現(xiàn)代企業(yè)法律制度

1、現(xiàn)代企業(yè)法律制度在社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展中， 現(xiàn)代企業(yè)法律制度是諸多商事法律制度中最重要的 制度之一。因為，它是規(guī)范商事主體，保護商事主體權利的法律制度。改革開放 以來，特別是 1993 年以來，由于立法機關采取積極措施，我國的現(xiàn)代企業(yè)法律 制度建設有了長足的發(fā)展。、現(xiàn)代企業(yè)法律制度的核心及主要特征 中共中央關于建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定 （1993 年 11月14 日） 提出， "建立現(xiàn)代企業(yè)制度，是發(fā)展社會化大生產(chǎn)和市場經(jīng)濟的必然要求，是我 國國有企業(yè)改革的方向。 "這是我國第一次正式提出 "現(xiàn)代企業(yè)制度 "。何為 "現(xiàn)代企業(yè)制度

2、 "？決定描述了它的基本特征，即 "適應市場經(jīng)濟要求，產(chǎn) 權清晰、權責分明、政企分開、管理科學 " 。無疑，現(xiàn)代企業(yè)法律制度是與此相 適應的一種法律制度。但是，在如何認識現(xiàn)代企業(yè)法律制度上還有不同的看法。 有人認為， 現(xiàn)代企業(yè)法律制度即公司法律制度， 現(xiàn)有的企業(yè)法律制度包括現(xiàn)代企 業(yè)法律制度和古典企業(yè)法律制度。 有人認為， 現(xiàn)代企業(yè)法律制度不僅包括現(xiàn)代企 業(yè)組織制度，還包括現(xiàn)代企業(yè)會計制度、 現(xiàn)代企業(yè)人事制度， 企業(yè)終止制度等等， 是有關現(xiàn)代企業(yè)多種制度的總合。 也有的人認為， 現(xiàn)代企業(yè)制度不等同于現(xiàn)代企 業(yè)形式，現(xiàn)代企業(yè)形式應是現(xiàn)代公司。 作為一種企業(yè)法律制度，

3、 應著眼于所有企 業(yè)，即使是現(xiàn)代企業(yè)法律制度也必須著眼于規(guī)范所有企業(yè)。 因此，它是適應社會 主義市場經(jīng)濟發(fā)展要求， 以公司為核心， 多種企業(yè)形態(tài)并存， 任出資者自由選擇 的企業(yè)法律制度。它的 "現(xiàn)代 "應表現(xiàn)在兩個方面：一方面，它不同于市場經(jīng)濟發(fā) 展初期時的企業(yè)制度； 另一方面， 也不同于高度集中的計劃經(jīng)濟體制下的企業(yè)法 律制度。同時，持這種看法的人還強調(diào)兩個事實：一是決定明確指出"國有企業(yè)實行公司制，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探索。 "這表明，公司制僅是建立 現(xiàn)代企業(yè)制度的一種途徑， 現(xiàn)代企業(yè)法律制度的范圍應大于公司法律制度。 二是 現(xiàn)代市場經(jīng)濟發(fā)展的實

4、踐表明， 雖然發(fā)達的市場經(jīng)濟國家非常重視現(xiàn)代公司的作 用，但現(xiàn)代合伙企業(yè)、 個人獨資企業(yè)在這些國家仍然數(shù)量眾多， 作為現(xiàn)代企業(yè)法 律制度不能拒絕對它們進行規(guī)范。 從我國的情況看， 我們也先后制定了合伙企業(yè) 法和個人獨資企業(yè)法，以滿足企業(yè)形態(tài)多元化對法律規(guī)則的需要。上述表明， 不論人們對現(xiàn)代企業(yè)法律制度認識如何， 但有一點是相同的， 即都充 分重視公司法律制度在現(xiàn)代企業(yè)法律制度中的地位和作用。 雖然，市場經(jīng)濟的發(fā) 展不拒絕任何一種適應市場經(jīng)濟要求的具體的企業(yè)法律制度， 但公司（這里， 主 要指股份有限公司和有限責任公司） 法律制度確實在促進市場經(jīng)濟發(fā)展中發(fā)揮著 其他企業(yè)法律制度無法比擬的作用。

