民法總論重點(diǎn).doc

第一章 民法概述第一節(jié) 民法的概念和調(diào)整對(duì)象 第二節(jié) 民法的基本原則 第三節(jié) 民法的淵源 第四節(jié) 民法的適用范圍第一節(jié) 民法的概念和調(diào)整對(duì)象一民法的概念民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人和其他組織之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 二民法的調(diào)整對(duì)象我國(guó)民法的調(diào)整對(duì)象是，調(diào)整平等主體的自然人、法人和其他組織之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。 這一調(diào)整對(duì)象的界定，包括三個(gè)要素，即平等主體、財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。 平等主體是指參與民事關(guān)系的當(dāng)事人在法律上的資格平等。當(dāng)事人互不隸屬而處于平等地位。具體包括主體條件平等、主體地位平等、意思自治平等、法律保護(hù)平等。 民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系是平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，即橫向財(cái)產(chǎn)關(guān)系?？v向財(cái)產(chǎn)關(guān)系是非平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，如征稅、征收、罰款等發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，就不是民法調(diào)整的對(duì)象，而是行政法的調(diào)整對(duì)象。 民法調(diào)整的人身關(guān)系是平等主體之間的人身關(guān)系，它是與人身不可分離的而以特定精神利益為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系，又稱為人身非財(cái)產(chǎn)關(guān)系。人身關(guān)系分為人格關(guān)系和身份關(guān)系兩大類。 第二節(jié) 民法的基本原則我國(guó)民法的基本原則，是制定、解釋、執(zhí)行和研究我國(guó)民法的指導(dǎo)思想，是我國(guó)民法的社會(huì)主義本質(zhì)的集中表現(xiàn)，也是我們進(jìn)行民事活動(dòng)必須遵循的法律準(zhǔn)則。 一、保護(hù)公民、法人合法民事權(quán)益的原則 民法通則第5條規(guī)定，公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護(hù)，任何組織和個(gè)人不得侵犯。 二、平等、自愿、等價(jià)有償原則 民法通則第3條規(guī)定，當(dāng)事人在民事活動(dòng)中的地位平等。民法通則第4條規(guī)定，民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償?shù)脑瓌t。 三、公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則 民法通則第6條規(guī)定，民事活動(dòng)必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國(guó)家政策。國(guó)家的政策也是國(guó)家意志的體現(xiàn)，它與國(guó)家的法律一樣屬于上層建筑的范疇。國(guó)家政策是制定法律的依據(jù)，法律是國(guó)家政策的定型化、規(guī)范化。所以，在法律沒有明確規(guī)定的時(shí)候，政策就可以起法律的作用。 四、遵守法律和國(guó)家政策的原則 民法通則第6條規(guī)定，民事活動(dòng)必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國(guó)家政策。國(guó)家的政策也是國(guó)家意志的體現(xiàn)，它與國(guó)家的法律一樣屬于上層建筑的范疇。國(guó)家政策是制定法律的依據(jù)，法律是國(guó)家政策的定型化、規(guī)范化。所以，在法律沒有明確規(guī)定的時(shí)候，政策就可以起法律的作用。 五、尊重社會(huì)公德和社會(huì)公共利益的原則 民法通則第7條規(guī)定，民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益，破壞國(guó)家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。這一規(guī)定可以概括為尊重社會(huì)公德和社會(huì)公共利益的原則。 第三節(jié) 民法的淵源一民法淵源的概念民法的淵源是指民法借以表現(xiàn)的各種形式。 我國(guó)民事范圍的各種具體形式，主要表現(xiàn)為國(guó)家機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)所制定的各種有關(guān)民事的規(guī)范性文件。 二民法的具體表現(xiàn)形式(一)憲法中的民事規(guī)范 (二)民事法律 (三)行政法規(guī)中的民事規(guī)范 (四)行政規(guī)章中的民事規(guī)范 (五)地方性法規(guī)中的民事規(guī)范 (六)最高人民法院所作的有關(guān)民事審判的司法解釋和具有指導(dǎo)性的指示 (七)國(guó)家有關(guān)民事的政策和經(jīng)國(guó)家認(rèn)可的民事習(xí)慣 第四節(jié) 民法的適用范圍一民法在時(shí)間上的適用范圍民法在時(shí)間上的適用范圍，是指民法在時(shí)間上的效力。民法在時(shí)間上的效力，一律從其實(shí)施之日開始生效，至廢止之日失效。 民事法律、法規(guī)實(shí)施的時(shí)間，就是民事法律、法規(guī)生效的時(shí)間。民法通則沒有溯及既往的效力。新公布的民事法律、法規(guī)只適用于該法律、法規(guī)生效后的民事關(guān)系。 二民法在空間上的適用范圍民法在空間上的適用范圍，是指民法在我國(guó)領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空的效力。民法通則第8條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的民事活動(dòng)，適用中華人民共和國(guó)法律，法律另有規(guī)定的除外?！蔽覈?guó)民法在我國(guó)領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空內(nèi)具有法律效力。在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的民事活動(dòng)，包括外國(guó)人在我國(guó)的民事活動(dòng)在內(nèi)，均應(yīng)遵照?qǐng)?zhí)行。但是法律特別規(guī)定其適用于某些地區(qū)或不適用于某些地區(qū)時(shí)，其適用范圍便不能及于全國(guó)。 三民法對(duì)人的適用范圍民法對(duì)人的適用范圍，是指民法對(duì)哪些人具有法律約束力。這里所指的人包括自然人與法人等民事主體。 民法通則第8條第2款規(guī)定：“本法關(guān)于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的外國(guó)人、無國(guó)籍人，法律另有規(guī)定的除外?！?第二章 民事法律關(guān)系第一節(jié) 民事法律關(guān)系概述 第二節(jié) 民事法律關(guān)系的要素 第三節(jié) 民事法律事實(shí) 第一節(jié) 民事法律關(guān)系概述一、 民事法律關(guān)系的概念和特征 概念：民事法律關(guān)系是由民法規(guī)范調(diào)整的具有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系，是民法所調(diào)整的平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系在法律上的表現(xiàn)。 