行政訴訟法通關(guān)筆記修訂版.docx

2015年國家司法考試眾合名師通關(guān)筆記行政法與行政訴訟法修訂說明（根據(jù)行政訴訟法解釋全面修改）李 佳/李年清第一講行政訴訟的受案范圍復(fù)習(xí)提要（一）主要內(nèi)容本講的主要內(nèi)容包括：（1）受案范圍的概括規(guī)定；（2）肯定性列舉案件；（3）否定性列舉案件；（4）行政復(fù)議與行政訴訟的銜接關(guān)系。（二）命題規(guī)律本講受案范圍在整個(gè)行政訴訟中居于首要地位，年均考查約10分。這10分在單項(xiàng)選擇題、多項(xiàng)選擇題、任選題和主觀題都有考查，命題一般都是直接針對行政行為與其他行為的區(qū)別判斷，難度比較大。（三）重點(diǎn)難點(diǎn)本講的重點(diǎn)難點(diǎn)包括：（1）概括性規(guī)定中行政行為的判斷標(biāo)準(zhǔn)；（2）肯定列舉案件中，行政許可相關(guān)行為、行政協(xié)議的可訴性判斷；（3）否定性列舉的案件類型；（4）復(fù)議與訴訟銜接關(guān)系中，復(fù)議前置但不終局的情形。上述重點(diǎn)中，行政行為的判斷，是行政法與行政訴訟法的頭號考點(diǎn)，必考內(nèi)容，考生應(yīng)當(dāng)注重理解掌握。一、受案范圍的概括規(guī)定判斷一個(gè)行政爭議是否能夠進(jìn)入行政訴訟的受案范圍，主要標(biāo)準(zhǔn)有二：（一）行為標(biāo)準(zhǔn)行為標(biāo)準(zhǔn)包括三個(gè)層次：（1）只有行政行為引起的爭議才能提起行政訴訟；（2）行政訴訟只受理對行政行為合法性的爭議，不受理對其合理性的爭議（行政處罰顯失公正或其他行政行為涉及對款額的確定、認(rèn)定可以審查其合理性）；（3）規(guī)范性文件（國務(wù)院部門和地方人民政府及其部門制定的行政規(guī)范性文件）不能單獨(dú)起訴，必須附帶于行政行為一并起訴。行為標(biāo)準(zhǔn)最關(guān)鍵的，是判斷被訴的行為是否為行政行為。主要是行政行為與事實(shí)行為之間的區(qū)別判斷。行政行為是指行政主體運(yùn)用行政職權(quán)對外做出的具有法律上權(quán)利義務(wù)處分性的行為。由此可概括出行政行為的四個(gè)基本特征：行政性、處分性、特定性、外部性。這些特征將行政行為區(qū)別于個(gè)人行為、國家行為、事實(shí)行為、內(nèi)部行政行為等，從而劃定行政行為的邊界，進(jìn)而確定行政訴訟的受案范圍。1.行政性。行政行為是運(yùn)用行政職權(quán)作出的行為。行政行為的行政性特征可以排除四類行為進(jìn)入行政訴訟：行政機(jī)關(guān)以民事主體身份從事的行為、公務(wù)員的個(gè)人行為、行政機(jī)關(guān)實(shí)施的高度政治性的國家行為、行政機(jī)關(guān)根據(jù)刑事訴訟法授權(quán)實(shí)施的立案偵查追究犯罪的刑事司法行為。2.處分性處分性即在法律上產(chǎn)生處分效力的意思。處分性包括兩個(gè)層次：（1）主觀上：行政主體有引起行政法律關(guān)系變動(dòng)的意思（主觀上有建立、變更或消滅某種行政法上權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思）；（2）客觀上：確實(shí)發(fā)生了上述權(quán)利義務(wù)關(guān)系變動(dòng)的法律效果。只有主客觀相一致，它才可能屬于行政行為。注意：行政事實(shí)行為是不以建立、變更或者消滅當(dāng)事人法律上權(quán)利義務(wù)為目的的行政活動(dòng)。例：福建省政府向省內(nèi)養(yǎng)殖戶建議2014年養(yǎng)豬可以獲利。該省養(yǎng)殖大戶郭某信以為真，養(yǎng)了100萬頭豬，結(jié)果2014年豬流感爆發(fā)，全民吃雞，郭某巨虧，是否可以起訴福建省政府的行為？不可以。福建省政府的行為屬于行政事實(shí)行為中的行政指導(dǎo)，政府的行政指導(dǎo)僅是提出供公眾參考的信息、建議或者指導(dǎo)，當(dāng)事人可以接受，也可以不接受，不接受并不產(chǎn)生相應(yīng)的法律責(zé)任。3.特定性特定性指的是行政行為必須是針對特定對象做出的。注意：抽象行政行為適用的對象是不特定的。在考試中，區(qū)分一個(gè)行為是行政行為還是抽象行政行為，不能只看行為對象的多寡、行為的名稱，而應(yīng)該重點(diǎn)分析行為的對象是否特定。4.外部性外部性即行政行為是行政主體針對外部對象、外部事務(wù)而做出的行為。注意：行政機(jī)關(guān)對其公務(wù)員的獎(jiǎng)懲任免、行政機(jī)關(guān)之間職責(zé)權(quán)限的調(diào)整不是行政行為；上下級行政機(jī)關(guān)之間單純的公文往來或者上級對隸屬于它的下級行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)人員發(fā)布有法律約束力的職務(wù)命令和指示，不構(gòu)成行政行為。例外：內(nèi)部行為外化后可以提起行政訴訟。上級對下級的命令、指示和批復(fù)規(guī)定了可以直接影響外部公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容，并且命令、指示和批復(fù)已向外部公民、法人或者其他組織公示或送達(dá)，則命令、指示和批復(fù)行為具有可訴性。結(jié)合以上“四性”，可判斷是否構(gòu)成行政行為，進(jìn)而對是否屬于受案范圍予以確定。（二）結(jié)果標(biāo)準(zhǔn)行政訴訟受案的結(jié)果標(biāo)準(zhǔn)，要求只有在當(dāng)事人認(rèn)為行政行為侵害其合法權(quán)益的情況下，方能受理。行政訴訟受案的結(jié)果標(biāo)準(zhǔn)不局限在侵犯人身權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)，侵犯當(dāng)事人合法權(quán)益如受教育權(quán)、公平競爭權(quán)、相鄰權(quán)等均可受理。二、肯定列舉的案件（一）行政許可行政許可是指行政機(jī)關(guān)應(yīng)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查后，允許其從事某種特定活動(dòng)的行為。行政許可實(shí)施過程中發(fā)生的各種行政行為，都具有可訴性。包括：1.公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)作出的行政許可決定、不予許可決定以及相應(yīng)的不作為，或者行政機(jī)關(guān)就行政許可的變更、延續(xù)、撤回、注銷、撤銷等事項(xiàng)作出的有關(guān)具體行政行為及其相應(yīng)的不作為侵犯其合法權(quán)益，提起行政訴訟的。例：廈門市政府以建設(shè)“綠色廈門”為由，依法撤回摩托車的機(jī)動(dòng)車號牌和駕駛證，市民李某不服撤回其號牌和駕駛證，則可以針對“撤回許可”提起行政訴訟。2.公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)未公開行政許可決定或者未提供行政許可監(jiān)督檢查記錄侵犯其合法權(quán)益，提起行政訴訟的。3.公民、法人或者其他組織僅就行政許可過程中的告知補(bǔ)正申請材料、聽證等通知行為提起行政訴訟的，一般不予受理；但導(dǎo)致許可程序?qū)ι鲜鲋黧w事實(shí)上終止的，則屬于受案范圍。例：刁某向司法廳申請律師執(zhí)業(yè)證，司法廳通知刁某補(bǔ)充更正材料，如刁某僅僅認(rèn)為通知違法即向法院提起行政訴訟，則法院一般不予受理。只有該補(bǔ)充更正材料的通知，刁某根本無法完成，導(dǎo)致許可程序事實(shí)上已經(jīng)終止的，法院才予以受理。4.