對公民生育權(quán)的法律思考.doc

對公民生育權(quán)的法律思考一、生育權(quán)的概念與立法保護山東棗莊市山亭區(qū)農(nóng)民李明(化名)，八年前與吳某結(jié)婚?；楹笥捎诮?jīng)濟條件較差，二人商定暫時不要孩子。兩年后，他們的經(jīng)濟條件好轉(zhuǎn)，李明便與妻子商量要孩子的事，吳某說：“等再掙幾年錢，在城里買上房子，花錢買上城市戶口，再要孩子也不遲?！崩蠲饔X得也有道理，于是不再堅持。后來，他們終于在棗莊市里買了一套住房，二人也同時辦理了城市戶口，這時李明已過30歲，但吳某仍以懷孕生孩子會影響做生意為由，堅持不要孩子。李便依據(jù)中華人民共和國人口和計劃生育法的規(guī)定，向法院起訴其妻吳某，要求法院依法保護自己的男性生育權(quán)，判決吳某答應(yīng)生孩子。法院經(jīng)審查認為，李明的起訴符合法律規(guī)定，并予立案受理。但同時法官告知李明，法院保護男性生育權(quán)的辦法只能是對他不愿生孩子的妻子進行經(jīng)濟上的處罰，不可能直接判決吳某生孩子，還是以做吳某的思想工作為主。目前，經(jīng)法院調(diào)解，被告答應(yīng)原告愿意生孩子，李明撤訴。在本案中，出現(xiàn)了一個“生育權(quán)”的概念，那么，究竟什么是生育權(quán)呢?中華人民共和國人口和計劃生育法第十七條規(guī)定：“公民有生育的權(quán)利，也有依法實行計劃生育的義務(wù)，夫妻雙方在實行計劃生育中負有共同的責(zé)任”。 筆者認為，生育權(quán)應(yīng)該是指公民在自身具備生育能力并且符合法律法規(guī)所規(guī)定條件的情況下所享有的自主自愿生育子女的權(quán)利。生育權(quán)屬于基本人權(quán)，我國對生育權(quán)的研究還剛起步，對于生育權(quán)的爭議也很大。主要應(yīng)當(dāng)從以下幾方面來理解生育權(quán)這一概念：(1)公民有生育的權(quán)利，也有不生育的自由;(2)人人享有法律上的平等生育權(quán)利;(3)公民有實行計劃生育的權(quán)利，即依法負責(zé)任地決定生育子女?dāng)?shù)量和選擇生育時間、并獲得這樣做的信息和方法的權(quán)利;(4)公民有依法收養(yǎng)的權(quán)利等。我國關(guān)于生育權(quán)利的理解與國際公約和文件的精神或規(guī)定是一致的。關(guān)于生育權(quán)利的內(nèi)涵，1974年世界人口行動計劃第14(f)對這一權(quán)利做了詳盡的闡述：“所有夫婦和個人都享有負責(zé)自由地決定其子女人數(shù)和生育間隔以及為達此目的而獲得信息、教育與手段的基本權(quán)利。夫婦和個人在行使這種權(quán)利時的責(zé)任是應(yīng)考慮他們現(xiàn)有的和將來的子女的需要，以及他們對社會的責(zé)任”，這里第一次提出夫妻在享有權(quán)利的同時，還承擔(dān)兩項“責(zé)任”，即：(1)“考慮他們現(xiàn)有的和將來的子女的需要”;(2)“他們對社會的責(zé)任”。1980年制定的消除對婦女一切形式歧視公約第16(I)(e)條款規(guī)定： “男、女有相同的權(quán)利，自由負責(zé)地決定其子女人數(shù)和生育間隔，并有機會獲得使他們能夠行使這種權(quán)利的知識、教育和方法”，之后的聯(lián)合國文件在提到生育權(quán)利時，基本都遵循了上面的概念，沒有實質(zhì)性的變化。雖然1994年世界人口與發(fā)展大會通過的行動綱領(lǐng)采用了新的“生殖權(quán)利”概念，但其涵義仍基本相同。