第五章-公司法(1).ppt

第五章公司法律制度 本章基本內容 第一節(jié)公司法概述 一 基本概念 了解 控股股東 實際控制人高級管理人員 經理 副經理 財務負責人 上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員 二 公司法人資格 理解 一 公司法人資格與股東有限責任 二 公司法人財產權的限制1 對外投資限制 了解 2 對外擔保限制 3 借款限制 1 一般情況下 除非公司章程有規(guī)定或經股東會 股東大會 批準 公司董事 經理不得擅自將公司資金借貸他人 2 股份公司 不得直接或者通過子公司向董事 監(jiān)事 高級管理人員提供借款 例題 單選題 A公司的全資子公司B公司與其他四個自然人股東一起出資設立了C股份有限公司 B公司持有60 的股份 派B公司的董事甲行使股東權益 其余四個股東各持10 的股份 C公司召開股東大會 會上甲與另外兩個股東贊同作出以下決議 另兩個股東表示反對 其中能夠獲得通過的是 A 為A公司向銀行借款提供擔保B 為B公司向銀行借款提供擔保C 將C公司的資金借給甲D 用C公司的累計剩余利潤投資設立一個新的有限責任公司 三 出資制度與股權確認 一 出資方式貨幣 實物 知識產權 土地使用權 以及其他可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產 不得以勞務 信用 姓名 商譽 特許經營權或者設定擔保的財產出資 二 股東出資的問題及責任 適用于所有公司 1 股東出資可能出現(xiàn)的問題 1 非貨幣財產出資 評估作價問題未評估的 評估 評估確實少 認定出資不足 非貨幣財產出資不到位的補正 A需要變更登記的 如土地 房屋 已交付使用但未登記 登記已登記但未交付使用 交付B 非貨幣財產存在瑕疵的 消除瑕疵 如 劃撥土地使用權 辦理變更手續(xù)設定擔保的 解除擔保 否則 認定出資不足 從交付時起享有股東權利 2 股權出資 3 用無權處分的財產出資 4 用違法所得出資 如侵占 挪用等 以出資形成的股權折價補償受害人損失 案例 A公司章程表明 甲以現(xiàn)金30萬 乙以借用來的設備作價10萬 丙以土地使用權作價50萬 丁以所持有的另一公司的股權作價10萬出資設立A有限責任公司 A公司經營半年后負債無法清償 債權人發(fā)現(xiàn) 乙出資的設備未經評估 且被出借人起訴要求返還 丙出資的土地使用權未變更登記 丁出資的股權已為其銀行貸款設定質押擔保 遂請求法院判定股東出資不足 問 對乙 丙 丁的出資行為如何處理 2 股東出資不足的責任 案例 2007年8月8日 甲 乙 丙 丁共同出資設立了一家有限責任公司 下稱公司 乙在公司設立時以機器設備折合30萬元用于出資 而該機器設備的實際價值僅為10萬元 2009年9月 公司不能清償欠戊的100萬元債務 戊要求乙承擔補充清償責任 但乙認為自己出資不足的問題已過訴訟時效 問 1 乙出資不足 甲 乙 丙 丁是否承擔責任 2 戊是否有權要求乙承擔補充清償責任 3 乙認為已過訴訟時效的說法是否正確 3 股東抽逃出資的責任 1 抽逃出資的認定 通過虛構債權債務關系將其出資轉出 制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配 利用關聯(lián)交易將出資轉出 其他未經法定程序將出資抽回的行為 總結 但凡出資后又以各種方式轉出的行為 2 抽逃出資的責任 三 股權確認 名義股東和實際出資人 例題 單選題 甲 乙雙方訂立協(xié)議 由甲作為名義股東 代為持有乙在丙有限責任公司的股權 但投資收益由實際投資人乙享有 協(xié)議并無其他違法情形 根據(jù)公司法律制度的規(guī)定 下列表述中正確的是 A 甲 乙之間的股權代持協(xié)議無效B 乙可以要求甲將丙公司的分紅返還給自己C 乙可以直接在丙公司的股東會上行使表決權D 若甲將股權以市價轉讓給不知情的丁 乙表示反對 則丁不能取得該股權 答案 四 股東權利與義務 一 股東權利的分類 了解 股東權利具體內容 