行政許可過程中的內(nèi)部批準(zhǔn)行為，以及內(nèi)部初審、上報(bào)行為，如果這些行為外化，并且對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的，也屬于受案范圍。（二）行政處罰行政處罰是行政機(jī)關(guān)依法對違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織的制裁。包括：警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財(cái)物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證、暫扣或吊銷執(zhí)照、行政拘留。（三）行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行1.行政強(qiáng)制措施是指行政機(jī)關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，依法對人身或者對財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性限制或控制的行為。包括：（1）對人身的行政強(qiáng)制：留置盤問、強(qiáng)制扣留、強(qiáng)制隔離等；（2）對財(cái)產(chǎn)的行政強(qiáng)制：扣押、查封、凍結(jié)等。2.行政強(qiáng)制執(zhí)行是指行政機(jī)關(guān)對不履行行政決定的當(dāng)事人依法強(qiáng)制履行義務(wù)的行為。行政強(qiáng)制執(zhí)行具有可訴性，是因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)在采取執(zhí)行措施時(shí)，并沒有合法地執(zhí)行行政決定的內(nèi)容，而是在執(zhí)行過程中實(shí)施了違法行為。例：大媽闖紅燈，依法處以10元處罰。大媽拒不履行，行政機(jī)關(guān)從其銀行賬戶劃撥了20元。此時(shí)，大媽就可以起訴這個(gè)強(qiáng)制執(zhí)行行為。因?yàn)檫@種情況下的執(zhí)行行為，已經(jīng)超越了先在行為的內(nèi)容，它的實(shí)施已經(jīng)引起了當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)上的新變動(dòng)，具備了處分性，轉(zhuǎn)化為一個(gè)行政行為。（四）行政確認(rèn)行政確認(rèn)是指是指行政機(jī)關(guān)對特定的法律事實(shí)、法律關(guān)系或者法律狀態(tài)作出具有法律效力的認(rèn)定并且予以證明的行為。根據(jù)新行政訴訟法第12條第4項(xiàng)的規(guī)定，當(dāng)事人對行政機(jī)關(guān)作出的關(guān)于確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服的，由于該確認(rèn)行為會(huì)影響當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)，可以提起行政訴訟。（五）行政征收、征用及其補(bǔ)償決定行政征收與行政征用都是行政主體從相對人處獲得一定金錢、財(cái)物或其他利益的行為，在形式上比較接近，其差別在于國家從相對人那里取得的財(cái)產(chǎn)權(quán)屬性的不同。征收行為取得的是相對人財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，可能是無償?shù)模缯魇斩愘M(fèi)，也可能是有償?shù)模缯魇辙r(nóng)村集體土地；征用行為取得的則是相對人財(cái)產(chǎn)的使用權(quán)，是要給予一定補(bǔ)償?shù)?，如政府在?yīng)對突發(fā)自然災(zāi)害的過程中征用私家車用于運(yùn)送救援人員。無論行政征收與行政征用二者存在什么差別，在性質(zhì)上都屬于行政行為，當(dāng)事人如果認(rèn)為這些行為違法或者對補(bǔ)償決定不服的，都可以提起行政訴訟。（六）不履行法定職責(zé)的行為即當(dāng)事人申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的案件。起訴不履行法定職責(zé)案件，一般必須具備兩個(gè)基本條件：1.必須以當(dāng)事人向行政機(jī)關(guān)提出保護(hù)其權(quán)益的申請為前提。如果當(dāng)事人并未向行政機(jī)關(guān)提出申請，行政機(jī)關(guān)無從知曉當(dāng)事人面臨著某種危險(xiǎn)而有加以特別保護(hù)的必要，當(dāng)事人據(jù)此起訴，法院不能受理。注意有兩種例外：（1）有的情況下行政機(jī)關(guān)履行某些職責(zé)是無須以當(dāng)事人的申請為條件，而是需要依職權(quán)主動(dòng)實(shí)施的。如巡警見到街頭發(fā)生斗毆就必須主動(dòng)制止，此時(shí)雖無當(dāng)事人申請，如果行政機(jī)關(guān)沒有履行職責(zé)的話，當(dāng)事人仍然可以起訴。（2）雖無當(dāng)事人的申請，但行政機(jī)關(guān)已經(jīng)通過別的途徑得知相關(guān)情況了，也應(yīng)履行職責(zé)。一旦沒有履行，當(dāng)事人也可以起訴。如受到違法行為侵害的當(dāng)事人雖然沒有報(bào)案，但已有他人向行政機(jī)關(guān)告發(fā)了這種違法行為，此時(shí)行政機(jī)關(guān)就應(yīng)當(dāng)履行職責(zé)，而不應(yīng)等待當(dāng)事人自己來申請保護(hù)。2.當(dāng)事人要求行政機(jī)關(guān)實(shí)施的行為，屬于該機(jī)關(guān)的法定職責(zé)。如果當(dāng)事人對行政機(jī)關(guān)提出超出其職權(quán)范圍的要求，比如向農(nóng)業(yè)局申請保護(hù)其人身安全，對此類要求行政機(jī)關(guān)根本無法給予滿足。當(dāng)事人據(jù)此起訴的，法院不予受理。例：因某企業(yè)排污影響李某的魚塘，李某要求某環(huán)保局履行監(jiān)督職責(zé)，遭拒絕后能否向法院起訴？可以。因?yàn)橹卫砦廴臼黔h(huán)保局承擔(dān)的職責(zé)，李某又提出了申請，環(huán)保局不作為的，李某有權(quán)起訴。（七）行政給付行政給付指的是行政機(jī)關(guān)給予某些特殊群體或個(gè)人以某種物質(zhì)幫助的行為。行政給付的形式包括發(fā)放撫恤金、社會(huì)保險(xiǎn)金、最低生活保障費(fèi)等。行政給付是一種羈束性的具體行政行為，如果當(dāng)事人已經(jīng)符合獲得給付的條件，而行政機(jī)關(guān)沒有給付或沒有足額、及時(shí)給付，當(dāng)事人便可提起行政訴訟。常見的爭議情形有：（1）不按法定標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放；（2）扣減；（3）不按期限發(fā)放。（八）行政協(xié)議行政協(xié)議是指行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)公共利益或者行政管理目標(biāo)，在法定職責(zé)范圍內(nèi)，與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立的具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議，典型的行政協(xié)議包括：政府特許經(jīng)營協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議、國有土地使用權(quán)出讓協(xié)議等。