因此可以看出，國際上關(guān)于生育權(quán)的內(nèi)涵，體現(xiàn)了公民享有的生育權(quán)利與應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)(或責(zé)任)是緊密聯(lián)系的，既肯定了公民在生育上的自主原則，也強調(diào)了其對社會(他人、集體)及子女應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任與義務(wù)，是個人人權(quán)與集體人權(quán)的統(tǒng)一。人口與計劃生育關(guān)于公民有生育權(quán)利的規(guī)定，充分說明公民的生育受法律保護。這一案例引發(fā)我們思考的問題是：法律對公民的生育權(quán)究竟能做什么和不能做什么? 筆者認為，法律對公民的生育權(quán)所能做的是，阻止自然人、法人、和其他組織干擾、破壞公民生育權(quán)的違法行為。換句話說，任何人、任何國家機關(guān)和任何社會組織都不能侵犯一個人的法定生育權(quán)。二、生育權(quán)的特征綜觀法律法規(guī)，結(jié)合生育行為的自然屬性和社會屬性，可概括出生育權(quán)的如下特征：(一)生育權(quán)的主體是自然人。我國立法規(guī)定生育是所有公民都享有的權(quán)利，因此，筆者認為，生育權(quán)的主體包括有婚姻關(guān)系的自然人，也包括無婚姻關(guān)系的自然人，包括有生育能力的自然人，也包括無生育能力的自然人，包括男子也包括女子。當(dāng)然享有權(quán)利能力不一定享有行為能力。(二)生育權(quán)的客體是人格利益。生育權(quán)的客體是權(quán)利主體自主決定生育所體現(xiàn)的人格上的利益，是人對自己人格利益的支配，其基礎(chǔ)是人所具有的之所以為人的資格。(三)生育權(quán)的性質(zhì)是人身權(quán)。梅因說過：進步社會的運動就是一個從身份到契約的運動。個人從人身依附中解放出來，獨立為權(quán)利主體，生育權(quán)也相伴而生。生育權(quán)是人身權(quán)中的人格權(quán)。(四)生育權(quán)具有雙向性。 生育權(quán)一般需男女共享且需要男女互相協(xié)助才能實現(xiàn)(獨身女性生育權(quán)除外，參見吉林省人口與計劃生育條例第三十條第二款)：男性承擔(dān)將精子植入子宮的責(zé)任，女性承擔(dān)宮內(nèi)的培育義務(wù)。顯然男性承擔(dān)的負擔(dān)少，而女性的負擔(dān)則比較繁重。依照權(quán)利和義務(wù)相一致的觀念，女性在生育過程更應(yīng)享有決定權(quán)。(五)生育權(quán)具有排他性。生育權(quán)是對世權(quán)，即夫妻以外的人都是義務(wù)主體，都負有不得侵害的義務(wù)。(六)生育權(quán)具有歷史性。生育作為一種權(quán)利， 是歷史發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，一般而言，經(jīng)歷了三個階段： 既非權(quán)利也非義務(wù)的自然生育狀態(tài);歷代統(tǒng)治者鼓勵甚至強制生育的以義務(wù)為主要特征的社會生育階段，在中國漢朝特別突出;主要突顯權(quán)利本位色彩的生育權(quán)利階段。并且我們不能忽略的是，即使現(xiàn)在仍有不少國家和地區(qū)將生育作為夫妻的義務(wù)，當(dāng)然不是嚴格意義上的的義務(wù)，只是鼓勵生育，如俄羅斯和中國香港。三、生育權(quán)的內(nèi)容生育權(quán)的內(nèi)容是權(quán)利主體有權(quán)自主決定和實施生育行為。具體說來，主要包含以下幾方面的內(nèi)容：(一)生殖健康(保健)權(quán)利。