在此只掌握以下權利 例題 多選題 甲為一有限責任公司的小股東 不參與公司經營管理 根據(jù)公司法規(guī)定 下列文件中 甲有權查閱和復制有 2009 A 股東會會議記錄B 財務會計報告C 公司會計賬簿D 公司章程 答案 二 股東訴訟1 股東代表訴訟 2 股東直接訴訟 第二節(jié)有限責任公司 一 設立 一 設立條件 設立條件 續(xù) 二 設立階段的合同責任 適用于所有公司 1 發(fā)起人以自己名義訂立的合同 原則上發(fā)起人承擔 但公司成立后認可或實際享有利益的 公司承擔 2 發(fā)起人以公司名義訂立的合同 原則上公司承擔 但有證據(jù)表明發(fā)起人為自己利益 且對方知情 則發(fā)起人承擔 2014A考題 在乙有限責任公司設立過程中 出資人甲以乙公司名義與他人簽訂一份房屋租賃合同 所租房屋供籌建乙公司之用 乙公司成立后 將該房屋作為公司辦公用房 但始終未確認該房屋租賃合同 該合同責任應當由 承擔 答案 二 有限責任公司的組織機構股東會董事會監(jiān)事會權力機構執(zhí)行機構監(jiān)督機構經理 由董事會決定 1 股東會 1 職權 理解 掌握部分 決定公司的經營方針和投資計劃 選舉和更換非由職工代表擔任的董事 監(jiān)事 決定有關董事 監(jiān)事的報酬事項 審議批準董事會或者執(zhí)行董事的報告 審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告 審議批準公司的年度財務預算方案 決算方案 審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案 對發(fā)行公司債券作出決議 對公司增加或者減少注冊資本作出決議 對公司合并 分立 變更公司形式 解散和清算等事項作出決議 修改公司章程 股東會特別表決事項 2 股東會會議 續(xù)表 例題 多選題 甲 乙 丙三人共同出資500萬元設立了一個有限責任公司 其中甲和乙各出資40 丙出資20 該公司章程的下列條款中 符合公司法律制度規(guī)定的有 2010 A 股東會表決時 甲 乙 丙按照出資比例行使表決權B 股東會表決選舉公司董事和總經理時 須經甲 乙 丙一致同意 決議方為通過C 公司分配利潤時 丙有優(yōu)先分配權 公司當年利潤不足10萬元的 僅分配給丙 超過10萬元的部分 甲 乙 丙按出資比例分配D 公司解散清算后 如有剩余財產 甲 乙 丙按照出資比例分配 答案 2 董事會 1 職權 理解 掌握部分 召集股東會會議 并向股東會報告工作 執(zhí)行股東會的決議 決定公司的經營計劃和投資方案 制訂公司的年度財務預算方案 決算方案 制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案 制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案 制訂公司合并 分立 變更公司形式 解散的方案 決定公司內部管理機構的設置 決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項 并根據(jù)經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理 財務負責人及其報酬事項 經理 副經理 財務負責人 制定公司的基本管理制度 2 董事會組成及會議 3 股東 大 會或董事會決議無效或可撤銷 決議內容違反法律法規(guī)無效決議內容違反公司章程程序 表決方式違法或違反公司章程 可撤銷 例題 單選題 根據(jù)公司法的規(guī)定 有限責任公司發(fā)生的下列事項中 屬于公司股東可以依法請求人民法院宣告無效的是 A 股東會的決議內容違反法律的B 董事會的決議內容違反公司章程的C 董事會的會議召集程序違反法律的D 股東會的會議表決方式違反公司章程的 答案 4 監(jiān)事會 監(jiān)督董事和高管 1 職權 檢查 監(jiān)督 提議 訴訟 檢查公司財務 