民事法律關(guān)系具有以下特征：(一) 民事法律關(guān)系是一種思想社會(huì)關(guān)系。 (二) 民事法律關(guān)系是一種具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 (三) 民事法律關(guān)系是受國(guó)家強(qiáng)制力保障其實(shí)現(xiàn)的社會(huì)關(guān)系。 二民事法律關(guān)系的分類(一) 財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系和人身法律關(guān)系 根據(jù)民法調(diào)整對(duì)象的不同，民事法律關(guān)系可分為財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系和人身法律關(guān)系。 (二) 絕對(duì)法律關(guān)系和相對(duì)法律關(guān)系 根據(jù)民事法律關(guān)系義務(wù)主體的范圍不同，民事法律關(guān)系可以分為絕對(duì)法律關(guān)系和相對(duì)法律關(guān)系。 (三) 物權(quán)關(guān)系和債權(quán)關(guān)系 根據(jù)權(quán)利的實(shí)現(xiàn)方式不同，可以把財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系分為物權(quán)關(guān)系和債權(quán)關(guān)系。第二節(jié) 民事法律關(guān)系的要素一民事法律關(guān)系的主體民事法律關(guān)系的主體，是指參與民事法律關(guān)系，享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的人，即民事法律關(guān)系的當(dāng)事人。 根據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，可以作為民事法律關(guān)系主體的有：自然人、法人。在特殊情況下，國(guó)家也可以作為民事法律關(guān)系的主體。此外，個(gè)體工商戶，農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶，個(gè)人合伙，聯(lián)營(yíng)等，也可以以自己的名義參與民事活動(dòng)而被視為民事主體二民事法律關(guān)系的內(nèi)容民事法律關(guān)系的內(nèi)容，是指民事法律關(guān)系主體間的民事權(quán)利義務(wù)。換言之，法律關(guān)系主體間的權(quán)利和義務(wù)，構(gòu)成了民事法律關(guān)系的內(nèi)容。 (一) 民事權(quán)利 民事權(quán)利是指民事主體在民事法律關(guān)系中，依照法律的規(guī)定或者合同的約定，根據(jù)自己的意愿實(shí)現(xiàn)自己某種利益的可能性。 根據(jù)民事權(quán)利有無直接的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容，可將其劃分為人身權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)，這是民事權(quán)利最基本的分類。 () 人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán) 根據(jù)民事權(quán)利有無直接的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容，可將其劃分為人身權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)，這是民事權(quán)利最基本的分類。 () 絕對(duì)權(quán)與相對(duì)權(quán) 根據(jù)民事權(quán)利所涉及的義務(wù)主體的范圍，可將其劃分為絕對(duì)權(quán)與相對(duì)權(quán)。 () 支配權(quán)與請(qǐng)求權(quán) 根據(jù)民事權(quán)利的實(shí)現(xiàn)方法不同，可分為支配權(quán)與請(qǐng)求權(quán)。 () 形成權(quán)與抗辯權(quán) 根據(jù)民事權(quán)利的作用不同，可分為形成權(quán)與抗辯權(quán)。 () 主權(quán)利與從權(quán)利 根據(jù)民事權(quán)利相互關(guān)聯(lián)，相互依存的程度，可將其劃分為主權(quán)利與從權(quán)利。 () 專屬權(quán)與非專屬權(quán) 根據(jù)民事權(quán)利對(duì)主體的依附性，可以分為專屬權(quán)與非專屬權(quán)。 (二) 民事義務(wù) 民事義務(wù)是指民事法律關(guān)系中的義務(wù)主體為滿足權(quán)利主體的某種利益，在法律規(guī)定或者合同約定的范圍內(nèi)，實(shí)施一定行為或不實(shí)施一定行為的必要性。 三民事法律關(guān)系的客體民事法律關(guān)系客體是民事法律關(guān)系中當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)共同指向的對(duì)象。 按照民法通則的規(guī)定，可以作為民事法律關(guān)系客體的有：物、行為、智力成果和人身利益。 第三節(jié) 民事法律事實(shí)一民事法律事實(shí)的概念民事法律事實(shí)是指能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象或事實(shí)，簡(jiǎn)稱法律事實(shí)。 能夠作為法律事實(shí)的現(xiàn)象，必須具備下列三個(gè)條件： (一) 必須是客觀存在的現(xiàn)象，包括自然現(xiàn)象和人的活動(dòng)。如人的生死屬于自然現(xiàn)象，買賣、借貸行為屬于人的活動(dòng)，這些都是法律事實(shí)。 (二) 必須是法律規(guī)定的?？陀^現(xiàn)象能否成為法律事實(shí)，是由民法加以規(guī)定的，如民法通則規(guī)定的民事法律行為、不當(dāng)?shù)美?、不可抗力、公民死亡等都是法律事?shí)。法律沒有規(guī)定或者不予承認(rèn)的，就不是法律事實(shí)。 (三) 必須能產(chǎn)生一定的民事法律后果。只有能引起一定民事法律后果的客觀現(xiàn)象才能成為法律事實(shí)，例如散步、閑談等人的活動(dòng)，因其不能引起任何民事法律后果，因而不是法律事實(shí)，而山洪爆發(fā)能夠引起某些財(cái)產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系的終止，因此山洪爆發(fā)能成為法律事實(shí)。 二民事法律事實(shí)的分類(一) 事件 事件又稱自然現(xiàn)象，是指與當(dāng)事人意志無關(guān)的那些客觀現(xiàn)象，即這些現(xiàn)象的出現(xiàn)與否，是個(gè)人無法預(yù)見或控制的。 能產(chǎn)生民事法律關(guān)系的事件有： (1) 人的生、死。 (2) 自然災(zāi)害和意外事故。 (3) 時(shí)間的經(jīng)過。 (二) 行為 行為是指人們有目的有意識(shí)的活動(dòng)。 行為可分為： (1) 合法行為。 (2) 違法行為。 (3) 司法行為和仲裁行為。 (4) 事實(shí)行為。 三民事法律事實(shí)構(gòu)成民事法律事實(shí)構(gòu)成是指能引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的幾個(gè)法律事實(shí)的總和，又簡(jiǎn)稱法律事實(shí)構(gòu)成。如，遺囑繼承關(guān)系的發(fā)生，就是一種法律事實(shí)構(gòu)成。 