建設(shè)工程合同的解除樣本.doc

建設(shè)工程合同的解除樣本 建設(shè)工程合同的解除本文檔所提供的信息僅供參考之用，不能作為科學(xué)依據(jù)，請勿模仿。 文檔如有不當(dāng)之處，請聯(lián)系本人或網(wǎng)站刪除。 【合同解除】建設(shè)工程合同的解除近年來，中國建設(shè)工程律師網(wǎng)律師處理了大量因建設(shè)工程合同解除處置失誤，引發(fā)的糾紛案件。 在這些糾紛中，一些發(fā)包方和承包方，由于未能掌握合同解除的法律規(guī)定，造成了合同解除處置失誤。 常見于， 11、企業(yè)不能準(zhǔn)確把握解除合同的分寸，在對方一般違約，但尚不具備解除合同的條件時，強行提出解除合同； 22、在對方根本違約，已經(jīng)具備解除合同的條件時，沒有及時行使合同解除權(quán)，致使損失無限擴大； 33、未按法定程序行使合同解除權(quán)，不能產(chǎn)生合同解除的法律后果，等等。 合同解除的處置失誤，會給企業(yè)帶來不可估量的經(jīng)濟損失。 為此，我們將“建設(shè)工程合同的解除”作為企業(yè)培訓(xùn)的一個重點，希望企業(yè)能夠準(zhǔn)確掌握合同解除的相關(guān)法律規(guī)定，正確行使建設(shè)工程合同解除權(quán)。 合同法定解除是指當(dāng)事人依據(jù)法律規(guī)定的條件解除合同的行為。 合同法第494條，規(guī)定了一般合同的法定解除條件，有下列情形之一的，當(dāng)事人能夠解除合同: 11、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。 22、在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)。 33、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。 44、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其它違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。 55、法律規(guī)定的其它情形。 法律針對某些具體合同規(guī)定了特別法定解除條件的，從其規(guī)定。 以上是一般合同的法定解除條件，當(dāng)然適用于建設(shè)工程合同。 但是，鑒于建設(shè)工程合同的特殊性，最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛本文檔所提供的信息僅供參考之用，不能作為科學(xué)依據(jù)，請勿模仿。 文檔如有不當(dāng)之處，請聯(lián)系本人或網(wǎng)站刪除。 案件適用法律問題的解釋就建設(shè)工程合同的法定解除，另行作出了專門規(guī)定，應(yīng)當(dāng)引起建設(shè)工程合同的發(fā)包方和承包方的高度重視。 一、發(fā)包人解除合同的法定條件司法解釋第88條規(guī)定，承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持: 11、明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的； 22、合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的； 33、已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的； 44、將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。 本條是關(guān)于發(fā)包人行使合同解除權(quán)的法定條件。 只要承包人具有了上述情形之一，發(fā)包人即可依據(jù)法律規(guī)定解除合同。 11、明確表示或以行為表明不履行合同主要義務(wù)。 實踐中認(rèn)定“以行為表示將不履行合同主要義務(wù)”，多是以承包人的停工行為為依據(jù)的。 對于承包人的停工行為，應(yīng)視具體情況來認(rèn)定其是不是拒絕履行合同主要義務(wù)。 如果因為發(fā)包方未能履行其合同義務(wù)致使承包人不具備施工條件的，則不能認(rèn)為是承包人以行為表示不履行合同主要義務(wù)。 如當(dāng)事人在施工合同中約定了發(fā)包方的預(yù)付款義務(wù)、支付進度款的義務(wù)以及其它實現(xiàn)開工條件等義務(wù)，但發(fā)包方未履行上述義務(wù)致使承包人開工或施工重大困難的，承包人能夠停工。 這里承包人的停工可認(rèn)為是行使先履行抗辯權(quán)，明確表示或以行為表明不履行合同主要義務(wù)的違約行為。 實踐中，經(jīng)常見到的情況是，承包方為了承攬到工程，在簽訂合同的時候，將工程價款壓得很低。 在簽訂合同后或者在履行合同中，發(fā)現(xiàn)繼續(xù)履行合同將不能有任何盈利，甚至賠本。 在與發(fā)包方協(xié)商無果后，擅自停工或者中途退場，這時則能夠認(rèn)定為，以行為表示將不履行合同主要義務(wù)。 本文檔所提供的信息僅供參考之用，不能作為科學(xué)依據(jù)，請勿模仿。 文檔如有不當(dāng)之處，請聯(lián)系本人或網(wǎng)站刪除。 22、合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的工期延誤，是承包方的違約行為。 如施工者組織能力的因素、發(fā)包方在施工合同中壓縮工期、發(fā)生工期遲延時未能及時簽證，致使產(chǎn)生合同糾紛時，承包人無法有效舉證。 工程未能在合同約定的期限內(nèi)完工，其原因可能是多方面的，不可歸責(zé)于承包人的原因，則不能由承包人承擔(dān)工期延誤的責(zé)任。 一般而言，當(dāng)事人會在合同中約定工期順延的情形，主要包括以下幾個方面:發(fā)包人未能按合同約定提供圖紙和開工條件；發(fā)包人未能按約定支付工程預(yù)付款、進度款，致使施工不能正常進行；工程師未按照合同約定提供所需的指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常進行；設(shè)計變更和工程量增加；不可抗力等。 工期順延的舉證責(zé)任在承包人，承包人應(yīng)在合同履行過程中收集和固定這些證據(jù)并及時簽證確認(rèn)。 否則糾紛產(chǎn)生后，承包人將會因舉證不能而承擔(dān)違約責(zé)任。 