對董事 高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督 對違反法律 行政法規(guī) 公司章程或者股東會決議的董事 高級管理人員提出罷免的建議 當董事 高級管理人員的行為損害公司的利益時 要求董事 高級管理人員予以糾正 提議召開臨時股東會會議 在董事會不履行法律規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議 向股東會會議提出提案 代表公司 對董事 高級管理人員提起訴訟 2 監(jiān)事會組成及會議 例題 多選題 乙有限責任公司不設監(jiān)事會 只設了一名監(jiān)事甲 甲的下列做法中 不符合公司法規(guī)定的有 A 提議召開臨時股東會會議B 制訂公司的利潤分配方案 提交股東會討論C 代表公司對違法造成公司損失的董事提起訴訟D 罷免違反公司章程的董事職務 答案 三 一人公司的特別規(guī)定 四 國有獨資公司的特別規(guī)定 總結 公司組織機構中必須有職工代表的董事會 兩個以上的國有企業(yè)或國有投資主體投資舉辦的有限公司的董事會 國有獨資公司的董事會 監(jiān)事會 所有公司的監(jiān)事會 續(xù)表 例題 多選題 下列關于公司組織機構的表述中 符合公司法律制度規(guī)定的有 A 監(jiān)事會并非是有限責任公司的必設機構B 有限責任公司董事會中必須有職工代表C 一人公司不得再投資設立一人公司D 國有獨資公司不設股東會 由國有資產監(jiān)督管理機構行使股東會職權 答案 五 有限責任公司的股權轉讓 1 轉讓限制提示 公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的 從其規(guī)定 續(xù)表 例題 單選題 甲 乙 丙 丁共同出資設立一有限責任公司 公司章程未對股權轉讓做出規(guī)定 下列涉及股權轉讓的事項 不符合公司法規(guī)定的是 A 甲擬將股權轉讓給戊 乙表示同意 丙表示反對 丁自接到書面通知之日起滿30日未答復 則甲可以將股權轉讓給戊B 若乙的股權被法院強制執(zhí)行 法院在執(zhí)行前只需要通知公司 無需通知甲 丙 丁C 若丙的出資義務未履行完畢就將股權轉讓給知情的丁 則公司有權要求丙繼續(xù)履行出資義務 且有權要求丁對此承擔連帶責任D 若丁死亡 其妻是唯一合法繼承人 則丁妻可以繼承股東資格 答案 2 股權回購 例題 單選題 以下哪種情況下有限責任公司股東可以要求公司回購其股權 A 股東甲認為公司沒有讓其參加股東會 損害了自己的股東權益B 股東乙在公司股東會上對公司合并表示反對C 股東丙在公司股東會上對公司連續(xù) 年盈利但不分配利潤的決議表示反對D 股東丁在公司股東會上對公司增資表示反對 答案 六 有限責任公司轉變?yōu)楣煞萦邢薰?1 屬于股東會特殊表決事項2 折合的實收股本總額不得高于公司凈資產3 變更后的公司承繼原公司的債權債務 例題 多選題 甲有限責任公司擬變更為乙股份有限公司 下列說法中 正確的有 2009 A 甲公司應當召開股東會 并獲全體股東一致同意B 甲公司在變更為乙公司時 不得增加注冊資本C 甲公司在變更為乙公司時 折合的股本總額不得高于公司凈資產額D 乙公司必須承擔甲公司的所有債權債務 答案 第三節(jié)股份有限公司本節(jié)主要內容 一 設立 1 設立條件 續(xù)表 2 設立失敗的法律責任 1 設立失敗 但凡公司未能成立 2 募集設立失敗發(fā)起人責任 發(fā)起人對設立所產生的債務和費用負連帶責任對已繳納股款承擔返還并加算銀行同期利息的責任 2014 多選題 根據(jù)公司法律制度的規(guī)定 認股人繳納出資后 有權要求返還出資的情形有 A 公司未按期募足股份B 發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會C 創(chuàng)立大會決議不設立公司D 公司發(fā)起人抽逃出資 情節(jié)嚴重 二 