新行政訴訟法明確的將行政機(jī)關(guān)不依法履行未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議等協(xié)議納入了受案范圍。（九）侵犯經(jīng)營自主權(quán)、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)、農(nóng)村土地經(jīng)營權(quán)的行為所謂的經(jīng)營自主權(quán)是指自然人或者企業(yè)對自身的機(jī)構(gòu)、人員、財(cái)產(chǎn)、原材料供應(yīng)、生產(chǎn)、銷售等各方面事務(wù)自主管理經(jīng)營的權(quán)利。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)是指農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員依法對其承包經(jīng)營的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的權(quán)利。農(nóng)村土地經(jīng)營權(quán)是指公民、法人或者其他組織根據(jù)合同通過流轉(zhuǎn)的方式獲得的耕地、林地、草地，對其享有占有、使用和收益的權(quán)利。根據(jù)新行政訴訟法第14條第7項(xiàng)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)侵犯經(jīng)營自主權(quán)、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)、農(nóng)村土地經(jīng)營權(quán)的行為，當(dāng)事人不服的，屬于行政訴訟受案范圍。（十）侵犯公平競爭權(quán)的案件公平競爭權(quán)指的是當(dāng)事人為從事一定行為、獲得一定權(quán)益而參加平等競爭的資格與條件，是憲法上平等權(quán)的具體體現(xiàn)。根據(jù)新行政訴訟法第14條第8項(xiàng)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力排除或者限制競爭的，當(dāng)事人不服的，屬于受案范圍。“排除或者限制”公平競爭的行政行為主要表現(xiàn)在：（1）限制銷售外地商品或者銷售外地商品必須搭售本地產(chǎn)品；（2）只能銷售指定企業(yè)的商品；（3）以明示或者暗示要求購買者必須到與政府及其所屬部門有掛靠關(guān)系的企業(yè)購買商品；（4）明文規(guī)定在本行政轄區(qū)內(nèi)不得銷售外地商品，或?qū)ν獾厣唐返匿N售數(shù)量范圍進(jìn)行界定；（5）其他濫用行政權(quán)力限制公平競爭的行為。（十一）違法要求履行義務(wù)的行為行政機(jī)關(guān)違法要求公民履行的義務(wù)可能是財(cái)產(chǎn)義務(wù)，也可能是行為義務(wù)。常見情況有：（1）當(dāng)事人依法并不負(fù)有某種義務(wù)，而行政機(jī)關(guān)仍然要求其履行義務(wù)；（2）當(dāng)事人雖然負(fù)有某種義務(wù)，但行政機(jī)關(guān)違反法定程序要求其履行。這一規(guī)定主要針對“三亂”行為，即亂罰款、亂收費(fèi)、亂攤派。2014年修改的行政訴訟法在受案范圍中明確增加了行政機(jī)關(guān)違法集資、攤派費(fèi)用或者違法要求履行其他義務(wù)。（十二）其他侵犯合法權(quán)益的行為1.行政裁決。行政裁決是行政機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)，對平等主體之間發(fā)生的民事糾紛做出的、具有強(qiáng)制力的處理，是具體行政行為的一種，自然屬于行政訴訟的受案范圍。2.行政獎(jiǎng)勵(lì)。行政獎(jiǎng)勵(lì)指的是行政主體對于符合行政目標(biāo)的行為，為了表示對這種行為的肯定、鼓勵(lì)、支持與倡導(dǎo)，賦予行為人以某種物質(zhì)或精神上的利益的行為，政府頒發(fā)的科技進(jìn)步獎(jiǎng)、科技創(chuàng)新獎(jiǎng)就是典型的行政獎(jiǎng)勵(lì)。行政獎(jiǎng)勵(lì)同樣屬于具體行政行為的一種，具有可訴性。3.行政檢查行政檢查是行政主體基于一定目的對人、對物、對場所實(shí)施的檢驗(yàn)、查驗(yàn)行為，也是具體行政行為的一種。包括兩種情況：一種檢查是行政主體為了實(shí)施另一個(gè)行為而進(jìn)行的檢查，如為了實(shí)施行政處罰而對違法行為實(shí)施檢查；另一種檢查則不是基于其他目的，而是為了確定當(dāng)事人遵守法律的情況而進(jìn)行的檢查，如工商部門不定期對集貿(mào)市場進(jìn)行檢查，或行政許可實(shí)施機(jī)關(guān)對被許可人從事被許可行為的情況進(jìn)行檢查。無論是哪一種檢查，行政主體的行為都有可能造成當(dāng)事人合法權(quán)益的損害，對此當(dāng)事人可以提起行政訴訟。三、否定列舉的案件（一）行為不具有行政性特征的案件某些行為雖然由國家行政機(jī)關(guān)實(shí)施，但性質(zhì)上不屬于行政活動(dòng)，就不可能被納入行政訴訟的受案范圍。主要包括：1.國家行為。國家行為指的是包括行政機(jī)關(guān)在內(nèi)的特定國家機(jī)關(guān)，根據(jù)憲法和法律的授權(quán)以國家名義實(shí)施的高度政治性的行為。這些行為具有高度政治性，而非行政性，不在行政法的調(diào)整范圍之內(nèi)。例：國防行為、外交行為、宣告緊急狀態(tài)的行為、實(shí)施戒嚴(yán)的行為、宣布總動(dòng)員的行為等高度政治性行為，不具有行政性，對這些行為不服，不能提起行政訴訟。2.刑事偵查行為。刑事偵查行為指公安、國安等特定行政機(jī)關(guān)根據(jù)刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的偵查犯罪活動(dòng)的行為。這些行為雖然由行政機(jī)關(guān)實(shí)施，但性質(zhì)上卻是刑事訴訟活動(dòng)的一個(gè)組成部分，也不屬于行政活動(dòng)，同樣不被列入行政訴訟的受案范圍。注意：并非所有由行政機(jī)關(guān)實(shí)施的、與偵查刑事犯罪有關(guān)的行為都不能納入行政訴訟。對此應(yīng)把握根據(jù)刑事訴訟法明確授權(quán)這一基準(zhǔn)，只有根據(jù)刑事訴訟法明確授權(quán)實(shí)施的行為才是不可訴的，如果是根據(jù)其他法律如人民警察法授權(quán)而實(shí)施的行為，仍然屬于可訴的行政行為。應(yīng)注意的是，現(xiàn)實(shí)中承擔(dān)刑事偵查職能的行政機(jī)關(guān)（尤其是公安機(jī)關(guān)）常常假借刑事偵查之名，行干預(yù)經(jīng)濟(jì)糾紛之實(shí)，這種行為已經(jīng)違背了刑事訴訟法授權(quán)的目的，不應(yīng)將其視為刑事偵查行為，當(dāng)事人不服的，仍可提起行政訴訟。例：甲公司與乙公司簽訂建設(shè)工程施工合同，甲公司向乙公司支付工程保證金30萬元。后由于情況發(fā)生變化，原合同約定的工程項(xiàng)目被取消，乙公司也無資金退還甲公司，甲公司向縣公安局報(bào)案稱被乙公司法定代表人王某詐騙30萬元。公安機(jī)關(guān)立案后，將王某傳喚到公安局，要求王某與甲公司簽訂了還款協(xié)議書，并將扣押的乙公司和王某的財(cái)產(chǎn)移交給甲公司后將王某釋放。本案中縣公安局的行為是典型的“假刑事”案件，其真正目的是干預(yù)兩公司之間的民事債務(wù)糾紛，仍應(yīng)屬于行政訴訟的受案范圍。因此，乙公司有權(quán)提起行政訴訟并一并請求國家賠償，法院應(yīng)當(dāng)受理。