包括獲得科學(xué)知識和信息的權(quán)利、獲得避孕節(jié)育、生殖保健技術(shù)服務(wù)、咨詢、指導(dǎo)的權(quán)利。同時，也包含了患不孕癥的育齡夫妻有獲得咨詢、指導(dǎo)與治療的權(quán)利。(二)男女平等權(quán)利。女性與男性在實行計劃生育方面地位平等，雙方都有要求實行計劃生育的權(quán)利;女性與男性有同等的參與權(quán)、決定權(quán)，而不僅僅是處于受支配地位。當(dāng)然，要完全實現(xiàn)計劃生育領(lǐng)域的男女平等，還有賴于經(jīng)濟的、社會的、道德的、宗教的等多領(lǐng)域的促進。另外值得注意的是，隨著女權(quán)運動的發(fā)展以及婦女地位的不斷提高，在現(xiàn)實中出現(xiàn)了男性因女性私自墮胎而維護自己生育權(quán)的案例，其實，在生育權(quán)的行使上，女性有更大的決定權(quán)，生育權(quán)是不平等的，并且女性明顯地比男性有更大的生育自主權(quán)和決定權(quán)。本文將在第六部分單獨論述這個問題。(三)知情選擇權(quán)利。在本法中是指避孕節(jié)育方法的知情選擇權(quán)，即國家通過提供充分有效的計劃生育和避孕方法的信息，介紹各種避孕方法的效果、優(yōu)缺點和適應(yīng)對象，使需要采取避孕措施的育齡群眾在充分了解情況的基礎(chǔ)上進行選擇。 (四)健康及安全保障權(quán)利。這里指的是根據(jù)中華人民共和國母嬰保健法、中華人民共和國勞動法等法律法規(guī)規(guī)定，對于實行計劃生育的公民及婦女懷孕生育期間應(yīng)享有的健康安全保障及勞動保護等權(quán)利，包括：向育齡群眾提供的避孕藥品、工具應(yīng)當(dāng)安全、可靠;向育齡群眾提供的節(jié)育技術(shù)服務(wù)應(yīng)當(dāng)保障受術(shù)者的安全、健康;國家采取積極措施，向育齡群眾提供有效的計劃生育和生殖保健服務(wù)，努力避免非意愿妊娠，減少人工流產(chǎn);采取各種措施，防止性病、艾滋病傳播，并使患者得到治療;努力降低孕產(chǎn)婦和新生兒死亡率;婦女在懷孕生育期間享有的健康安全保障及勞動保護權(quán)等。(中華人民共和國人口與計劃生育法釋義 第50頁 第三章 生育調(diào)節(jié) 中國人口出版社張維慶 張懷西 張春生 徐玉麟 主編2002年1月第1版)(五)生育方式的選擇權(quán)。除正常的性愛活動導(dǎo)致女方懷孕外， 還有一部分人因各種原因(包括男性無精少精、女性輸卵管不通、生殖器官缺陷等)選擇其他生育方式，如人工授精、試管嬰、借腹生子乃至克隆技術(shù)等。當(dāng)然有些方式由于涉及倫理、宗教、心理等方面的問題引起了爭議并被立法予以禁止。筆者認為：在倫理許可的范圍內(nèi)，法律應(yīng)盡可能地維護民眾的利益，人工授精、試管嬰兒、借腹生子都應(yīng)允許(因篇幅所限在此不論述借腹生子的合理性)。綜上所述，公民的生育權(quán)內(nèi)容廣泛，形態(tài)各異，涉及諸多問題。四、生育權(quán)利行使的限制在現(xiàn)實中，擁有某種權(quán)利和行使某種權(quán)利是兩碼事，或者說是兩個階段的事，有權(quán)利能力并不意味著有實現(xiàn)權(quán)利的行為能力，還要受到方方面面的限制，生育權(quán)亦然。主要有如下限制：(一)生理的限制。想要孩子生理上做不到的情況，可以通過人工授精、試管嬰兒等方式來實現(xiàn)生育目的。(二)法律的限制。生育權(quán)還受本國法律的限制，應(yīng)在一定范圍內(nèi)行使?；诓煌瑖业膰?，控制人口便成為部分國家的任務(wù)，控制方式：(1)控制數(shù)量。