第三章 自然人第一節(jié) 自然人的民事能力 第二節(jié) 監(jiān)護(hù)第三節(jié) 宣告失蹤和宣告死亡第五節(jié) 個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶和個(gè)人合伙第一節(jié) 自然人的民事能力一自然人的概念自然人是指基于自然規(guī)律出生而取得民事主體資格的人，是相對(duì)于法人的法律概念。 二自然人的民事權(quán)利能力(一) 自然人的民事權(quán)利能力的概念民事權(quán)利能力是法律賦予自然人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事權(quán)利能力為自然人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)提供了可能性，要將這種可能性轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)性，自然人還必須實(shí)施法律行為，為自己設(shè)定權(quán)利或承擔(dān)特定的義務(wù)。 自然人的民事權(quán)利能力與民事權(quán)利不同，表現(xiàn)在： 1. 自然人的民事權(quán)利能力是其享有民事權(quán)利的資格，而民事權(quán)利則是自然人享有的具體民事權(quán)益。 2. 自然人的民事權(quán)利能力是法律賦予的，不是根據(jù)個(gè)人的意志取得的，非依法律規(guī)定，不得限制和剝奪，自然人自己也不能放棄或轉(zhuǎn)讓。而對(duì)于具體的民事權(quán)利，除人身權(quán)外，自然人可以在法律允許的范圍內(nèi)任意處分和轉(zhuǎn)讓，充分體現(xiàn)自然人的個(gè)人意志。 3. 自然人的民事權(quán)利能力包括民事權(quán)利和民事義務(wù)兩方面的資格。而民事權(quán)利是民主義務(wù)的對(duì)立面。 4. 自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡；而民事權(quán)利只能在具體的民事法律關(guān)系中才能設(shè)定。 (二) 自然人民事權(quán)利能力的特征 1. 平等性。 我國(guó)民法通則第10條規(guī)定：“公民的民事權(quán)利能力一律平等?！?. 不可轉(zhuǎn)讓性。 權(quán)利能力是自然人生存的資格和發(fā)展的必要條件，轉(zhuǎn)讓權(quán)利能力，無異于拋棄自己生存權(quán)。因此，它僅因自然人的死亡而消滅，不得轉(zhuǎn)讓或拋棄，當(dāng)事人“自愿”轉(zhuǎn)讓、拋棄的，法律不承認(rèn)其效力。 (三) 自然人民事權(quán)利能力的開始 1. 自然人的民事權(quán)利能力始于出生。 我國(guó)民法通則第9條規(guī)定：“公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力” 。即公民的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。 胎兒沒有民事權(quán)利能力，不是民事主體，為了維護(hù)胎兒的利益，我國(guó)繼承法第28條規(guī)定：“遺產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時(shí)是死體的，保留的份額按法定繼承辦理?！边@一規(guī)定既堅(jiān)持了民事權(quán)利能力始于出生的原則，又對(duì)胎兒的利益給以切實(shí)的保護(hù)。 (四) 自然人民事權(quán)利能力終止 自然人的民事權(quán)利能力因死亡而終止。死亡在法律上分為自然死亡和宣告死亡兩種情況。 三自然人民事行為能力的概念(一) 自然人民事行為能力的概念 民事行為能力是指自然人通過自己的行為取得民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的資格。它是自然人獨(dú)立實(shí)現(xiàn)其民事權(quán)利能力的必要條件。自然人的行為能力，不僅是他獨(dú)立的實(shí)施各種合法行為的能力，也包括他對(duì)自己的違法行為承擔(dān)民事責(zé)任的能力。 (二)自然人民事行為能力與民事權(quán)利能力的關(guān)系 (1) 自然人的民事權(quán)利能力是民事行為能力的基礎(chǔ)或前提。 1. 權(quán)利能力與行為能力的聯(lián)系。 (1) 自然人的民事權(quán)利能力是民事行為能力的基礎(chǔ)或前提。 (2) 自然人的行為能力是實(shí)現(xiàn)其權(quán)利能力的手段。 2. 行為能力與權(quán)利能力的區(qū)別 (1) 性質(zhì)不同。 (2) 開始和終止的時(shí)間不同。 (3) 享有資格的主體的范圍不同。 (4) 是否會(huì)中途喪失不同。 (三) 確定自然人是否具有行為能力的標(biāo)準(zhǔn) 1. 達(dá)到法定年齡。 法律將自然人達(dá)到一定的年齡作為確定其行為能力的條件之一。 2. 具有正常的智力、精神健康?，F(xiàn)實(shí)生活中，有些人即使達(dá)到法定成年人的年齡，但仍缺乏辨認(rèn)自己行為的能力，如精神病人、癡呆癥人。 (四) 自然人民事行為能力的分類 1. 完全民事行為能力 完全行為能力是指能夠通過自己獨(dú)立的民事行為，取得民事權(quán)利或承擔(dān)民事義務(wù)的能力。在我國(guó)，完全民事行為能力包括以下兩種情況： (1) 18周歲以上的成年人。 (2) 16周歲以上不滿18周歲的未成人，能以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。 2. 限制民事行為能力 限制民事行為能力是指具有一定的行為能力，但為保證其合法權(quán)益和維護(hù)社會(huì)正常經(jīng)濟(jì)秩序不得不對(duì)其行為給予一定的限制。所以，限制民事行為能力又稱部分民事行為能力或不完全民事行為能力。 根據(jù)民法通則規(guī)定，限制民事行為能力包括如下兩種情況： (1) 10周歲以上的未成年人。(2) 不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。 3. 無民事行為能力 無民事行為能力是不能通過自己的行為取得民事權(quán)利或設(shè)定民事義務(wù)。各國(guó)法律都把兒童和患有精神病或精神異常而喪失處理自己事務(wù)能力的成年人作為無民事行為能力人。 根據(jù)民法通則規(guī)定，無民事行為能力包括如下兩種情況： (1) 不滿10周歲的未成年人。 (2) 不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。 第二節(jié) 監(jiān)護(hù)一監(jiān)護(hù)的概念監(jiān)護(hù)是指為無民事行為能力人和限制民事行為能力人設(shè)立保護(hù)人的制度。對(duì)無民事行為能力人或限制民事行為能力人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法民事權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的人是監(jiān)護(hù)人，受到監(jiān)督和保護(hù)的人是被監(jiān)護(hù)人。 二，監(jiān)護(hù)的設(shè)定我國(guó)民法通則第16條和第17條確立了法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)，司法實(shí)踐中，也有條件地承認(rèn)遺囑監(jiān)護(hù)。 (一) 法定監(jiān)護(hù) 法定監(jiān)護(hù)是指由法律在一定范圍的人員中直接規(guī)定監(jiān)護(hù)人。 1. 未成年人的法定監(jiān)護(hù)人 民法通則第16條規(guī)定，未成年人的法定監(jiān)護(hù)人首先是他的父母。 如果父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力，則依次由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人： (1) 祖父母、外祖父母；(2) 兄、姐；(3) 關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。