《國際商事代》PPT課件

第三章國際商事代理法,第一節(jié)概述第二節(jié)本人與代理人的關(guān)系第三節(jié)本人、代理人、第三人的關(guān)系第四節(jié)我國的外貿(mào)代理制度,第一節(jié)概述一、代理的概念代理是指代理人按照本人的授權(quán)，代表本人同第三人訂立合同或作其他的法律行為，由此產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)直接對本人發(fā)生效力。,二、代理制度的產(chǎn)生及其意義代理制度源起于羅馬法后期，后為德國法所繼受，從17世紀(jì)開始，成為一項獨立的民法制度。代理制度已經(jīng)在世界范圍內(nèi)得到了廣泛的應(yīng)用。在國際商務(wù)中，許多業(yè)務(wù)工作都是通過代理人來實現(xiàn)的。如：普通代理人、經(jīng)紀(jì)人、運輸代理人、保險代理人、廣告代理人、銀行等等。可是說如果離開了代理人，國際貿(mào)易就無法順利進(jìn)行。,案例：甲將自己的一輛摩托車委托一家寄賣行將其出售。后來乙將此摩托車買走。寄賣行收取貨款后，按照約定扣除傭金，將余款轉(zhuǎn)給了甲。問：按照我國法律寄賣行的行為是什么性質(zhì)的行為？,辨析：以下哪些是代理？1、甲委托乙代其接受捐款。2、甲委托乙?guī)推浯k納稅登記。3、甲委托乙代理房屋抵押登記。4、甲委托乙出席合同簽字儀式。5、高發(fā)信息公司指派甲、乙、丙去杭州聯(lián)系業(yè)務(wù)，甲、乙、丙的行為是什么性質(zhì)的？6、公共汽車售票員小李將客票賣給乘客的行為是什么行為？,三、代理權(quán)的產(chǎn)生（一）大陸法1、法定代理-凡不是由于本人的意思而產(chǎn)生的代理權(quán)稱為法定代理。法定代理包括三種情況:（1）根據(jù)法律規(guī)定享有的代理權(quán)，例如，父母對未成年子女的代理權(quán);（2）根據(jù)法院確定享有的代理權(quán)，例如，法院批準(zhǔn)的破產(chǎn)人或指定的清算人;（3）根據(jù)私人推選取得的代理權(quán)，例如，家族推選的遺產(chǎn)管理人。2、意定代理-委托代理是指根據(jù)本人的意思表示而產(chǎn)生的代理權(quán)。,（二）英美法1、明示的指定（明示代理）：就是本人以明示的方式指定某人為他的代理人。2、追認(rèn)授權(quán)(追認(rèn)代理)：在無權(quán)代理情形下，由本人通過對代理人的代理行為所給予的追認(rèn)而實現(xiàn)的授權(quán)。后果是代理人在法律上看一開始就獲授權(quán)。,3、默示授權(quán)（推定授權(quán)）：通過對本人行為的推定而確認(rèn)其存在的授權(quán)。（1）根據(jù)本人對代理人實施的行為而推定；（2）根據(jù)本人對相對人實施的行為而推定；(不容否認(rèn)的代理，大陸法稱表見代理)（3）根據(jù)本人對代理人所為代理行為的沉默而推定。(不容否認(rèn)的代理),帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造公司案（1971）(推定授權(quán))被告法妮新織造公司一秘書以公司名義租了輛車子，但用于私事，被告認(rèn)為秘書雇車私用，非公司業(yè)務(wù)，事后拒絕付款，原告帕勞諾瑪發(fā)展公司起訴.法院認(rèn)為公司的秘書有合理權(quán)限為公司目的租車，原告有權(quán)認(rèn)為秘書為被告的代理人，故被告公司應(yīng)付款，至于私用問題只能由公司內(nèi)部處理。,案例：張某系甲商貿(mào)公司員工，曾長期代表甲商貿(mào)公司充當(dāng)采購員與乙家電生產(chǎn)廠家進(jìn)行購銷家電活動。2004年3月，張某因嚴(yán)重違反公司的規(guī)章制度被甲商貿(mào)公司開除。但是，甲商貿(mào)公司并未收回給張某開出的仍然有效的介紹信和授權(quán)委托書。張某憑此介紹信以甲公司的名義又與乙家電廠家簽訂了10萬元的家電購買合同，并約定在交貨后一個月內(nèi)付款。