（二）行為不具備處分性的案件如果一個(gè)行為不具備處分性的特征，就不屬于具體行政行為，不能被納入行政訴訟。沒有處分性，指的是該行為的實(shí)施并不能確定地引起當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)變動(dòng)的法律效果。包括：1.行政調(diào)解。行政調(diào)解是行政機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)，就平等主體之間發(fā)生的民事糾紛勸導(dǎo)其自愿達(dá)成協(xié)議的一種行為，沒有強(qiáng)制力，當(dāng)事人可以不受調(diào)解結(jié)果的約束。當(dāng)事人如對調(diào)解結(jié)果不服，不能對其提起行政訴訟，應(yīng)當(dāng)就原有的民事糾紛提起民事訴訟。例：安某放的羊吃了朱某家的玉米秸，二人爭執(zhí)。安某毆打朱某，致其左眼部青紫、鼻骨骨折，朱某被鑒定為輕微傷。在公安分局的主持下，安某與朱某達(dá)成協(xié)議，由安某向朱某賠償500元。問：如果安某拒不履行協(xié)議，朱某是否可以直接向法院提起行政訴訟？不可以。因?yàn)楣簿值男袨槭菍ζ降让袷轮黧w發(fā)生的民事糾紛作出的非強(qiáng)制性處理，當(dāng)事人不履行的，可以提起民事訴訟。2.行政指導(dǎo)。行政指導(dǎo)是指行政機(jī)關(guān)向相對人采取指導(dǎo)、勸告、建議、鼓勵(lì)、倡議等不具有國家強(qiáng)制力的方式，引導(dǎo)相對人自愿配合而達(dá)到行政管理目的的行為。這是一種沒有強(qiáng)制力的行為，其目的的實(shí)現(xiàn)取決于當(dāng)事人對指導(dǎo)意見的自愿聽取，行政機(jī)關(guān)無權(quán)強(qiáng)行要求當(dāng)事人聽取其意見。因此，行政指導(dǎo)的做出并不會(huì)引起當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的變動(dòng)，對其不能提起行政訴訟。例：因蔬菜價(jià)格上漲銷路看好，某鎮(zhèn)政府建議村民拔掉麥子改種蔬菜。結(jié)果蔬菜不好賣，菜農(nóng)虧本能否起訴鎮(zhèn)政府？不能。因?yàn)殒?zhèn)政府的行為屬于行政指導(dǎo)，是對菜農(nóng)的生產(chǎn)經(jīng)營進(jìn)行建議、勸告，不具有強(qiáng)制性，菜農(nóng)可以聽取也可以不聽取，并不會(huì)產(chǎn)生不利后果，不具有處分性。注意：行訴解釋規(guī)定對“不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為”不能提起行政訴訟。此處的“不具有強(qiáng)制力”必須正確理解，這一詞語并不是對行政指導(dǎo)所作的分類、限制，而是對其解釋、說明。如果行政機(jī)關(guān)在做出行政指導(dǎo)的同時(shí)，還通過某些強(qiáng)制手段來實(shí)現(xiàn)其指導(dǎo)目標(biāo)，這種“行政指導(dǎo)”就名不副實(shí)，當(dāng)然屬于行政訴訟的受案范圍。3.重復(fù)處理行為。重復(fù)處理行為是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)相對人的申請或者申訴，對原有生效的具體行政行為作出的沒有任何改變的二次決定。如行政機(jī)關(guān)對于某件事情已經(jīng)做出決定，由于某種原因過了一段時(shí)間又做出一個(gè)新的決定，對前一個(gè)決定的內(nèi)容加以明確、強(qiáng)調(diào)或解釋，就是重復(fù)處理行為。又如行政機(jī)關(guān)做出一個(gè)決定之后，當(dāng)事人通過來信、來訪等方式申訴，行政機(jī)關(guān)經(jīng)審查后駁回了當(dāng)事人的申訴，重新肯定了原決定，這也屬于重復(fù)處理行為。對于重復(fù)處理行為，當(dāng)事人不能提起行政訴訟，因?yàn)檫@些行為的做出并沒有引起權(quán)利義務(wù)關(guān)系的絲毫變化，只不過重復(fù)了原來的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容而已，同樣屬于不具有處分效力的行為，當(dāng)事人自然不能對其提起行政訴訟。當(dāng)事人如果提起行政訴訟，應(yīng)當(dāng)以行政機(jī)關(guān)第一次確定權(quán)利義務(wù)的行為為對象。法律上規(guī)定重復(fù)處理行為不可訴，可以避免當(dāng)事人通過不斷申訴，再就駁回申訴的處理決定去起訴，從而規(guī)避行政訴訟起訴期限的做法。例1：某區(qū)房屋租賃管理辦公室向甲公司頒發(fā)了房屋租賃許可證，乙公司以此證辦理程序不合法為由要求該辦公室撤銷許可證被拒絕。后乙公司又致函該辦公室要求撤銷許可證，辦公室作出“許可證有效，不予撤銷”的書面答復(fù)。乙公司向法院起訴要求撤銷書面答復(fù)。問：該書面答復(fù)是否可訴？該書面答復(fù)即為典型的重復(fù)處理，是對在先的拒絕撤銷許可證的行為的重復(fù)，因此不屬于行政訴訟的受案范圍。例2：劉某對生效的具體行政行為不服，向上級行政機(jī)關(guān)提出申訴被維持，針對維持決定提起的訴訟。問：劉某能否針對維持決定提起行政訴訟？不可以。維持決定是對原生效的具體行政行為沒有作任何改變的二次決定，對劉某不產(chǎn)生新的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，沒有處分性，不是對維持決定提起行政訴訟。4.階段性行政行為。階段性行政行為指的是行政機(jī)關(guān)為最終作出權(quán)利義務(wù)安排進(jìn)行的程序性、階段性工作行為。此時(shí)行政行為尚未最終完成，不可能對當(dāng)事人產(chǎn)生任何效力，當(dāng)事人也就不能對其提起行政訴訟了，只有在該行政行為最終完成之后，才能對最后的決定提起行政訴訟。階段性行政行為在實(shí)踐中十分常見，如在適用聽證程序的行政處罰中，行政機(jī)關(guān)經(jīng)過初步調(diào)查會(huì)形成一個(gè)初步的處罰意見，將此意見告知當(dāng)事人并告知其有申請聽證的權(quán)利，這種文書通常被稱作行政處罰告知書。但行政處罰告知書并不等于最后的處罰決定，最后的處罰決定只有等到聽證結(jié)束之后才做出，而這個(gè)決定完全有可能改變告知書中的初步處罰意見。因此，當(dāng)事人不能因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)告知有對其實(shí)施處罰的可能性，就提起行政訴訟。行政機(jī)關(guān)在做出某項(xiàng)重大的行政決定之前，可能向其上級行政機(jī)關(guān)請示，而上級機(jī)關(guān)對該請示做出的答復(fù)、批復(fù)、意見等也屬于階段性行政行為，同樣不能提起行政訴訟。只有在下級機(jī)關(guān)根據(jù)這些答復(fù)、批復(fù)、意見做出最終的處理決定之后，當(dāng)事人才能起訴該決定。例：食品藥品監(jiān)管局向申請餐飲服務(wù)許可證的李某告知補(bǔ)正申請材料的通知，李某認(rèn)為通知內(nèi)容違法而起訴。問：李某是否可以起訴該通知行為？不可以。因?yàn)樵撏ㄖ袨閷儆陔A段性行為，通知行為本身并不會(huì)給李某帶來權(quán)利義務(wù)關(guān)系的變動(dòng)，不具有處分性，不能起訴。名師點(diǎn)晴注意區(qū)分在某些情況下，階段性行政行為有可能對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生事實(shí)上的影響，實(shí)際上已經(jīng)等同于一個(gè)具體行政行為。