是否支持發(fā)包人解除合同的主張時，還應(yīng)適當(dāng)考慮合同工期對發(fā)包人的合同目的實現(xiàn)的影響及工程延誤對發(fā)包人造成的損失大小。 如果發(fā)包方為生產(chǎn)經(jīng)營性的企業(yè)，合同的標(biāo)的為廠房或經(jīng)營用房，則可認(rèn)為工期延誤對發(fā)包方合同目的實現(xiàn)有重大影響；反之，若為辦公用房或生活用房，則可認(rèn)為工期延誤非重大影響發(fā)包人的合同目的實現(xiàn)，此時，應(yīng)不支持發(fā)包人的合同解除主張，但承包人應(yīng)承擔(dān)工期延誤的違約責(zé)任。 33、承包人已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的。 質(zhì)量不合格不能通過竣工驗收，工程就不能投入使用，發(fā)包方的合同目的就會落空。 如果承包人拒絕修復(fù)，當(dāng)然應(yīng)允許發(fā)包人解除合同。 這里的工程質(zhì)量不合格，只能是限于工程主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格。 只有工程主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格，才可能認(rèn)定為發(fā)包人的合同目的無法實現(xiàn)。 對于非主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量瑕疵，則應(yīng)當(dāng)以減少價款或者支付違約金等救濟方式解決，而不能解除合同。 本文檔所提供的信息僅供參考之用，不能作為科學(xué)依據(jù)，請勿模仿。 文檔如有不當(dāng)之處，請聯(lián)系本人或網(wǎng)站刪除。 44、發(fā)包方非法轉(zhuǎn)包和違法分包。 對于轉(zhuǎn)包行為和分包行為應(yīng)區(qū)別對待。 對于分包，則不宜一刀切認(rèn)為發(fā)包方都能夠行使解除權(quán)。 如果分包單位是具有分包工程相應(yīng)資質(zhì)，且其資質(zhì)等級或施工能力和總承包人相當(dāng)甚至高于總承包人，則不一定一律支持發(fā)包人的主張。 對于轉(zhuǎn)包，如果工程已經(jīng)竣工驗收，發(fā)包方也能夠主張按照實際施工人的資質(zhì)等級結(jié)算工程款。 不一定非要提出解除合同。 二、承包人解除合同的法定條件司法解釋第99條規(guī)定，發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持: 11、未按約定支付工程價款的； 22、提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)的； 33、不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。 能夠看出，承包人解除合同的條件要嚴(yán)于發(fā)包人。 承包人只要具備了司法解釋第88條規(guī)定的44種情形之一，發(fā)包人就能夠解除合同。 但是，發(fā)包人具備了司法解釋第99條規(guī)定的情形，還必須達到了“致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)”的條件，承包人才能解除合同。 那么，合理期限是幾天呢。 建設(shè)工程中一般履行合同義務(wù)的期限一般為828天。 如果沒有特別約定，能夠以828天為限。 因此，承包方催告以后，828天發(fā)包方還不履行義務(wù)的，承包方才有權(quán)解除合同。 11、發(fā)包人未按約定支付工程款。 本文檔所提供的信息僅供參考之用，不能作為科學(xué)依據(jù)，請勿模仿。 文檔如有不當(dāng)之處，請聯(lián)系本人或網(wǎng)站刪除。 合同若沒有約定承包人的墊資義務(wù)，則發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)支付工程款的合同義務(wù)。 合同法規(guī)定，一方當(dāng)事人不履行合同主要義務(wù)，經(jīng)對方催告后，在合理期限內(nèi)仍不履行的，對方能夠解除合同。 然而，司法解釋中，則限定該不履行主要義務(wù)的違約行為還要達到了承包人無法施工程度，即履行困難。 所以，承包方以發(fā)包方拒付工程款為由解除合同，必須符合以下條件時。 第 一、有拒付工程款的事實；第 二、達到了承包方無法繼續(xù)施工的程度；第 三、承包方要催告；第 四、催告以后828天內(nèi)，發(fā)包方還不履行合同義務(wù)的，承包方才有權(quán)解除合同。 第 五、解除合同要通知到發(fā)包方。 否則，承包方要對逾期完工承擔(dān)違約責(zé)任。 22、發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)。 法律及行政法規(guī)規(guī)定了承包人對發(fā)包方提供的建筑材料、設(shè)備和構(gòu)配件有檢驗的義務(wù)，未經(jīng)檢驗或檢驗不合格的，不得使用（見解釋第212條、合同法第6256條和建設(shè)工程質(zhì)量管理條例第929條）。 這一義務(wù)的設(shè)定，是為了確保建設(shè)工程的質(zhì)量。 若違反這一義務(wù)，建設(shè)工程出現(xiàn)質(zhì)量瑕疵，承包人被推定為具有過錯，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任，承包人要提供相應(yīng)的反證則是相當(dāng)困難的。 因此，此時，賦予承包人合同法定解除權(quán)具有一定的制度意義。 但實踐操作中，承包人是否會援引該條行使合同解除權(quán)則不無疑問。 為合理有效規(guī)避承包人的責(zé)任，承包人應(yīng)在合同中約定:發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)承包人催告后，發(fā)包人在合理期限內(nèi)仍未更換的，承包人可自行更換，費用由發(fā)包方承擔(dān)，工期相應(yīng)順延。 33、發(fā)包人不履行其它協(xié)助義務(wù)發(fā)包人的協(xié)助義務(wù)視施工工程的內(nèi)容不同而不同，一般包括提供甲供建筑材料、提供施工場地、辦理施工所需的相關(guān)手續(xù)、提供施工圖紙等等。 三、合同解除后的處理原則本文檔所提供的信息僅供參考之用，不能作為科學(xué)依據(jù)，請勿模仿。 文檔如有不當(dāng)之處，請聯(lián)系本人或網(wǎng)站刪除。 司法解釋第十條規(guī)定:建設(shè)工程