股份公司的組織機構股東大會 董事會 監(jiān)事會高管1 股東大會 1 職權 同有限公司 2 股東大會會議 股東大會會議 續(xù) 案例 乙持有A公司股份總額達到3 A公司公告擬于4月1日召開年度股東大會 2010年3月24日 乙向A公司董事會書面提出年度股東大會臨時提案 要求罷免甲的董事職務 A公司董事會當即拒絕將該臨時提案列為年度股東大會審議事項 3月25日 乙聯(lián)合持有A公司股份總額8 的股東張某 共同公告擬于4月1日在同一地點召開A公司臨時股東大會 4月1日 A公司的兩個 股東大會 在同一酒店同時召開 出席 年度股東大會 的股東所持A公司股份總額為35 出席 臨時股東大會 的股東所持A公司股份總額為40 后者通過了對甲的董事罷免案 并選舉乙為A公司董事 問 乙提出的臨時提案是否應被列為A公司年度股東大會審議事項 4月1日 乙與股東張某共同召集A公司臨時股東大會的程序是否合法 并分別說明理由 2 董事會 董事會 3 監(jiān)事會職權與有限責任公司相同有限責任公司監(jiān)事會每年至少召開1次會議股份有限公司監(jiān)事會每6個月至少召開1次會議 案例 A股份有限公司是一家由B集團公司控股 并于2000年8月在上海證券交易所上市的上市公司 該公司董事會于2011年3月28日召開會議 該次會議召開的情況是 A公司董事會由7名董事組成 出席該次會議的董事有張某 李某 王某 丁某 董事孫某因出國考察不能出席會議 董事陳某因參加人民代表大會不能出席表決 電話委托董事張某代為出席并表決 董事劉某因病不能出席會議 委托董事會秘書董某代為出席并表決 同時 A公司監(jiān)事夏某列席該次會議 在董事會討論完后一致同意給全體董事和總經理漲工資 會議記錄由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔 問 1 出席該次董事會會議的董事人數(shù)是否符合法律規(guī)定 并說明理由 2 董事陳某和劉某委托他人出席該次董事會會議是否有效 并說明理由 3 董事會決議給董事和總經理漲工資是否合法 4 董事會會議記錄是否有不規(guī)范之處 如有 請指出 三 股份公司的股份發(fā)行與轉讓 1 發(fā)行優(yōu)先股 了解優(yōu)先股的性質 重點在證券法中 續(xù)表 2 股份公司的股份轉讓限制 續(xù)表 例題 單選題 甲股份有限公司于2012年7月21日在上海證券交易所掛牌上市 2012年12月20日 公司發(fā)布公告說明的下列事項中 符合公司法律制度規(guī)定的是 A 公司董事在首次公開發(fā)行股份前持有的本公司股份自2012年12月21日起可以轉讓 但每年不得超過其所持股份總數(shù)的25 B 公司發(fā)起人在公司成立時持有的本公司股份自2013年1月1日起可以對外轉讓C 股東大會通過決議 同意公司視股價情況收購本公司已發(fā)行股份的3 用于未來1年內獎勵本公司職工D 股東大會通過決議 同意接受債務人乙以其持有的本公司股份作為擔保其債務履行的質押權標的 答案 第四節(jié)公司董事 監(jiān)事 高級管理人員一 公司董事 監(jiān)事 高級管理人員的資格下列人等不得擔任 1 無民事行為能力或者限制民事行為能力人 2 因貪污 賄賂 侵占財產 挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序 被判處刑罰 執(zhí)行期滿未逾5年 或者因犯罪被剝奪政治權利 執(zhí)行期滿未逾5年 3 擔任破產清算的公司 企業(yè)的董事或者廠長 經理 對該公司 企業(yè)的破產負有個人責任的 自該公司 企業(yè)破產清算完結之日起未逾3年 4 擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照 責令關閉的公司 企業(yè)的法定代表人 并負有個人責任的 自該公司 企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年 