例如，在行政許可程序中，申請人遞交的申請材料錯(cuò)誤或缺漏的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)一次全部告知，這種告知行為本屬階段性行為，但如果由于行政機(jī)關(guān)沒有及時(shí)告知或錯(cuò)誤告知，事實(shí)上就會(huì)導(dǎo)致許可程序終止，申請人的合法權(quán)利受到損害。此時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定告知行為已經(jīng)構(gòu)成具體行政行為，可以提起行政訴訟。又如，對于和許可事項(xiàng)有利害關(guān)系的人，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)告知其有申請或參加聽證的權(quán)利，告知聽證本來也是一個(gè)階段性行為。但如果因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)沒有及時(shí)告知聽證，導(dǎo)致有些利害關(guān)系人無法申請或參加聽證，也已經(jīng)對其權(quán)利產(chǎn)生了實(shí)質(zhì)性的影響，也可以提起行政訴訟。5.部分行政確認(rèn)行為。并非所有的行政確認(rèn)行為都會(huì)產(chǎn)生使當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系變動(dòng)的效果，因此，僅僅確定某個(gè)事實(shí)的行為，或確認(rèn)某個(gè)法律關(guān)系但確認(rèn)行為本身并非該法律關(guān)系生效要件的，都不屬于行政訴訟的受案范圍。（三）行為不具備特定性的案件抽象行政行為是行政行為的對立概念，不具備特定性的要件，也不屬于行政訴訟的受案范圍。因?yàn)槌橄笮姓袨樗m用的對象是不特定的，只有經(jīng)過行政行為的實(shí)施，才可能對特定對象產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)上的實(shí)際影響，因此不能對抽象行政行為提起訴訟。例：某市政府發(fā)出通知，要求非本地生產(chǎn)乳制品須經(jīng)本市技術(shù)監(jiān)督部門檢驗(yàn)合格方可在本地銷售，違者予以處罰。問：某外地乳制品企業(yè)是否可以對該通知提起訴訟？不可以。該通知行為屬于抽象行政行為，適用的對象具有不確定性，即到底有多少外地乳制品企業(yè)計(jì)劃在本地銷售乳制品范圍不能確定。（四）行為不具備外部性的案件不具備外部性特征的行政行為，即內(nèi)部行政行為，也不屬于行政訴訟的受案范圍。所謂內(nèi)部行政行為包括針對內(nèi)部組織的行為和針對內(nèi)部個(gè)人的行為。1.針對內(nèi)部組織的行為。針對內(nèi)部組織的行為，如行政主體對其下屬機(jī)構(gòu)設(shè)立、增加、減少、合并的行為，或?qū)ο聦贆C(jī)構(gòu)的權(quán)力加以配置、劃定、調(diào)整的行為，以及行政機(jī)關(guān)內(nèi)部公文函件往來的行為。2.針對內(nèi)部個(gè)人的行為。針對內(nèi)部個(gè)人的行為主要表現(xiàn)為對人事關(guān)系的處理，如對公務(wù)員的獎(jiǎng)懲、任免。例：某人保局給予工作人員田某記過處分、某財(cái)政局對工作人員黃某提出的辭職申請不予批準(zhǔn)、某公安局以新錄用的公務(wù)員孫某試用期不合格為由取消錄用、某人保局以李某體檢不合格為由取消其公務(wù)員錄用資格，問：田某、黃某、孫某、李某不服的，是否可以提起行政訴訟？田某、黃某、孫某不可以，李某可以。因?yàn)樘锬场ⅫS某和孫某是公務(wù)員，行政機(jī)關(guān)對其作出的內(nèi)部人事處理決定，屬于內(nèi)部行為，不能提起行政訴訟。而李某還未被錄用為公務(wù)員，對其取消錄用行為不是內(nèi)部行為，而是外部行為，可以提起行政訴訟。（四）法定行政終局裁決行為法定行政終局裁決行為指的是法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)做出最終裁決，當(dāng)事人不得對該裁決提起行政訴訟的行為。這里的“法律”限于全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定、通過的規(guī)范性文件?！胺ǘㄐ姓K局裁決”主要有：1.國務(wù)院的裁決。當(dāng)事人不服省部級行政機(jī)關(guān)具體行政行為時(shí)，如向原機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議后對該復(fù)議決定仍不服的，可以起訴，也可以申請國務(wù)院做出裁決，國務(wù)院做出的裁決是終局的。2.省級政府針對自然資源權(quán)屬做出的復(fù)議決定。省級政府根據(jù)國務(wù)院或者省級政府自己做出的勘定、調(diào)整行政區(qū)劃的決定或者征用土地的決定，針對自然資源所有權(quán)或使用權(quán)做出的行政復(fù)議決定，具有終局效力。3.出入境處罰決定。出入境公安機(jī)關(guān)針對外國人、境外人實(shí)施的繼續(xù)盤問、拘留審查、限制活動(dòng)范圍、遣送出境措施不服的，可以依法申請行政復(fù)議，該行政復(fù)議決定為最終決定。四、行政訴訟對部分抽象行為的附帶性受案這一部分我們需要解決三個(gè)問題？何為抽象行政行為？何為附帶性受案？哪些抽象行政行為可以附帶的納入受案范圍？何為抽象行政行為？它是具體行政行為的對立概念，指約束對象不確定的行政行為，抽象行政行為和具體行政行為的區(qū)分，核心在于作出行為時(shí)，約束對象是否特定，亦即，約束對象可否統(tǒng)計(jì)得出來，計(jì)算得出來。例1：杭州市政府在杭州機(jī)場之內(nèi)張貼公告，內(nèi)容為“凡是在杭州機(jī)場之內(nèi)吸煙者，罰款50元。：，抽象行政行為還是具體行政行為呢？答案為抽象行政行為，因?yàn)楹贾菔姓谧鞒鲈撔袨闀r(shí)并不知曉約束對象為誰，是張三、李四，還是向二麻子抽煙，對象不確定，故而是抽象行政行為。例2：英俊瀟灑的李某在機(jī)場內(nèi)吸煙被有關(guān)部分罰款50元，抽象行政行為還是具體行政行為呢？答案為具體行政行為，因?yàn)榧s束對象是確定的某個(gè)主體。何為附帶性的納入受案范圍呢？在原行政訴訟法施行的20多年中，抽象行政行為一直不屬于受案范圍。但2014年通過的新行政訴訟法規(guī)定，當(dāng)事人在對行政行為提起訴訟時(shí)，可以一并請求對抽象行政行為進(jìn)行審查。其中的“一并”就意味著，當(dāng)事人不能直接起訴抽象行政行為，必須先對行政行為提起訴訟，再順帶對抽象行政行為提起訴訟要求法院予以審查，我們形象的將其比喻為“搭便車的審查方式”。哪些抽象行政行為可以附帶的納入受案范圍？按照行政訴訟法第53條規(guī)定為：國務(wù)院部門和地方人民政府及其部門制定的規(guī)范性文件。注意：規(guī)范性文件不含規(guī)章。抽象行政行為分為國務(wù)院的行政法規(guī)、國務(wù)院部門的部門規(guī)章、省政府的省規(guī)章、較大市政府的市規(guī)章，以及其他規(guī)范性文件。其他規(guī)范性文件為專有名詞，指的是除了行政法規(guī)和規(guī)章之外的抽象行政行為，由于其他規(guī)范性文件的制定程序隨意，法律位階較低，所以，所有的行政機(jī)關(guān)均有權(quán)制定，上至國務(wù)院，下至鄉(xiāng)政府，也包含公安局等政府的工作部門?？梢愿綆允馨傅某橄笮姓袨槠鋵?shí)就是其他規(guī)范性文件，不過，有一個(gè)最高位階的，由國務(wù)院制定的其他規(guī)范性文件不允許審查，要排除出來。注意：人民法院在審理行政案件中，經(jīng)審查認(rèn)為這些規(guī)范性文件不合法的，不作為認(rèn)定行政行為合法的依據(jù)，并在裁判理由中予以闡明。