包括中國、印度、孟加拉國等人口較多的國家。(2)提高質(zhì)量。體現(xiàn)為”優(yōu)生”政策。(3)優(yōu)化結(jié)構(gòu)。國家不允許對胎兒進行非醫(yī)學(xué)需要的性別鑒定和選擇性別的人工終止妊娠，維護性別比例的自然平衡。(4)方式禁止。世界各國普遍以立法形式禁止借腹生子及克隆人技術(shù)，即使是合法的人工授精和試管嬰兒也是在嚴格的程序和條件下進行。(三)夫妻間的限制。行使生育權(quán)以對方的同意為前提。在懷孕后，雖然妻子享有更大的支配權(quán)，但在流產(chǎn)時應(yīng)以夫妻協(xié)商一致為前提，在符合計劃生育法律法規(guī)的情況下不應(yīng)擅自墮胎。此外，筆者認為，生育權(quán)雖屬個人私權(quán)，但因其影響到與環(huán)境的協(xié)調(diào)發(fā)展和社會的可持續(xù)發(fā)展，因而具有強烈的社會屬性。尤其在我國，非常有必要對生育權(quán)的行使作一定的限制。五、生育權(quán)的侵犯及法律救濟(一)侵犯生育權(quán)行為分類：(1)夫妻二人之外的侵權(quán)。公民的生育權(quán)是對世權(quán)，權(quán)利主體之外的自然人、法人和其他組織都是義務(wù)主體，都負有不作為的義務(wù)，不能非法妨害、侵犯生育權(quán)。侵權(quán)包括：計劃生育行政管理機關(guān)超出法定范圍控制夫妻的合法生育行為或違背法定程序給當(dāng)事人設(shè)置障礙，使生育權(quán)不能或者不方便行使;計劃生育服務(wù)機構(gòu)、從事計劃生育技術(shù)服務(wù)的醫(yī)療保健機構(gòu)及其工作人員在進行相關(guān)的技術(shù)服務(wù)時嚴重不負責(zé)任導(dǎo)致的使公民喪失生育能力的行為;通奸、姘居、非法同居生育子女而使具有合法婚姻關(guān)系的配偶失去了辦理生育證的機會。(2)夫妻二人之間的侵權(quán)。表現(xiàn)為強迫或拒絕生育、強迫或擅自墮胎。夫妻生育權(quán)的行使需要夫妻同居為先，一方拒絕履行同居義務(wù)，必然使對方生育權(quán)無從行使，而生育權(quán)又是一種人身性權(quán)利，同時不能強求對方履行義務(wù)。(二)生育權(quán)的法律救濟:(1)對計劃生育行政機關(guān)的侵權(quán)可以通過行政復(fù)議或者行政訴訟來解決;對從事計劃生育技術(shù)服務(wù)的各種機構(gòu)的侵犯可以通過申請醫(yī)療事故鑒定申請賠償?shù)耐緩浇鉀Q;對第三人造成的損害則可通過民事訴訟以侵犯生育權(quán)為由要求停止侵害，賠償損失。(2)夫妻之間的侵權(quán)，首先，應(yīng)由當(dāng)事人本著珍惜婚姻的原則，自行協(xié)商，或由第三方調(diào)解。其次，可以訴至法院請求保護，但生育權(quán)不能強制履行，所以在一方有生育能力而拒不生育時，另一方可請求離婚。再次，違背對方意愿強迫生育(包括性暴力)屬于家庭暴力，根據(jù)婚姻法相關(guān)規(guī)定，受害方可訴請離婚，并要求損害賠償。在現(xiàn)實中出現(xiàn)一些女方懷孕后擅自墮胎而男方起訴至人民法院請求保護生育權(quán)的案例，其實在這種情況下法院不好審判，因為男人行使生育權(quán)不能侵犯女人的不生育權(quán)。男人強行行使生育權(quán)還會導(dǎo)致婚內(nèi)強奸。即使在作出支持請求的判決之后，法院也無法對生育權(quán)的實現(xiàn)進行強制執(zhí)行。夫妻間生育權(quán)的行使應(yīng)通過協(xié)商解決。如果一定要訴諸于法律，也只能作為離婚的理由：因生育權(quán)引起感情破裂。