沒有以上監(jiān)護(hù)人的，由上述單位、組織或民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。 2. 精神病人的法定監(jiān)護(hù)人 根據(jù)民法通則第17條規(guī)定，為無民事行為能力或限制民事行為能力的精神病人設(shè)立法定監(jiān)護(hù)人的順序依次是：(1) 配偶；(2) 父母；(3) 成年子女；(4) 其他近親屬；(5) 關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。沒有以上監(jiān)護(hù)人的，由上述單位、組織或民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。 (二) 指定監(jiān)護(hù) 指定監(jiān)護(hù)是指沒有法定監(jiān)護(hù)人，或者對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由有關(guān)部門或人民法院指定監(jiān)護(hù)人。 (三) 遺囑監(jiān)護(hù) 遺囑監(jiān)護(hù)即父母以遺囑的方式為未成年子女指定監(jiān)護(hù)人，我國(guó)民法通則沒有規(guī)定遺囑監(jiān)護(hù)，但司法實(shí)踐中存在。 三，監(jiān)護(hù)人的職責(zé)概念：監(jiān)護(hù)人的職責(zé)，是指監(jiān)護(hù)人依法承擔(dān)的對(duì)被監(jiān)護(hù)人的義務(wù)。 監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)主要有： (一) 保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身心健康。 (二) 保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益。 (三) 代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動(dòng)。 (四) 承擔(dān)被監(jiān)護(hù)人致人損害的侵權(quán)責(zé)任。 第三節(jié) 宣告失蹤和宣告死亡一宣告失敗(一) 宣告失蹤概念 宣告失蹤是指人民法院經(jīng)利害關(guān)系人的申請(qǐng)，依法定程序宣告下落不明滿一定期限的自然人為失蹤人的制度。 (二) 宣告失蹤的條件 1. 須下落不明滿二年。 2. 須經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)。 3. 須經(jīng)人民法院依法定程序宣告。 (三) 宣告失蹤的法律后果 根據(jù)民法通則第21條規(guī)定，自然人被宣告失蹤后，主要產(chǎn)生以下后果： 1. 為失蹤人設(shè)立財(cái)產(chǎn)代管人。 2. 失蹤人所欠稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其他費(fèi)用，由代管人從失蹤人財(cái)產(chǎn)中支付。 3. 失蹤人所享有的債權(quán)，代管人有權(quán)向失蹤人的債務(wù)人要求償還債務(wù)。代管人可以作為原告提起訴訟。 二宣告死亡(一) 宣告死亡的概念 宣告死亡是指人民法院經(jīng)利害關(guān)系人的申請(qǐng)，按照法定程序，判決宣告下落不明滿一定期限的自然人死亡的民事法律制度。 (二) 宣告死亡的條件 宣告死亡必須具備以下條件： 1. 被宣告者須下落不明滿一定的期限 (1) 通常情況下，下落不明滿4年；(2) 因意外事故下落不明的，從意外事故發(fā)生之日起滿2年；(3) 戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起滿4年。 2. 須經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)。 申請(qǐng)宣告死亡的利害關(guān)系人的順序依次是： (1) 配偶； (2) 父母、子女； (3) 兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女； (4) 其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。 3. 須經(jīng)人民法院按法定程序宣告。 (三) 宣告死亡的法律后果 自然人被宣告死亡在宣告地將產(chǎn)生與自然死亡同樣的法律后果, 從人民法院判決宣告之日，被宣告死亡人即喪失民事主體資格，民事權(quán)利能力和民事行為能力終止, 其個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)化為遺產(chǎn)，繼承開始；婚姻關(guān)系自然解除。 但是宣告死亡畢竟是法律上的一種推定，失蹤人可以并未真正死亡。 為此，民法通則第24條第2款特別規(guī)定：“有民事行為能力人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為有效?！?(四) 死亡宣告的撤銷 宣告死亡畢竟不同于自然死亡，宣告死亡只是人民法院根據(jù)一定條件推定失蹤人死亡，因此，被宣告死亡人重新出現(xiàn)或者有人確知他沒有死亡的情況依然是存在的。我國(guó)民法通則第24條規(guī)定：“被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或者確知他沒有死亡，經(jīng)本人或利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對(duì)他的死亡宣告。” 撤銷死亡宣告的法律后果有： 1. 被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返回財(cái)產(chǎn)。 2. 被撤銷死亡宣告的人的配偶尚未有再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷宣告死亡之日自行恢復(fù)；如果其配偶已經(jīng)再婚，或者再婚后又離婚，以及再婚后配偶又死亡的，夫妻關(guān)系不得自行恢復(fù)，如要恢復(fù)婚姻關(guān)系必須重新進(jìn)行結(jié)婚登記。 3. 被撤銷死亡宣告的人的子女在其被宣告死亡期間被他人收養(yǎng)的，被撤銷宣告死亡的人不得以未經(jīng)其同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效。但是收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人均同意解除的除外。 第四節(jié) 個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶和個(gè)人合伙一個(gè)體工商戶(一) 個(gè)體工商戶的概念 自然人在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)的，為個(gè)體工商戶。 個(gè)體工商戶具有如下法律特征： 1.個(gè)體工商戶的主體是個(gè)體勞動(dòng)者。 2.個(gè)體工商戶從事在法律允許范圍內(nèi)的工商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。 3.個(gè)體工商戶須依法核準(zhǔn)登記。 (二) 個(gè)體工商戶的法律地位 民法通則確定了個(gè)體工商戶是自然人作為民事主體參與民事活動(dòng)的特殊形式，具有民事主體資格。不僅享有合法財(cái)產(chǎn)權(quán)，而且依法享有經(jīng)營(yíng)權(quán)。 (三) 個(gè)體工商戶的財(cái)產(chǎn)責(zé)任 根據(jù)我國(guó)民法通則第29條規(guī)定，個(gè)體工商戶對(duì)其債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任?！