乙家電廠家在與張某簽訂合同時，并未得知張某已被開除一事。乙家電廠在向張某交貨一個月,后，張某仍未付款，也不知其下落。乙家電廠家于是向甲商貿(mào)公司要求支付10萬元貨款，甲商貿(mào)公司以張某已被開除與其無關(guān)為由拒絕支付，雙方發(fā)生爭執(zhí)。問題1張某的行為屬于什么性質(zhì)的行為?2甲商貿(mào)公司是否應(yīng)承擔(dān)支付貨款的責(zé)任?,1、張某的行為屬于表見代理?！北景钢校瑥埬潮患坠鹃_除后，實際上代理權(quán)已經(jīng)終止，但甲公司卻并未收回介紹信和授權(quán)委托書，也未通知乙家電廠家。乙廠家在善意、無過失的情況下與張某簽訂了合同，符合表見代理的構(gòu)成要件，屬于表見代理。2甲公司應(yīng)承擔(dān)支付貨款的責(zé)任。依據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，表見代理訂立的合同有效，在本人與相對人間產(chǎn)生法律效力，本人應(yīng)受合同效力的約束。因此，甲公司應(yīng)承擔(dān)向乙家電廠家支付10萬元貨款的責(zé)任。,斯佩內(nèi)葛訴威斯特鐵路公司案（1921）鐵路公司替原告運一批西紅柿到A地由于鐵路工人罷工，西紅柿被堵在半路上，眼看西紅柿將腐爛，鐵路公司就地賣掉了，法院認(rèn)為，雖然鐵路公司是善意的，保護(hù)原告的利益，但當(dāng)時是可以通知原告的，在可以聯(lián)系而未聯(lián)系的情況下私自處理他人的財物，不能算是具有客觀必須的代理權(quán)，被告敗訴。,四、無權(quán)代理無權(quán)代理是代理人欠缺代理權(quán)所作的代理行為。無權(quán)代理的產(chǎn)生主要有以下四種情況:（1）不具備默示授權(quán)的代理;（2）授權(quán)行為無效的代理;（3）越出授權(quán)范圍行事的代理;（4）代理權(quán)消滅后的代理。,根據(jù)各國法律的規(guī)定，無權(quán)代理所做的代理行為，例如，與第三人訂立合同或處分財產(chǎn)等，非經(jīng)本人的追認(rèn)，對本人是沒有約束力的。如果善意的第三人由于無權(quán)代理人的行為而遭受損失，則該無權(quán)代理人應(yīng)對善意的第三人負(fù)責(zé)。這里所謂的“善意”，是指第三人不知道該代理人是無權(quán)代理而言的。如果第三人明知代理人沒有代理權(quán)而與之訂立合同，則屬于咎由自取，法律不予以保護(hù)。,（一）大陸法的有關(guān)規(guī)定對于無權(quán)代理，大陸法各國基本上在民法典中作出規(guī)定。例如德國民法典與日本民法典都規(guī)定。（二）英美法的規(guī)定英美法把大陸法的無權(quán)代理稱為：違反有代理授權(quán)的默示擔(dān)保（breachofimpliedwarrantyofauthority）。根據(jù)英美法的解釋，當(dāng)代理人與第三人訂立合同時，代理人對第三人有一項默示的擔(dān)保，即保證他是有代理權(quán)的。,四、代理關(guān)系的終止（一）代理關(guān)系的終止代理關(guān)系的終止有兩種情形:一種情形是根據(jù)當(dāng)事人的行為;例如根據(jù)各國的法律規(guī)定，原則上允許本人在代理關(guān)系存續(xù)期間撤回代理權(quán)。一種情形是根據(jù)法律。根據(jù)各國的法律規(guī)定，在下列情況下，代理關(guān)系即告終止:（1）本人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力。（2）代理人的死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力。,第二節(jié)本人與代理人之間的關(guān)系本人與代理人之間的關(guān)系又稱為代理的內(nèi)部關(guān)系。在通常情況下，本人與代理人都是通過訂立代理合同或代理協(xié)議來建立他們之間的代理關(guān)系，并據(jù)以確定他們之間的權(quán)利義務(wù)，以及代理人的權(quán)限范圍及報酬。