作出生效裁判的法院應(yīng)當(dāng)向規(guī)范性文件的制定機(jī)關(guān)提出處理建議，并可以抄送制定機(jī)關(guān)的同級人民政府或者上一級行政機(jī)關(guān)。五、行政復(fù)議與行政訴訟的銜接關(guān)系行政訴訟與行政復(fù)議之間的銜接關(guān)系，可概括為三種基本類型：（一）復(fù)議訴訟自由選擇這是當(dāng)事人選擇救濟(jì)程序的一般模式，適用于絕大部分行政爭議。如果一個(gè)案件同時(shí)屬于行政訴訟與行政復(fù)議受案范圍，當(dāng)事人既可以直接選擇向法院起訴，也可以選擇先向復(fù)議機(jī)關(guān)申請復(fù)議，對復(fù)議決定仍不服再提起行政訴訟。對此著重理解幾點(diǎn)：1.已經(jīng)訴訟，不得復(fù)議。當(dāng)事人已經(jīng)對某一行政糾紛提起訴訟的，一旦法院受理，無論法院是否已經(jīng)做出判決，當(dāng)事人都不得再就同一爭議申請行政復(fù)議。因?yàn)楦鶕?jù)司法最終的原理，只可能出現(xiàn)復(fù)議在先訴訟在后的情況，絕不可能顛倒過來。當(dāng)然，如果原告在起訴之后又撤訴了，可以當(dāng)作他從來沒有起訴過，如果此時(shí)尚在行政復(fù)議的申請期限之內(nèi)，則當(dāng)事人仍可申請復(fù)議，不受此限。2.已經(jīng)復(fù)議，暫緩訴訟。當(dāng)事人如果就同一爭議同時(shí)提起行政訴訟又申請行政復(fù)議的，應(yīng)由先受理的機(jī)關(guān)管轄；如果兩機(jī)關(guān)同時(shí)受理的，則由當(dāng)事人任選其一。如當(dāng)事人已經(jīng)申請行政復(fù)議的，則在復(fù)議期間不得再就同一爭議向法院起訴；只有在復(fù)議決定做出之后，或復(fù)議期限屆滿之后，或當(dāng)事人撤回復(fù)議申請之后，才能就該爭議向法院起訴。3.復(fù)后再訴，時(shí)間受限。如果當(dāng)事人經(jīng)過復(fù)議之后仍然不服，繼續(xù)向法院起訴的，受到期限上的限制。這種期限原則上是15日，如果其他法律另有規(guī)定的，從其規(guī)定。這一期限的起算有兩種方式：復(fù)議機(jī)關(guān)作出復(fù)議決定的，從當(dāng)事人收到復(fù)議決定書之日起算；復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作出復(fù)議決定的，從復(fù)議審理期滿之日起算。4.一事一議，不得重復(fù)。原則上，復(fù)議機(jī)關(guān)只對同一行政爭議處理一次，當(dāng)事人如對復(fù)議機(jī)關(guān)的處理決定不服，可以依法提起行政訴訟，不能再就此事向原來的復(fù)議機(jī)關(guān)或其他復(fù)議機(jī)關(guān)申請重新復(fù)議?！耙皇乱蛔h”存在例外，就是對于省部級行政單位的行為，在申請?jiān)瓩C(jī)關(guān)一次復(fù)議失敗之后，仍可選擇向國務(wù)院申請做二次復(fù)議（法律上稱為裁決）。（二）復(fù)議前置但不終局除上述自由選擇關(guān)系之外，其他情況均屬復(fù)議與訴訟關(guān)系的例外。最常見的，就是復(fù)議前置但并不終局的情況（簡稱復(fù)議前置）。在這種關(guān)系中，當(dāng)事人對特定的行政爭議不服的，必須先行申請復(fù)議；對復(fù)議決定仍然不服，或復(fù)議機(jī)關(guān)拒不做出處理的，再行提起行政訴訟；當(dāng)事人就此類爭議直接提起行政訴訟的，法院不予受理。復(fù)議前置案件，常見的是如下幾類：1.納稅爭議案件。根據(jù)稅收征收管理法與海關(guān)法的規(guī)定，當(dāng)事人就納稅問題與稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)生爭議時(shí)，應(yīng)當(dāng)先申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服的再提起行政訴訟。注意：這里的“納稅爭議”范圍是特定的，并非泛指所有與稅收有關(guān)的爭議，而是特指圍繞納稅問題展開的爭議。何為“納稅”爭議，法律上所列舉的種類十分復(fù)雜，可以概括為12個(gè)字，即“交不交、誰來交、交多少、怎么算”。此外的其他稅收爭議，包括當(dāng)事人對稅務(wù)機(jī)關(guān)的處罰決定、強(qiáng)制執(zhí)行措施或稅收保全措施不服的，既可以申請復(fù)議，也可以直接提起行政訴訟。例：某縣地稅局將個(gè)體戶沈某的納稅由定額繳稅變更為自行申報(bào)，并在認(rèn)定沈某申報(bào)稅額低于過去納稅額后，要求沈某繳納相應(yīng)稅款、滯納金，并處以罰款。問：沈某不服，對稅務(wù)機(jī)關(guān)上述哪些行為可以直接向法院提起行政訴訟？要求繳納滯納金的決定和罰款決定，對這兩個(gè)行為不服可以直接提起行政訴訟。要求繳納滯納金的決定屬于強(qiáng)制執(zhí)行措施，可以直接起訴；罰款決定屬于稅務(wù)機(jī)關(guān)的處罰決定，可以直接起訴。由定額繳稅變更為自行申報(bào)的決定和要求繳納稅款的決定，對這兩個(gè)行為不服的，不能直接提起行政訴訟。定額繳稅變更為自行申報(bào)的決定涉及“交多少”，要求繳納稅款的決定涉及“交不交”，都必須復(fù)議前置。2.侵犯既得自然資源權(quán)利案件。根據(jù)行政復(fù)議法第30條第1款的規(guī)定，當(dāng)事人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其已經(jīng)依法取得的自然資源所有權(quán)或使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議，對復(fù)議決定不服再提起行政訴訟。對于這一規(guī)定，最高人民法院又專門于2003年做出了司法解釋，指出上述條款所規(guī)定的具體行政行為，必須是確認(rèn)自然資源所有權(quán)或使用權(quán)的具體行政行為；而對于涉及自然資源權(quán)利的行政處罰、行政強(qiáng)制措施等其他行為提起行政訴訟的，無須復(fù)議前置。注意：只有同時(shí)滿足兩個(gè)條件才需要復(fù)議前置：（1）侵犯的是既得的自然資源權(quán)利，如果當(dāng)事人尚未取得這些權(quán)利或這些權(quán)利尚在爭議當(dāng)中，受到損害的只是一種可期待的權(quán)利，不符合本條規(guī)定；（2）被復(fù)議的行為確認(rèn)了該自然資源權(quán)利，注意這里的“確認(rèn)”二字應(yīng)作廣義理解，即無論何種具體行政行為，只要這種行為作出后將該自然資源權(quán)利的歸屬確定了下來，利益受到損害的人不服的就需要先經(jīng)復(fù)議方能訴訟。這種確認(rèn)自然資源權(quán)利的行為，可以是行政確認(rèn)行為，也可以是行政許可、行政裁決等其他行為，不局限于狹義的行政確認(rèn)。例：段某擁有兩塊山場的山林權(quán)證。林改期間，王某認(rèn)為該山場是自家的土改山，要求段某返還。經(jīng)村委會(huì)協(xié)調(diào)，段某同意把部分山場給予王某，并簽訂了協(xié)議。事后，段某反悔，對協(xié)議提出異議。王某請鎮(zhèn)政府調(diào)處，鎮(zhèn)政府依王某提交的協(xié)議書復(fù)印件，向王某發(fā)放了山林權(quán)證。問：對鎮(zhèn)政府的行為，段某能不能直接向法院提起行政訴訟？不能。鎮(zhèn)政府的行為將山林權(quán)確認(rèn)給了王某，侵犯了已經(jīng)取得山林權(quán)證的段某的自然資源權(quán)利，應(yīng)當(dāng)復(fù)議前置，不能直接提起行政訴訟。3.禁止或限制經(jīng)營者集中的行為。