皞€(gè)人經(jīng)營(yíng)的，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)?！痹趯?shí)踐中以個(gè)人申請(qǐng)經(jīng)營(yíng)，但卻以家庭共有財(cái)產(chǎn)投資或其經(jīng)營(yíng)收益的主要部分供家庭成員享用的，也應(yīng)以家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。 此外,夫妻一方從事個(gè)體工商業(yè)經(jīng)營(yíng),其收益依法歸夫妻共有的, 其債務(wù)也以夫妻共有財(cái)產(chǎn)清償。 二農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(一) 農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的概念和特征 農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營(yíng)的，為農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶。 農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的法律特征如下： 1. 農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶是農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員。 2. 農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶是按照承包合同的規(guī)定從事經(jīng)營(yíng)。 3. 農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶是在法律允許的范圍內(nèi)從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。 (二) 農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的法律地位 農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶作為自然的特殊形式的民事主體，對(duì)于承包的土地及生產(chǎn)資料享有使用權(quán)。他們可以在承包經(jīng)營(yíng)的范圍內(nèi)，以自己的名義進(jìn)行商品生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)，從而參與各種民事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。 (三) 農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的財(cái)產(chǎn)責(zé)任 農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的財(cái)產(chǎn)責(zé)任與個(gè)體商戶的財(cái)產(chǎn)責(zé)任完全相同。根據(jù)民法通則第29條規(guī)定，農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶對(duì)其債務(wù)承擔(dān)無限清償責(zé)任?！皞€(gè)人經(jīng)營(yíng)的，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)?！?三個(gè)人合伙(一) 個(gè)人合伙的概念 根據(jù)民法通則的規(guī)定，個(gè)人合伙(以下簡(jiǎn)稱合伙) 是指兩個(gè)以上的自然人按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，共同經(jīng)營(yíng)，共同勞動(dòng)，共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、并對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任的組織。 (二) 合伙的債務(wù)承擔(dān) 合伙債務(wù)，是指于合伙關(guān)系存續(xù)期間，合伙以其字號(hào)或全體合伙人的名義，在與第三人發(fā)生的民事法律關(guān)系中所承擔(dān)的債務(wù)。 依據(jù)民法通則第35條第2款規(guī)定：“合伙人對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償?！?第五章 民事法律行為第一節(jié) 民事法律行為的概念和有效要件 第二節(jié) 民事法律行為的種類 第三節(jié) 民事法律行為的形式 第四節(jié) 附條件與附期限的民事法律行為 第五節(jié) 無效民事行為 第六節(jié) 可變更、可撤銷的民事行為 第七節(jié) 民事行為無效或被撤銷的法律后果第一節(jié) 民事法律行為的概念和有效要件一民事法律行為的概念和特征(一) 民事法律行為的概念 民事法律行為是民事主體實(shí)施的以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的，以意思表示為基本要素的合法行為。(二) 民事法律行為的特征 民事法律行為具有以下特征： 1. 民事法律行為以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。2. 民事法律行為以意思表示為基本要素。 3. 民事法律行為具有合法性 二民事法律行為的有效要件民事法律行為的一般生效要件有：(一) 行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 (二) 意志表示真實(shí) (三) 內(nèi)容不違背法律或者社會(huì)公共利益 (四) 民事法律行為還應(yīng)符合法定形式 第二節(jié) 民事法律行為的種類一、單方法律行為與多方法律行為 根據(jù)當(dāng)事人意思表示發(fā)生效力的不同為條件，可以將民事法律行為分為單方法律行為與多方法律行為。 二、諾成法律行為和實(shí)踐法律行為 根據(jù)民事法律行為的成立是否以一方向另一方交付實(shí)物為條件，可將民事法律行為分為諾成法律行為和實(shí)踐法律行為。 三、有償法律行為和無償法律行為 根據(jù)當(dāng)事人雙方是否取得一定的經(jīng)濟(jì)利益，可將民事法律行為分為有償法律行為和無償法律行為。 在我國(guó)，無償法律行為一般僅適用于公民之間。 四、要式法律行為與不要式法律行為 根據(jù)的是民事法律行為應(yīng)否采取法定形式，可將其分為要式法律行為和不要式法律行為。 五、主行為與從行為 以法律行為之間的相互關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，將其分為主法律行為和從法律行為。 第三節(jié) 民事法律行為的形式一、民事法律行為形式的種類 (一) 口頭形式 凡以語(yǔ)言方式進(jìn)行意思表示的，即為口頭形式，如雙方通過當(dāng)面協(xié)商或者電話洽談而訂立的口頭合同。 (二) 書面形式 指用書面文字所進(jìn)行的意思表示。 書面形式又可分為一般書面形式和特殊書面形式。 一般書面形式是指當(dāng)事人意思表示的文字記載形式，不須由國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)認(rèn)可。 特殊書面形式指當(dāng)事人的意思表示獲得國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)承認(rèn)的文字記載形式。有如下具體種類：(1) 公證形式；(2) 鑒證形式；(3) 審核登記形式。 (三) 推定形式 指當(dāng)事人通過有目的、有意義的積極行為將其內(nèi)在意思表現(xiàn)于外部，使他人可以根據(jù)常識(shí)、交易習(xí)慣或相互間的默契，推知當(dāng)事人已作某種意思表示，從而使法律行為成立。 (四) 沉默形式 指既無語(yǔ)言表示又無行為表示的消極行為，只有在法律有特別規(guī)定的情況下才能采用。 附條件的民事法律行為，是指當(dāng)事人在意思表示中附設(shè)條款指明一定條件，把條件的成就(發(fā)生或出現(xiàn)) 與否作為民事法律行為效力發(fā)生或終止的根據(jù)。也就是說，這種法律行為的生效或失效，決定于將來一定客觀事實(shí)(條件) 的是否發(fā)生。 第四節(jié) 附條件與附期限的民事法律行為一、附條件的民事法律行為 (一) 附條件民事法律行為的概念 附條件的民事法律行為，是指當(dāng)事人在意思表示中附設(shè)條款指明一定條件，把條件的成就(發(fā)生或出現(xiàn)) 與否作為民事法律行為效力發(fā)生或終止的根據(jù)。也就是說，這種法律行為的生效或失效，決定于將來一定客觀事實(shí)(條件) 的是否發(fā)生。 (二) 法律對(duì)附條件的要求 1. 必須是尚未發(fā)生的客觀不確定的事實(shí)。 2. 必須是當(dāng)事人任意選擇的事實(shí)，法律規(guī)定某項(xiàng)法律行為必須具備的條款，是該項(xiàng)法律行為生效或失效的法定條件而非附條件。 3. 必須是合法的事實(shí)。 4. 條件所限制的是法律行為效力的發(fā)生或消滅。故附條件的法律后果僅是對(duì)法律行為效力的限制，而不涉及法律行為的內(nèi)容，也不影響民事法律行為的成立。 (三) 附條件的種類 1. 延緩條件與解除條件。 以條件成就的法律效力不同為區(qū)別標(biāo)準(zhǔn)，可將附條件分為附延緩條件和附解除條件。2. 肯定條件與否定條件。 以某種客觀事實(shí)的發(fā)生或不發(fā)生為區(qū)別標(biāo)準(zhǔn)，可將附件分為附肯定條件和附否定條件。 二、附期限的法律行為 (一) 附期限的法律行為的概念 當(dāng)事人在法律行為中設(shè)定一定的期限，并把期限的到來作為民事法律行為效力的發(fā)生或消滅的依據(jù)，這種民事法律行為即附期限的法律行為。 (二) 期限的分類 按照期限對(duì)民事法律行為效力所起的不同限制作用，可將之分為兩種：1. 延緩期限 延緩期限又稱停止期限、始期或生效期。當(dāng)民事法律行為的效力因期限到來而發(fā)生時(shí)，這種期限即為延緩期限。 在附延緩期限的情形下，期限到來之前，民事法律行為已經(jīng)成立，但其效力還處于暫時(shí)的停止?fàn)顟B(tài)，一旦期限屆至，民事法律行為隨之生效，當(dāng)事人即可享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。 2. 解除期限 解除期限又稱終期、失效期。如果民事法律行為效力自期限到來時(shí)消滅，這種期限即為解除期限。 在附解除期限的情形下，民事法律行為已經(jīng)成立并生效，當(dāng)事人已按規(guī)定享受權(quán)利和履行義務(wù)。期限到來，民事法律行為即失去效力，權(quán)利義務(wù)關(guān)系即歸于消滅。 第五節(jié) 無效民事行為一、無效民事行為的概念 無效民事行為指因欠缺民事法律行為的有效要件，不發(fā)生法律效力的民事行為。民事行為的無效，包括以下含義： 1. 民事行為自始不發(fā)生效力。 2. 民事行為當(dāng)然不發(fā)生效力。 3. 民事行為確定無效。無效民事行為，行為開始時(shí)就沒有效力，此后的任何事實(shí)都不能使之變?yōu)橛行А?4. 民事行為完全無效。無效的民事行為完全不發(fā)生效力，即意思表示的內(nèi)容完全不被法律所承認(rèn)。 二、無效民事行為的種類 根據(jù)民法通則第58條第一款和合同法及其他有關(guān)法律的規(guī)定，無效民事行為有以下一些情形： (一) 無民事行為能力人進(jìn)行的民事行為 (二) 限制民事行為能力人進(jìn)行的民事行為 (三) 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真之前意思的情況下所為的民事行為 (四) 惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的民事行為 (五) 違反法律或者社會(huì)公共利益的民事行為 (六) 合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的民事行為 (七) 以合法形式掩蓋非法目的的民事行為 (八) 其他無效民事行為 三、民事行為的部分無效 民事行為部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。 第六節(jié) 可變更、可撤銷的民事行為一、可變更、可撤銷民事行為的概念 可變更、可撤銷的民事行為指民事行為不完全具備民事法律行為的有效要件，但仍然暫時(shí)基于意思表示的內(nèi)容發(fā)生法律效力，同時(shí)賦予一方當(dāng)事人以變更、撤銷權(quán)，如果當(dāng)事人行使此權(quán)利，則民事行為將變更其效力或者歸于無效，如果當(dāng)事人不行使此權(quán)利，則民事行為原來的效力不變。 二、可變更、可撤銷民事行為的種類 根據(jù)民法通則第59條及合同法第54條的規(guī)定，可變更、可撤銷的民事行為有5種： (一) 重大誤解的民事行為 (二) 顯失公平的民事行為 (三) 因欺詐而訂立的不損害國(guó)家利益的合同 (四) 因脅迫而訂立的不損害國(guó)家利益的合同 (五) 乘人之危而訂立的合同 三、可變更、可撤銷民事行為的效力 這種民事行為成立時(shí)，根據(jù)意思表示的內(nèi)容發(fā)生法律效力，對(duì)民事行為當(dāng)事人有法律約束力。但是，法律又賦予一方當(dāng)事人以變更或撤銷權(quán)，當(dāng)事人如果行使這種權(quán)利，就可以變更民事行為的內(nèi)容并使之繼續(xù)有效，或者撤銷該民事行為而使之溯及地歸于無效。經(jīng)撤銷后，其效力與無效民事行為相同。 第七節(jié) 民事行為無效或被撤銷的法律后果民事通則第58條第二款規(guī)定：“無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力?！泵穹ㄍ▌t第59條規(guī)定：“被撤銷的民事行為，從行為開始起無效?！?民事行為無效，指的是不根據(jù)意思表示的內(nèi)容發(fā)生法律效力，而不是說一定不發(fā)生任何法律后果。根據(jù)法律的規(guī)定，還可能發(fā)生與當(dāng)事人的意思無關(guān)的法律后果。 民事行為無效或者被撤銷，發(fā)生下列法律后果： 一、返還財(cái)產(chǎn) 民法通則第61條規(guī)定，當(dāng)事人因?yàn)闊o效的或者被撤銷的民事行為所取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。 二、賠償損失 因?yàn)槊袷滦袨榈臒o效或者被撤銷，有的當(dāng)事人可能會(huì)遭受損失，有過錯(cuò)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方的損失，如果雙方都有過錯(cuò)，則應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，即按照過錯(cuò)的程度分擔(dān)損失。 三、追繳財(cái)產(chǎn) 雙方惡意串通，實(shí)施民事行為損害國(guó)家的、集體的或者第三人的利益的，應(yīng)當(dāng)追繳雙方取得的財(cái)產(chǎn)，歸收國(guó)家、集體或者返還第三人。 第六章 代 理第一節(jié) 代理的概念和適用范圍 第二節(jié) 代理的種類第三節(jié) 委 托 代 理 第四節(jié) 代理權(quán)的行使 第五節(jié) 無 權(quán) 代 理 第六節(jié) 代理關(guān)系的終止 第七節(jié) 代理制度中的連帶責(zé)任 第一節(jié) 代理的概念和適用范圍一代理的概念和特征(一) 代理的概念 代理是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義獨(dú)立與第三人為民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。 (二) 代理的法律特征： 1. 代理人代理的行為是法律行為。 2. 代理人以被代理人的名義為法律行為。 3. 代理人必須在代理權(quán)限內(nèi)進(jìn)行活動(dòng)。 4. 代理人在代理權(quán)內(nèi)獨(dú)立進(jìn)行意思表示或接受意思表示。 5. 代理行為的法律效果歸屬于被代理人 二代理的適用范圍代理在我國(guó)適用的范圍極為廣泛。 從主體上看，公民、法人及其他民事權(quán)利主體均可通過代理人進(jìn)行民事活動(dòng)。 從代理行為的內(nèi)容來看，代理適用于下列行為： (1) 絕大多數(shù)民事法律行為都可以代理。 (2) 訴訟行為和非訟事件可以代理。 (3) 某些財(cái)政、行政義務(wù)的履行也可以代理。 不能代理的行為包括： (1) 具有人身性質(zhì)的法律行為不能代理。 (2) 履行具有人身性質(zhì)的義務(wù)不能代理。 (3) 違法行為不能代理。 (4) 依照法律規(guī)定或者當(dāng)事人雙方約定, 應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的其它法律行為, 也不能代理。 第二節(jié) 代理的種類一法定代理、指定代理和委托代理根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)不同，可將代理分為法定代理、指定代理與委托代理。 二一般代理和特別代理根據(jù)代理權(quán)限范圍的不同，代理可分為一般代理與特別代理。 三有權(quán)代理和無權(quán)代理有權(quán)代理是代理人享有代理權(quán)而進(jìn)行的代理。在有權(quán)代理的情況下，代理行為的效果直接歸被代理人承受。 無權(quán)代理是沒有代理權(quán)而實(shí)施的“代理”。無權(quán)代理又分為表見代理與狹義的無權(quán)代理，其法律效果是不相同的。 四，單獨(dú)代理與共同代理根據(jù)代理權(quán)是屬于一人還是數(shù)人為標(biāo)準(zhǔn)，代理可分為單獨(dú)代理人與共同代理。 五本代理與復(fù)代理根據(jù)選任代理人的不同，代理可分為本代理與復(fù)代理。 本代理又稱初代理，復(fù)代理又稱再代理。 第三節(jié) 委 托 代 理 一委托代理概述(一) 委托代理的概念和產(chǎn)生根據(jù) 委托代理指代理人根據(jù)被代理人的委托而進(jìn)行的代理。也稱意定代理或授權(quán)代理。這種代理在實(shí)際生活中運(yùn)用最廣泛, 因而也是最重要的一種代理形式。 委托代理產(chǎn)生的依據(jù)是基于被代理人的委托授權(quán)行為。如委托他人代訂合同,委托他人代為訴訟等。 (二) 委托授權(quán)和委托合同的關(guān)系 1. 委托授權(quán)是被代理人向代理人授予代理權(quán)的意思表示，是一種單方法律行為；委托合同是委托人與受托人之間關(guān)于建立委托關(guān)系的協(xié)議。所以委托合同是一種雙方的民事法律行為。 2. 委托合同是授權(quán)的基礎(chǔ)，委托授權(quán)是建立在委托合同基礎(chǔ)之上的，即先有委托合同，而后才有委托授權(quán)。當(dāng)然如果委托合同中已有了明確的授權(quán)，就不必另行授權(quán)。 二委托的形式委托主要存在兩種授權(quán)方式： (一)明示授權(quán)。 即采用書面或口頭形式進(jìn)行的委托授權(quán)。書面形式的授權(quán)稱為“授權(quán)委托書”或“代理證書”。民事主體實(shí)施的重要的或金額較大的民事法律行為的委托授權(quán)，最好采用書面形式。 (二) 默示授權(quán)。 即根據(jù)被代理人的一定行為，基于某些公認(rèn)的準(zhǔn)則而推定其為授權(quán)的意思表示。其中最典型的是職務(wù)授權(quán)。 此外，默示授權(quán)行為還可基于當(dāng)事人之間的特定身份關(guān)系(如夫妻關(guān)系) 或其他法律關(guān)系(如合伙合同關(guān)系) 而發(fā)生。 三轉(zhuǎn)委托(一)轉(zhuǎn)委托的概念 所謂轉(zhuǎn)委托，是指代理人將代理事項(xiàng)的一部或全部再委托第三人代理。 在一般情況下，代理人應(yīng)親自完成代理工作，只有在特殊情況下，為了被代理人的利益，才允許轉(zhuǎn)委托。 (二) 轉(zhuǎn)托代理的條件 1. 必須是為了被代理人的利益需要 2. 復(fù)代理人的代理權(quán)不能超過原代理人的代理權(quán)。 3. 轉(zhuǎn)委托應(yīng)事先取得被代理人的同意或者事后由被代理人追認(rèn)。但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。緊急情況下轉(zhuǎn)委托，即使事后被代理人不予追認(rèn)，也要承擔(dān)轉(zhuǎn)委托的后果。 (三) 轉(zhuǎn)托代理主體之間的關(guān)系 在轉(zhuǎn)托代理關(guān)系中，復(fù)代理人是被代理人的代理人，而不是代理人的代理人，復(fù)代理人在代理人的權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行民事法律行為，后果由被代理人承擔(dān)，如果被代理人不同意代理人對(duì)復(fù)代理人的選任，可以終止代理關(guān)系。 第四節(jié) 代理權(quán)的行使 一代理權(quán)行使的一般要求代理權(quán)的行使，是指代理人以被代理人的名義，實(shí)施代理行為，進(jìn)行代理活動(dòng)。 (一)行使代理權(quán)應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi) (二)行使代理權(quán)應(yīng)維護(hù)被代理人的利益 (三)行使代理權(quán)應(yīng)盡到職責(zé)所要求的謹(jǐn)慎和勤勉 二代理權(quán)的濫用(一)濫用代理權(quán)的概念 代理權(quán)的濫用，是指違背代理權(quán)的設(shè)定宗旨和代理行為的基本準(zhǔn)則，有損被代理人利益的行使代理權(quán)的行為。 (二)濫用代理權(quán)的表現(xiàn) 濫用代理權(quán)主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： 1.自己代理與雙方代理 2.惡意串通 第五節(jié) 無 權(quán) 代 理 一、無權(quán)代理的概念及表現(xiàn) (一) 無權(quán)代理的概念 無權(quán)代理是指行為人無代理權(quán)而以他人名義為法律行為。在傳統(tǒng)民法理論中，無權(quán)代理分為狹義的無權(quán)代理和表見代理。 無權(quán)代理具有以下特點(diǎn)： (1) 無權(quán)代理的代理人以被代理人的名義為法律行為，代理行為已經(jīng)成立。如果代理行為不成立，也就不發(fā)生有權(quán)代理或無權(quán)代理的問題。 (2) 無權(quán)代理行為是具備法律行為一般有效要件的行為。 無權(quán)代理行為如果得不到被代理人的追認(rèn)，無權(quán)代理人將自負(fù)履行無權(quán)代理行為或者向相對(duì)人賠償損失的責(zé)任。 (3) 在代理行為的特殊有效要件上，無權(quán)代理只欠缺代理權(quán)這一有效要件。 (4) 無權(quán)代理的行為并非絕對(duì)不能產(chǎn)生代理的法律效果。 狹義的無權(quán)代理行為是效力未定的民事法律行為，在經(jīng)過本人追認(rèn)的情況下，無權(quán)代理就變成了有權(quán)代理，能產(chǎn)生代理的法律效果；而表見代理卻能發(fā)生代理的法律效力。 (二) 無權(quán)代理的表現(xiàn) 1. 未經(jīng)授權(quán)的無權(quán)代理 2. 超越代理權(quán)范圍的無權(quán)代理 3. 代理權(quán)消滅后的無權(quán)代理 二、無權(quán)代理的效力 (一) 被代理人的追認(rèn) 無權(quán)代理的行為“只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任”。 (二) 第三人的催告與撤回 無權(quán)代理行為是效力未定的民事法律行為，在被代理人追認(rèn)之前，第三人便可依自己的意志請(qǐng)求被代理人是否追認(rèn)代理權(quán)作出明確的意思表示，這在傳統(tǒng)民法理論中稱為“催告權(quán)”；此外，第三人還可以在被代理人追認(rèn)代理權(quán)之前撤回其意思表示，這在傳統(tǒng)民法理論中稱為“撤回權(quán)”。 (三) 行為人的責(zé)任 無權(quán)代理的行為如果得不到被代理人的追認(rèn)，并且又不能證明其代理權(quán)存在時(shí)，無權(quán)代理人應(yīng)依相對(duì)人選擇，或履行契約，或負(fù)損害賠償責(zé)任。 此外，無權(quán)代理的行為如果給被代理人造成了損害的，無權(quán)代理人應(yīng)對(duì)被代理人承擔(dān)賠償責(zé)任。 三、表見代理 (一)表見代理的概念表現(xiàn)代理，又稱表示代理，是指行為人本無代理權(quán)，但善意相對(duì)人客觀上有充分理由相信行為人具有代理權(quán)，而與其為民事法律行為，該民事法律行為的后果直接由被代理人承擔(dān)。 表見代理是無權(quán)代理的一種，但其法律后果卻仍由被代理人承擔(dān)，這種立法的目的主要是為了保護(hù)善意第三人的利益，維護(hù)交易的安全。 (二) 表見代理構(gòu)成要件 (1) 客觀上存在使相對(duì)人相信無權(quán)代理人有代理權(quán)的事由。如乙是甲的業(yè)務(wù)員, 甲解聘乙以后未通知老客戶, 致使乙繼續(xù)以甲的名義進(jìn)行活動(dòng)。 (2) 相對(duì)人主觀上為善意且無過失，即不知無權(quán)代理人的代理行為欠缺代理權(quán)，而且相對(duì)人的這種不知情不能歸咎于他的疏忽或懈怠。 (3) 無權(quán)代理人同相對(duì)人之間的民事法律行為，具備代理的表面特征和民事法律行為的一般有效要件。 (三) 表見代理的法律后果 表見代理發(fā)生后，依法產(chǎn)生以下法律后果： 1.在外部關(guān)系上，當(dāng)?shù)谌酥鲝埓硇袨榈男Яr(shí)，表見代理發(fā)生與正常的代理同樣的法律效果，即代理人代理行為所設(shè)定的權(quán)利義務(wù)由被代理人承受。 2.在內(nèi)部關(guān)系上，被代理人承受代理行為的效果后，如因此造成損失，有權(quán)向表見代理人請(qǐng)求賠償。 3.對(duì)表見代理，被代理人不得主張無效，但第三人可以主張無效。 第六節(jié) 代理關(guān)系的終止 一、委托代理關(guān)系的終止 委托代理關(guān)系終止有以下原因： (一) 代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成 (二) 被代理人取消委托或者代理人辭去委托 (三) 代理人死亡 (四) 代理人喪失民事行為能力 (五) 作為代理人或者被代理人的法人終止 二、法定代理和指定代理關(guān)系的終止 法定代理和指定代理的終止有如下原因： (一) 被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力 (二) 被代理人或者代理人死亡 (三) 代理人喪失民事行為能力 (四) 指定代理取消 (五) 引起監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅的其他原因 第七節(jié) 代理制度中的連帶責(zé)任 一、代理關(guān)系中連帶責(zé)任的概念代理關(guān)系中的連帶責(zé)任，是指代理關(guān)系中的某兩方當(dāng)事人共同向另一方當(dāng)事人承擔(dān)民事責(zé)任，而且其中的任何一方當(dāng)事人都負(fù)有承擔(dān)全部責(zé)任。 二、代理關(guān)系中連帶責(zé)任的種類 (一) 因委托授權(quán)不明所產(chǎn)生的連帶責(zé)任 委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。 (二) 因委托代理人轉(zhuǎn)托不明所產(chǎn)生的連帶責(zé)任 委托代理人將代理事項(xiàng)轉(zhuǎn)托復(fù)代理人辦理時(shí)，未明確規(guī)定復(fù)代理人的代理權(quán)限，由此而給第三人造成的損害，第三人可以直接要求被代理人賠償損失。被代理人承擔(dān)民事責(zé)任后，可以要求代理人賠償損失，轉(zhuǎn)托代理人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任。 (三) 因代理行為違法所產(chǎn)生的連帶責(zé)任 在具備下列條件時(shí)，被代理人和代理人須按民法通則第67條的規(guī)定，對(duì)違法的代理行為所造成的損失承擔(dān)連帶責(zé)任： (1) 代理行為違法，并因此損害國(guó)家、集體或其他公民的合法利益，或造成第三人的經(jīng)濟(jì)損失。 (2) 被委托代理的事項(xiàng)違法而為代理人明知，或被代理人明知代理人的行為違法而不表示反對(duì)； (3) 代理活動(dòng)的相對(duì)人為善意。如果相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道代理人的活動(dòng)違法仍與之為民事行為，由此而給相對(duì)人造成的損失，由相對(duì)人自行負(fù)責(zé)；如果相對(duì)人與代理人共同進(jìn)行的違法活動(dòng)損害了社會(huì)公共利益或他人的合法利益，則相對(duì)人應(yīng)與代理人、被代理人共同對(duì)之承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 (四) 因代理人與第三人惡意串通所產(chǎn)生的連帶責(zé)任 代理人與第三人惡意串通，密謀私利，損害被代理人的利益，其代理行為無效，由此而給被代理人造成的損失，應(yīng)由代理人與第三人依法負(fù)連帶賠償責(zé)任。 (五) 因無權(quán)代理產(chǎn)生的連帶責(zé)任 代理人在代理活動(dòng)中實(shí)施無權(quán)代理行為，如第三人明知代理人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)已經(jīng)終止還與之為民事行為，由此造成他人的損失，第三人應(yīng)和代理人負(fù)連帶責(zé)任。這種連帶責(zé)任的主要特點(diǎn)，必須以第三人的惡意為構(gòu)成要件。 第七章 時(shí) 效 第一節(jié) 時(shí)效概述 第二節(jié) 訴訟時(shí)效的概念、特征和意義 第三節(jié) 訴訟時(shí)效的種類和除斥期間 第四節(jié) 訴訟時(shí)效的開始、中止、中斷和延長(zhǎng) 第一節(jié) 時(shí)效概述 一、時(shí)效的概念 時(shí)效是指一定的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)地經(jīng)過法定期間，即產(chǎn)生一定民事法律后果的民事法律制度。時(shí)效屬于民事法律事實(shí)，它是民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的根據(jù)。并且時(shí)效屬于法律事實(shí)中的事件，它是基于一定事實(shí)狀態(tài)在法律規(guī)定的一定期間內(nèi)的持續(xù)存在而當(dāng)然發(fā)生的，不為當(dāng)事人的意志所決定。 時(shí)效具有以下特征： (1) 一定事實(shí)狀態(tài)的存在。所謂的事實(shí)狀態(tài)是指占有財(cái)產(chǎn)或不行使權(quán)利等客觀情況。 (2) 該事實(shí)狀態(tài)持續(xù)達(dá)法定期間。 (3) 發(fā)生一定的法律后果。即引起民事法律關(guān)系的變化，比如權(quán)利的消滅或者權(quán)利失去訴訟保護(hù)，權(quán)利的取得等。 二、時(shí)效的種類 (一) 取得時(shí)效和消滅時(shí)效 依事實(shí)狀態(tài)和法律效果的不同