本人和代理人之間的權(quán)利義務(wù)，在大陸法國家主要是在民商法典中規(guī)定的，在英美法國家則主要由判例法確定。但各國對于本人與代理人的權(quán)利義務(wù)的法例，基本上是一致的。,一、代理人的義務(wù)1、勤勉義務(wù)2、誠信、忠誠義務(wù)(1)代理人必須向本人公開他所掌握的有關(guān)客戶的一切必要的情況，供本人考慮決定是否同該客戶訂立合同。(2)代理人不得以本人的名義同代理人自己訂立合同，除非事先征得本人的同意。代理人非經(jīng)本人的特別許可，也不能同時兼為第三人的代理人從兩邊收取傭金。,(3)代理人不得受賄或密謀私利，或與第三人串通損害本人的利益。案例：某甲公司委托乙公司為其購買一臺數(shù)控機床，乙公司在未得到甲公司同意的情況下，以甲公司的名義與自己（乙公司）訂立了購銷合同，把自己生產(chǎn)的一臺數(shù)控機床賣給了甲公司。3、保密義務(wù)4、申報賬目義務(wù)5、不得擅自轉(zhuǎn)委托義務(wù),二、本人的義務(wù)1、支付傭金按照合同約定支付關(guān)于傭金的特別問題：英美法系：只要本人與第三人達(dá)成的交易是代理人努力的結(jié)果，代理人有權(quán)得到傭金。但如本人沒有經(jīng)過代理人的介紹而直接同代理地區(qū)的買方達(dá)成交易，代理人一般無權(quán)索取傭金。代理合同沒有規(guī)定期限的，代理合同終止后的交易，本人仍需支付傭金；有規(guī)定期限的，不需支付傭金。大陸法規(guī)定：對于獨家代理，本人同指定地區(qū)的第三人達(dá)成的一切交易，代理人都有權(quán)獲取傭金。,2、償還代理人因履行代理義務(wù)而產(chǎn)生的費用3、允許代理人檢查核對帳冊:在大陸法，這是一項強制性的法律，雙方當(dāng)事人不得在代理合同中作出相反的規(guī)定。,第三節(jié)本人、代理人同第三人的關(guān)系案例：甲將自己的一輛摩托車委托一家寄賣店出售，后來乙將摩托車買走。寄賣店將收取的貨款，按照約定扣除傭金后，余款轉(zhuǎn)給了甲。問：涉及三方關(guān)系，如何理解？,一、大陸法（區(qū)別論）大陸法上的代理制度建立在把委任(mandate)與授權(quán)(authority)嚴(yán)格區(qū)別開來的礎(chǔ)上。委任是本人(又稱委托人)與代理人之間的契約，調(diào)整本人與代理人之間的內(nèi)部關(guān)系。授權(quán)則指代理人代表本人與第三人簽訂合同的權(quán)力，它調(diào)整的是本人和代理人與第三人之間的外部關(guān)系。本人對代理人在其授權(quán)范圍內(nèi)實施的代理行為，承擔(dān)責(zé)任。這就是大陸法上的代理制度賴以存在的基本理論“區(qū)別論”(thetheoryofseparation)。,1、直接代理：通稱為商業(yè)代理人(agentcommercial)，代理人以代表的身份同第三人訂立合同，代理人對第三人不承擔(dān)個人責(zé)任，此項責(zé)任由本人承擔(dān)。2、間接代理：如果代理人以他自己的名義與第三人訂立合同，但是為了被代理人的利益(fortheaccountoftheprincipal)，而與第三人訂立合同的，則稱為間接代理。間接代理人稱為行紀(jì)人（commissioner）,行紀(jì)人業(yè)務(wù)僅以從事動產(chǎn)或有價證券的買賣為限。,二、英美法等同論普通法上的代理制度中沒有直接代理與間接代理的劃分，并且較早確立了本人與第三人有直接合同關(guān)系的原則。這一原則體現(xiàn)在1389年倫敦市政廳審理的柯斯特思訴福特恩(CostacevForteneye)的案件中。在該案中，原告柯斯特思曾是倫敦商人福特恩(被告)的學(xué)徒，在此期間，福氏令柯氏到英格蘭的桑德維奇(地名)從一法國商入那里采購了10噸酒，但未支付貨款。法國商人起訴到法院，得到了令柯氏付款的判決。,由于柯氏沒有償還這批貨款的能力，于是被投入監(jiān)獄?？