根據(jù)反壟斷法規(guī)定，不服反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)禁止或限制經(jīng)營者集中的行為，也需要先經(jīng)復(fù)議之后才能訴訟。所謂經(jīng)營者集中，主要是企業(yè)間的收購、并購行為，為了防止這些行為導(dǎo)致壟斷，行政機(jī)關(guān)采取的禁止性或限制性措施，如果當(dāng)事人對其不服，就屬于復(fù)議前置的范疇。4.其他復(fù)議前置案件。在上述三種情況之外，尚有其他法律、法規(guī)規(guī)定了復(fù)議前置的案件類型，但不屬掌握重點(diǎn)。（三）復(fù)議終局其含義是：當(dāng)事人如對特定行政爭議不服，可以申請行政復(fù)議，而一旦申請了行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)的決定就具有終局的效力，對該決定當(dāng)事人不得再行提起訴訟。這包括三種情況：1.出入境處罰決定。出入境公安機(jī)關(guān)針對外國人/境外人實(shí)施的繼續(xù)盤問、拘留審查、限制活動(dòng)范圍、遣送出境措施，當(dāng)事人不服的，可以依法申請行政復(fù)議，該行政復(fù)議決定為最終決定。2.省部級單位對自身行為的復(fù)議決定。根據(jù)行政復(fù)議法規(guī)定，當(dāng)事人不服省部級行政機(jī)關(guān)具體行政行為時(shí)，其救濟(jì)途徑有兩種：一是直接起訴，二是向原機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。如果當(dāng)事人選擇行政復(fù)議的，對其復(fù)議決定不服仍有兩種選擇：一是起訴，二是申請國務(wù)院做出裁決，在這里，國務(wù)院的裁決實(shí)際上就是一種二次復(fù)議決定。當(dāng)事人如果選擇國務(wù)院裁決，則該裁決具有終局效力，不得再對其提起行政訴訟。這一規(guī)定的目的，是要避免國務(wù)院成為行政訴訟被告。因此，對省部級單位就自身行為做出的復(fù)議決定而言，其法律救濟(jì)方式就屬于復(fù)議（二次復(fù)議）與訴訟自由選擇，但復(fù)議終局的關(guān)系。例：甲村不服山東省人民政府的土地裁決行為，向山東省人民政府申請復(fù)議，山東省人民政府作出維持決定，甲村對維持決定仍不服，向國務(wù)院申請二次復(fù)議，國務(wù)院作出的裁決具有終局效力。3.根據(jù)國務(wù)院或者省級政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或征用土地的決定，省級政府確認(rèn)自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決。此類案件只有一種，即同時(shí)滿足行政復(fù)議法第30條兩款規(guī)定的情況。掌握此類案件，首先需要明確這一法條兩款間的關(guān)系：第2款是第1款的特例，是以滿足第1款的條件為前提的。這類案件必須首先滿足第1款的規(guī)定，而這一款的規(guī)定指的是侵犯既得自然資源權(quán)利的案件，此類案件是需要復(fù)議前置的。在此基礎(chǔ)上，如果某個(gè)案件同時(shí)還滿足第2款的話，就意味著不僅需要復(fù)議前置，同時(shí)還是復(fù)議終局的。該條第2款的規(guī)定是：省級政府根據(jù)國務(wù)院或者省級政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或征用土地的決定，確認(rèn)自然資源所有權(quán)或使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決。如果當(dāng)事人僅僅是不服一個(gè)侵犯其既得自然資源權(quán)利的行政裁決行為，需要先申請復(fù)議。但在一般情況下，他如果對復(fù)議決定不服，還可以到法院起訴。不過，如果同時(shí)出現(xiàn)下面兩個(gè)條件的話，他對復(fù)議機(jī)關(guān)的決定就不能再起訴了：（1）復(fù)議決定是省級政府做出的；（2）復(fù)議決定做出的依據(jù)是國務(wù)院或省級政府勘定、調(diào)整行政區(qū)劃或征用土地的決定。歸納總結(jié)必須同時(shí)符合四個(gè)構(gòu)成要件，才能產(chǎn)生復(fù)議終局：（1）行為主體：省級政府；（2）行為性質(zhì)：復(fù)議決定；（3）行為內(nèi)容：確認(rèn)自然資源所有權(quán)或使用權(quán)；（4）行為依據(jù)：根據(jù)國務(wù)院或者省級政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或征用土地的決定。對此四個(gè)構(gòu)成要件，必須同時(shí)具備，否則復(fù)議不終局。考生務(wù)必牢記于心。例：某市A、B相鄰兩村就某一土地所有權(quán)發(fā)生爭執(zhí)，該地歷史上歸B村所有，最后兩村申請市政府解決。市政府做出了爭議土地歸A村的決定，B村不服向省政府申請復(fù)議。省政府根據(jù)幾年前其做出的有關(guān)行政區(qū)劃勘定的決定，改變了市政府的裁決，將爭議的土地裁決給B村。A村是否能提起行政、訴訟？此案同時(shí)符合行政復(fù)議法第30條兩款規(guī)定的情形，此時(shí)，省政府的裁決已經(jīng)具有終局效力，足以排除司法救濟(jì)。即使A村不服復(fù)議決定，也不能提起行政訴訟。歸納總結(jié)行政復(fù)議與行政訴訟的銜接關(guān)系。第二講 行政訴訟當(dāng)事人（一）主要內(nèi)容本講的主要內(nèi)容包括：（1）原告的判斷；（2）被告的判斷；（3）第三人的判斷；（4）訴訟代表人；（5）訴訟代理人。（二）命題規(guī)律本講行政訴訟的當(dāng)事人是行政法必考內(nèi)容，原告、被告和第三人的判斷三個(gè)知識點(diǎn)經(jīng)常在同一年的考卷中作考查。分值為4分，考查的形式為單選選擇題、多項(xiàng)選擇題、任選題為主，主觀題部分會(huì)有一小問。（三）重點(diǎn)難點(diǎn)本講的重點(diǎn)難點(diǎn)包括：（1）原告判斷中，“與被訴的行政行為具有利害關(guān)系”的理解；（2）被告判斷中，新組建機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、行政行為經(jīng)上級批準(zhǔn)的案件、行政行為經(jīng)過復(fù)議的案件的被告資格確認(rèn)；（3）第三人判斷中，原告型第三人和被告型第三人的理解?？忌鷱?fù)習(xí)時(shí)要注意新行政訴訟法對經(jīng)過復(fù)議案件的被告確認(rèn)規(guī)則做出了修改。此外，考生在復(fù)習(xí)行政訴訟當(dāng)事人專題時(shí)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合行政訴訟的管轄部分，效果更佳。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)對歷年真題部分反復(fù)練習(xí)，行政訴訟當(dāng)事人的真題重復(fù)率高，注意把握。一、原 告（一）概念行政訴訟原告是指認(rèn)為行政行為侵犯其合法權(quán)益，而依法向人民法院提起訴訟的行政行為的相對人或者其他與行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織。應(yīng)注意的是，行政行為是否實(shí)際上違法，“合法權(quán)益”是否確實(shí)受到了侵害不是起訴的前提。這里的關(guān)鍵是原告的主觀認(rèn)識，只要“認(rèn)為”受到了行政行為的侵犯就可以依照行政訴訟法提起訴訟。在法院作出生效判決之前，原告的實(shí)體權(quán)益沒有最終確認(rèn)。（二）原告的確認(rèn)1.