六、生育權(quán)的不平等性2001年12月29日人口與計劃生育法剛一通過，大量媒體就紛紛報導(dǎo)“首次對男性生育權(quán)作出認可”、“妻子再也不能剝奪丈夫生育權(quán)”。其實男性生育權(quán)從未被否認，媒體解讀生育權(quán)有失偏頗，大概起因于婦女權(quán)益保障法中的規(guī)定：“婦女有按照國家有關(guān)規(guī)定生育子女的權(quán)利，也有不生育的自由”，其真實含義主要在于其他人不得采取任何手段強迫婦女生育。這里有一個前提，即男人的生育權(quán)利是不言而喻的，故特別規(guī)定婦女享有該權(quán)利。因為在當(dāng)時的社會中，很多婦女無法實現(xiàn)自己的生育權(quán)，尤其是沒有不生育的權(quán)利，所以需要對婦女這一弱勢群體予以特別保護。在現(xiàn)在的聯(lián)合國文件和我國法律中只談到婦女的生育權(quán)，與歷史上的男女不平等有關(guān)。人口與計劃生育法明確規(guī)定：“開展人口與計劃生育工作，應(yīng)當(dāng)與增加婦女受教育和就業(yè)機會、增進婦女健康、提高婦女地位相結(jié)合?！?，這是因為，婦女在繁衍后代、養(yǎng)育子女以及家庭生活中扮演著重要的角色。(人口與計劃生育法知識讀本 第21頁 江亦曼 主編 中國人口出版社 2002年2月第1版)我認為，男女雙方在要不要生育或者何時生育的問題上難以達成一致時，所謂的“男女平等”只能是無法實現(xiàn)的神話。但是應(yīng)將生育決定權(quán)更多地賦予女方，理由如下：(一)男子的生育意愿要通過女性主體才能實現(xiàn)。在男方堅持要孩子而女方不愿意的情況下，若由男方?jīng)Q定，就是對女性身體的強制和心靈的摧殘。而將生育決定權(quán)賦予女方，最壞的結(jié)果是雙方離婚。孰輕孰重一目了然。(二)生育不是婚姻的必然結(jié)果，女性也并非生育機器。(三)女性在懷孕生育方面獨立承擔(dān)痛苦和風(fēng)險。因此，更多地賦權(quán)于女性，既是法律公正公平的體現(xiàn)，也是對婦女的合理關(guān)懷。片面強調(diào)男性生育權(quán)會在一定程度上使“婚內(nèi)強奸”被潛在合法化。所謂的“男性生育權(quán)”充其量只能是給男人以生育上的知情權(quán)、協(xié)商權(quán)，在女人生不生孩子問題上，婦女應(yīng)享有最后的決定權(quán)。我認為在妻子沒有懷孕的情況下，應(yīng)首先保護妻子的生育自由;在妻子已經(jīng)懷孕的情況下，實際上妻子已行使了一次生育選擇權(quán)，在此基礎(chǔ)上可考慮優(yōu)先保護丈夫的生育權(quán)利并結(jié)合妻子的身體等具體情況合理確定，但絕不能強迫生育?！耙簿褪钦f，人人會兩利相權(quán)取其大，兩害相權(quán)取其輕。我說人權(quán)衡取其大，權(quán)衡取其輕，是有深意的，因為這不一定說他判斷得正確。這條規(guī)律是深入人心，應(yīng)該列為永恒的真理與公理之一 ”也許17世紀荷蘭著名的法律思想家斯賓諾莎的話對此二難問題提出了最合理的解決方案。七、完善生育權(quán)制度的立法構(gòu)想綜合以上內(nèi)容，考慮現(xiàn)實情況，筆者就人口與計劃生育法中生育制度的完善提出如下建議：(一)完善生育權(quán)制度立法應(yīng)遵循的原則：(1)實現(xiàn)人口與經(jīng)濟、社會、資源、環(huán)境的協(xié)調(diào)發(fā)展和可持續(xù)發(fā)展。(2)以人為本，維護公民的計劃生育合法權(quán)益。(3)控制人口數(shù)量、提高人口素質(zhì)、改善人口結(jié)構(gòu)三管齊下。(4)正視生育從義務(wù)演變到權(quán)利的變