率喜环⒃趥惗厥姓d對其老板福特恩提起訴訟，訴稱是福氏派他到桑德維奇買酒，并同意了這批交易。倫敦市長和市政廳的官員們審理此案后認(rèn)定，根據(jù)商人習(xí)慣法和本市的慣例，既然原告買酒是供被告使用，并且完全是為了被告的利益，因而被告必須向法國的貨主支付這批貨物的貨款，并宣布原告無罪釋放。1689至17lO年，霍爾特(Holt)法官在擔(dān)任王座法庭首席大法官期間，把代理制度發(fā)展為普通法上的一個分支。,普通法上的代理制度建立在“等同論”(thetheoryofidentity)的基礎(chǔ)上。英美法同大陸法不同，英美法沒有直接代理與間接代理的概念。對于第三人究竟是同代理人還是同本人訂立合同的問題，英美法的標(biāo)準(zhǔn)是，對第三人來說，究竟是誰應(yīng)當(dāng)對該合同承擔(dān)義務(wù)，即采取所謂義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)。,四、我國代理制度的規(guī)定民法通則第63條規(guī)定：“公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人的約定，應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為，不得代理。第64條規(guī)定：代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理按照被代理人的委托行使代理權(quán)，法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)，指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)。,第四節(jié)我國的代理法與外貿(mào)代理制一、我國的代理法律制度1、直接代理2、無權(quán)代理、越權(quán)代理、代理權(quán)終止后的行為3、默示代理4、代理人的義務(wù),二、我國的外貿(mào)代理制案例：1996年9月，上海L廠向澳洲R公司出口一批全棉浴巾，但L廠本身并不具備外貿(mào)經(jīng)營權(quán)，于是雙方找到有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的上海A公司要求合作，約定由A公司代理出口該批貨物。11月初，澳洲R公司與上海A公司簽定了進(jìn)出口合同。合同上寫明賣方為上海A公司，買方為澳洲R公司；裝運期為96年11月；付款方式為船運后60天電匯，質(zhì)量以R公司代表在工廠驗貨為準(zhǔn)。貨到后，R公司認(rèn)為，貨物存在質(zhì)量,問題，造成其經(jīng)濟(jì)上的損失，故拒不付款，并要求A公司予以賠償；A公司則認(rèn)為質(zhì)量問題與己無關(guān)，是由R公司代表在工廠驗貨，應(yīng)由廠方與R公司解決，堅持要求R公司依約付款。1997年6月3日由中國進(jìn)出口商品檢驗總公司澳大利亞有限公司對貨物進(jìn)行了檢驗，認(rèn)為的確存在質(zhì)量問題，R公司遂向A公司寄發(fā)檢驗報告，并以防止進(jìn)一步損失為由低價處理了該批貨物。隨后向A公司提出索賠。1998年2月，R公司向中國國際貿(mào)易仲裁委員會上海分會提請仲裁，8月，仲裁庭開庭對本案進(jìn)行審理，A公司從這筆業(yè)務(wù)中非但沒有得到任何貨款，還為此成為被申請人的位置，面臨R公司經(jīng)濟(jì)賠償?shù)囊蟆?1、含義外貿(mào)代理制度是我國涉外商事代理制度的主要內(nèi)容。我國從1984年開始實行這一制度，其內(nèi)容是委托人委托外貿(mào)企業(yè)為其進(jìn)口或出口某種商品的制度。在實踐上，我國的外貿(mào)代理可分為以下三種情況：1、國內(nèi)享有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的外貿(mào)企業(yè)之間的代理，代理人以被代理人的名義對外經(jīng)營進(jìn)出口業(yè)務(wù)；2、國內(nèi)享