相鄰權(quán)人的原告資格行政機(jī)關(guān)的行政行為損害當(dāng)事人相鄰權(quán)（包括采光權(quán)、通風(fēng)權(quán)、排水權(quán)、通行權(quán)等）的案件。相鄰權(quán)案件在行政規(guī)劃許可中出現(xiàn)最多，相鄰權(quán)受到損害的一般都不是行政相對人，而是相關(guān)人，但有權(quán)起訴。例：某公司向規(guī)劃局交納了一定費(fèi)用后獲得了該局發(fā)放的建設(shè)用地規(guī)劃許可證。劉某的房屋緊鄰該許可規(guī)劃用地，劉某認(rèn)為建筑工程完成后將遮擋其房屋采光，向法院起訴請求撤銷該許可決定。區(qū)規(guī)劃局辯稱，因劉某不是該許可的相對人，不具有原告資格，請求法院駁回起訴。問：劉某是否具有原告資格？具有。該建筑影響劉某的采光權(quán)利，受到影響的劉某均可以提起行政訴訟。2.公平競爭權(quán)人的原告資格行政行為損害當(dāng)事人公平競爭權(quán)的案件。公平競爭權(quán)，指的是當(dāng)事人為從事一定行為、獲得一定權(quán)益而參加平等競爭的資格與條件，在此類案件中，公平競爭權(quán)受到損害的人，也很可能不是行政行為的相對人。例：一小區(qū)已建有A幼兒園，為滿足需要，某區(qū)人民政府?dāng)M在該小區(qū)內(nèi)再建一所幼兒園。張某向某區(qū)人民政府提出申請，張某獲批準(zhǔn)建設(shè)B幼兒園，并且區(qū)政府指定只有B幼兒園可以接收本區(qū)機(jī)關(guān)人員子女的入學(xué)。問：A幼兒園能否起訴區(qū)人民政府？可以。區(qū)政府指定B幼兒園壟斷接受區(qū)機(jī)關(guān)子女的入學(xué)，損害了A幼兒園的公平競爭權(quán)益，A幼兒園具有公平競爭權(quán)人的原告資格，有權(quán)起訴。3.受害人的原告資格在某些案件中存在一個(gè)“受害人”的角色，主要是行政處罰案件。此時(shí)，事件中存在著一個(gè)加害人和一個(gè)受害人，加害人因其加害行為受到行政機(jī)關(guān)的處罰，對處罰不服當(dāng)然可以提起行政訴訟。那受害人能不能也提起行政訴訟呢？答案是肯定的，如果受害人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)對加害人的處罰存在違法之處，一般表現(xiàn)為受害人認(rèn)為處罰過輕，也可以提起行政訴訟要求加重對加害人的處罰。注意此時(shí)加害人與受害人所提起的訴訟，訴的內(nèi)容是不同的，加害人之訴體現(xiàn)為主張減輕或免除自己的處罰，而受害人之訴體現(xiàn)為主張加重對加害人的處罰，這兩個(gè)訴所針對的都是同一行政行為，但其主張相互對立。因此，如果加害人與受害人同時(shí)提起訴訟，法院應(yīng)將其作為兩個(gè)不同的訴訟對待，但可合并審理。此時(shí)，加害人與受害人在訴訟中的地位都是原告，但不是共同原告。例：張三因毆打李四而受到治安處罰，張三是加害人，李四是受害人，均可作為原告起訴。4.合伙和其他組織的原告確認(rèn)合伙組織提起行政訴訟時(shí)，其原告資格的確定分為兩種情況：（1）是合伙企業(yè)的，以核準(zhǔn)登記的字號為原告，由執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人作訴訟代表人；（2）是其他合伙組織的，以合伙人為共同原告。不具備法人資格的其他組織向人民法院提起訴訟的，由該組織的主要負(fù)責(zé)人作訴訟代表人；沒有主要負(fù)責(zé)人的，可以由推選的負(fù)責(zé)人作訴訟代表人。同案原告為5人以上，應(yīng)當(dāng)推選1至5名訴訟代表人參加訴訟；在指定期限內(nèi)未選定的，人民法院可以依職權(quán)指定。5.農(nóng)村土地使用權(quán)人的原告資格行政機(jī)關(guān)做出的行政行為，涉及農(nóng)村土地權(quán)益的，作為土地所有權(quán)人的集體經(jīng)濟(jì)組織當(dāng)然可以作為原告起訴；而農(nóng)村土地承包人作為土地的使用權(quán)人，也有權(quán)提起行政訴訟。6.投資人的原告資格聯(lián)營企業(yè)、中外合資或合作企業(yè)的聯(lián)營、合資、合作各方（簡稱企業(yè)投資人），認(rèn)為聯(lián)營、合資、合作企業(yè)的權(quán)益或自己一方的權(quán)益受到行政行為侵害，需要尋求司法救濟(jì)時(shí)，具體情況包括：（1）行政行為是直接針對企業(yè)投資人做出的，作為行為的直接相對人，投資人當(dāng)然可以提起行政訴訟。（2）行政行為不是針對投資人，而是針對企業(yè)做出的，此時(shí)利益受到損害的投資人如果擁有企業(yè)代表權(quán)的話（如該投資人或其代表是企業(yè)的法定代表人），當(dāng)然能夠以企業(yè)名義起訴。（3）當(dāng)行政行為針對企業(yè)做出，而利益受損的投資人并不擁有該企業(yè)代表權(quán)的話，投資人能否以企業(yè)名義起訴的問題。因?yàn)槠髽I(yè)的其他投資人，尤其是掌握著代表權(quán)的投資人可能出于各種目的不愿起訴，此時(shí)利益受損的投資人就不可能以企業(yè)的名義起訴來謀求救濟(jì)。為了解決這個(gè)問題，若干解釋特別規(guī)定，此時(shí)投資人也能夠以自己的名義起訴，從而解決這種情況下真正的利害關(guān)系人起訴難的問題。例：某市工商局發(fā)現(xiàn)，某中外合資游戲軟件開發(fā)公司生產(chǎn)的一種軟件帶有暴力和色情內(nèi)容，決定沒收該軟件，并對該公司處以三萬元罰款。中方投資者接受處罰，但外方投資者認(rèn)為處罰決定既損害了公司的利益也侵害自己的權(quán)益，向法院提起行政訴訟。問：外方投資者能否以自己的名義起訴？外方投資者能否以損害自己一方的權(quán)益起訴？都可以。7.非國有企業(yè)被行政機(jī)關(guān)分立、終止、兼并、改變隸屬關(guān)系時(shí)的原告資格確認(rèn)非國有企業(yè)包括集體企業(yè)、私營企業(yè)等，如果行政機(jī)關(guān)通過其行政行為，將非國有企業(yè)注銷、撤銷、合并、強(qiáng)令兼并、出售、分立或改變企業(yè)隸屬關(guān)系，該企業(yè)或其法定代表人可以提起行政訴訟。注意此時(shí)具備原告資格的主體有兩個(gè)，一是企業(yè)，二是企業(yè)的法定代表人可以自己的名義起訴。例：甲廠是某市建筑裝潢公司下屬的獨(dú)立核算的集體企業(yè)，2007年1月某市建筑裝潢公司經(jīng)批準(zhǔn)與甲廠脫離隸屬關(guān)系。2007年4月，行政機(jī)關(guān)下達(dá)文件批準(zhǔn)某市建筑裝潢公司的申請，將甲廠并入另一家集體企業(yè)乙廠。對此行為，有權(quán)提起行政訴訟的主體有哪些？對此，甲廠、乙廠、甲廠法定代表人和乙廠法定代表人均有權(quán)起訴。由于非國有企業(yè)被行政機(jī)關(guān)注銷、撤銷、合并、強(qiáng)令兼并、出售、分立或者改變企業(yè)隸屬關(guān)系的，該企業(yè)或者其法定代表人可以提起訴訟。因此甲廠及其法定代表人均有權(quán)以自己的名義起訴。乙廠的經(jīng)營自主權(quán)受到影響，因此乙廠也可以自己的名義起訴；相應(yīng)的，乙廠的法定代表人雖然不是原告，但是該法定代表人可以乙廠的名義向法院起訴。8.股份制企業(yè)內(nèi)部機(jī)構(gòu)的原告資格股東大會(huì)、股東代表大會(huì)、董事會(huì)等認(rèn)為行政機(jī)關(guān)作出的行政行為侵犯企業(yè)自主經(jīng)營權(quán)的，可以企業(yè)名義提起行政訴訟。例：一公司為股份制企業(yè)，認(rèn)為行政機(jī)關(guān)作出的決定侵犯企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)，股