5 個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償 二 公司董事 監(jiān)事 高級管理人員的義務1 忠實義務 不得有下列行為 理解 1 損害公司利益的各種行為 如 挪用公司資金 將公司資金以個人名義或其他個人名義開立賬戶存儲 違反公司章程規(guī)定 未經股東會 股東大會或董事會同意 將公司資金借貸他人或以公司財產為他人提供擔保 接受他人與公司交易的傭金歸己所有 披露公司的商業(yè)秘密等 2 違反公司章程的規(guī)定或者未經股東會 股東大會同意 與本公司訂立合同或者進行交易 交易禁止相對 3 未經股東會或者股東大會同意 利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會 自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務 競業(yè)禁止相對 后果 違反上述規(guī)定所得的收入應當歸公司所有 給公司造成損失的 應當承擔賠償責任 2 勤勉義務 了解 例題 多選題 某公司在選舉董事時因人選問題發(fā)生了爭議 下列可以被選為公司董事的有 A 甲 因貪污被判處有期徒刑 3年前出獄B 乙 因犯罪被剝奪政治權利3年 5年前出獄C 丙 曾擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人 5年前企業(yè)已注銷D 丁 曾擔任破產企業(yè)的廠長 但對企業(yè)破產沒有責任 該企業(yè)已破產2年 答案 第五節(jié)公司的財務會計一 利潤分配1 分配順序 2 公積金 例題 單選題 某公司注冊資本為100萬元 2013年 該公司提取的法定公積金累計額為75萬元 提取的任意公積金累計額為40萬元 當年 該公司擬用公積金轉增公司資本 下列有關公司擬用公積金轉增資本的方案中 不符合公司法律制度規(guī)定的是 A 用法定公積金30萬元 任意公積金40萬元轉增資本B 用法定公積金40萬元 任意公積金30萬元轉增資本C 用法定公積金50萬元 任意公積金20萬元轉增資本D 用法定公積金60萬元 任意公積金10萬元轉增資本 答案 第六節(jié)公司合并 分立 減資一 公司合并 二 公司分立 注意 公司因合并或分立解散的無需清算 三 減資 了解 總結 合并和減資 債權人可以要求清償債務或提供擔保 分立則不能要求 例題 單選題 2012年 乙公司兼并甲公司 在兼并協(xié)議中未對各自的債務約定處理 甲公司原對A銀行負債5000萬元 到期未清償 后來乙公司將部分優(yōu)良資產分出 再設立丙公司 在分立協(xié)議中 乙 丙公司約定 乙公司原對丁公司的債務由乙公司承擔 與丙公司無關 公司分立未通知丁公司 下列說法中 正確的是 A A銀行有權要求甲 乙公司連帶清償其債務B A銀行無權要求乙公司清償其債務C 丁公司有權要求乙 丙連帶清償其債務D 乙 丙公司對債務分擔作出的約定無效 答案 第七節(jié)公司解散 清算一 公司解散的原因 了解 1 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) 可通過修改公司章程而使公司存續(xù) 2 股東會或者股東大會決議解散 3 因公司合并或者分立需要解散 4 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照 責令關閉或者被撤銷 5 人民法院依法予以解散 二 公司的司法解散 單獨或者合計持有公司全部股東表決權10 以上的股東 有下列事由之一 公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失 通過其他途徑不能解決 提起解散公司訴訟 人民法院應予受理 1 兩年無法開會 公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會 公司經營管理發(fā)生嚴重困難的 2 兩年無法表決 股東表決時無法