交企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照就將可能的許可對象限定在國有企業(yè)、集體所有制企、三資企業(yè)以及公司范圍之內(nèi)，領(lǐng)取合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的合伙企業(yè)即被排除在外。同時，最高人民法院的合同法解釋(一)第10條規(guī)定：“當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外”，也因上述成品油經(jīng)營許可制度至少屬于國家限制經(jīng)營性質(zhì)，而導致合伙企業(yè)訂立的成品油交易合同無效。綜合而言，合伙企業(yè)沒有開展成品油經(jīng)營與交易的主體資格，更不能申請設(shè)立成品油經(jīng)營企業(yè)。三、本案乃為刑民行交叉案件綜合上述研究，對本案，筆者認為應(yīng)作以下認定與處理：(一)A與B在1990年至1998年間，以登記為個體工商戶的個人合伙形式經(jīng)營水上成品油買賣業(yè)務(wù)，應(yīng)定性為觸犯刑事法律，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。該罪的法定最高刑是五年，追訴期限為行為終了起十年內(nèi)，即2008年。法院2005年受理一審案件應(yīng)追究相應(yīng)的刑事法律責任。故審理該案的民事審判庭應(yīng)將有關(guān)案件報公安機關(guān)偵查，啟動刑事公訴程序。但有關(guān)機關(guān)迄今沒有對此偵查并追究刑事法律責任，故2008年年終之后，追訴期限即屆滿十年，對A、B的非法經(jīng)營刑事責任應(yīng)免予追訴;(二)由于1998年之后，C加油站一直還是有限責任公司的性質(zhì)，2001年A、B解散公司應(yīng)適用公司解散程序，不能按照個人合伙以及合伙企業(yè)的解散或退股程序處理。A、B作為C加油站的股東，雖有清算及處理公司財產(chǎn)的協(xié)議及行為，但沒有報送公司登記機關(guān)進行注銷登記，C加油站至今還登記為A、B投資經(jīng)營的、以A為法定代表人的有限責任公司，因此尚未構(gòu)成解散。A、B于2001年對公司財產(chǎn)的各自分割、占有，即A分得的4萬元，B分得的35萬元，均屬公司財產(chǎn)應(yīng)返還C加油站公司。故法院應(yīng)判決駁回A的訴訟請求，并行使釋明權(quán)，告知A、B可重新啟動公司解散程序，在對2001年以來公司積累的財產(chǎn)重新清算的基礎(chǔ)上，協(xié)議解散公司并分割財產(chǎn);(三)A在2001年所謂“退股”行為，因C加油站在1998年以來一直是以A為法定代表人的有限責任公司，故構(gòu)成抽逃出資行為，應(yīng)根據(jù)公司法第201條的規(guī)定，由公司登記機關(guān)責令改正，并按抽逃資金四萬元的5%至15%的幅度處以罰款。以上就是關(guān)于加油站的法律碩士考研輔導案例關(guān)于加油站的組織形式，相信通過這種學習方法，同學們的印象會更加深刻，考場上會更加的靈活!關(guān)于凱程：凱程考研成立于2005年，國內(nèi)首家全日制集訓機構(gòu)考研，一直從事高端全日制輔導，由李海洋教授、張鑫教授、盧營教授、王洋教授、楊武金教授、張釋然教授、索玉柱教授、方浩教授等一批高級考研教研隊伍組成，為學員全程高質(zhì)量授課、答疑、測試、督導、報考指導、方法指導、聯(lián)系導師、復試等全方位的考研服務(wù)。凱程考研的宗旨：讓學習成為一種習慣；凱程考研的價值觀口號：凱旋歸來，前程萬里；信念：讓每個學員都有好最好的歸宿；使命：完善全新的教育模式，做中國最專業(yè)的考研輔導機構(gòu)；激情：永不言棄，樂觀向上；敬業(yè)：以專業(yè)的態(tài)度做非凡的事業(yè)；服務(wù)：以學員的前途為已任，為學員提供高效、專業(yè)的服務(wù)，團隊合作，為學員服務(wù)，為學員引路。如何選擇考研輔導班：在考研準備的過程中，會遇到不少困難，尤其對于跨專業(yè)考生的專業(yè)課來說，通過報輔導班來彌補自己復習的不足，可以大大提高復習效率，節(jié)省復習時間，大家可以通過以下幾個方面來考察輔導班，或許能幫你找到適合你的輔導班。 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