5、因為，公司是多元投資主體設立的企業(yè)， 它 能最大限度地籌措資金， 最大限度地分散經(jīng)營風險。 并且， 公司實行所有權與經(jīng) 營權分離， 采用科學的企業(yè)治理模式。 因此，公司是諸多企業(yè)中最適應市場經(jīng)濟發(fā)展要求的現(xiàn)代企業(yè)形式。而公司法為公司的成立與發(fā)展提供規(guī)則和一般性條件。所以，它是現(xiàn)代企業(yè)法律制度的核心。作為現(xiàn)代企業(yè)法律制度核心的公司法律制度，其主要特征是： （一）確認股東財產(chǎn)和公司財產(chǎn)分離， 使公司具有獨立的財產(chǎn)權利。 根據(jù)公司法 的精神，公司的股東向公司出資后， 不再對其所投入的財產(chǎn)享有直接控制權， 而 只享有股東權（股權） ，即公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者 的資產(chǎn)受益、 重大

6、決策和選擇管理者等權利。 在強調(diào)出資人出資后僅有股權的同 時，公司法強調(diào)公司享有由股東投資形成的法人財產(chǎn)權。 這樣， 公司就有了獨立 的財產(chǎn)權利，即公司可依法對其擁有的財產(chǎn)占有、使用、受益和處分。并且，出 資人的財產(chǎn)和投資于公司的財產(chǎn)分開了，從而實現(xiàn)了股東財產(chǎn)和公司財產(chǎn)的分 離。（二）確認股東承擔有限責任。 在有限責任公司， 股東以其出資額為限對公司承 擔責任；在股份有限公司， 其全部資本分為等額股份， 股東以其所持股份為限對 公司承擔責任。 并且，在這兩種公司中， 都是公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承 擔責任。這樣，公司法就確立了股東有限責任原則。其含義是：股東僅對公司負 責；股東僅以出資額為

7、限負責； 股東不對公司的債權人直接承擔責任。 有限責任 原則的出現(xiàn)促進了社會經(jīng)濟的發(fā)展， 在國外曾引起一場轟動。 有位美國學者曾這 樣評述， "有限責任公司是當代最偉大的發(fā)明，其產(chǎn)生的意義甚至超過了蒸汽機 和電的發(fā)明 "。應該肯定地說，有限責任原則無一例外地適用于公司（企業(yè)）所 有股東，包括國家股股東、法人股股東和自然人股東。由此，它調(diào)動了所有投資 者的積極性。需要說明的是，有限責任僅就出資人而言的，它不適用于公司，公 司應以其全部資產(chǎn)承擔民事責任。（三）確認公司具有法律上的獨立人格。 有限責任公司和股份有限公司均為法人， 國外稱社團法人， 我國依據(jù)民法通則稱企業(yè)法人。 換

8、言之， 公司具有權利能力和 行為能力，能以自己的名義獨立享有權利、承擔義務，能獨立承擔民事責任。這 種獨立的人格表現(xiàn)為：公司以其全部法人財產(chǎn)，依法自主經(jīng)營，自負盈虧。作為 人格的獨立性，還表現(xiàn)為獨立于股東和其他人（包括自然人和法人） ，也表現(xiàn)為 獨立于政府。人格的獨立性和股東 （出資人） 的有限責任的結(jié)合， 是公司作為現(xiàn)代企業(yè)的重要 標志。企業(yè)只有具備了這樣的特征，才能成為富有活力的市場經(jīng)營主體。但是， 公司的獨立人格和股東的有限責任， 又都是以股東和公司的財產(chǎn)相互分離為前提 的。公司因其具有獨立財產(chǎn)才具有獨立人格； 股東因其投資并放棄對公司投資的 具體的直接的支配權， 才享有股東權并享有了承

9、擔有限責任的待遇。 相反，如果 股東與公司的財產(chǎn)分離不存在了， 股東承擔有限責任和公司的獨立人格也即成為 不可能。（四）突出對市場經(jīng)濟的適應性。從一定意義而言，現(xiàn)代企業(yè)法律制度的 "現(xiàn)代 " 突出表現(xiàn)在對市場經(jīng)濟的適應性上。 這種適應性， 特別反映為法律規(guī)則的適應性 上，即法律規(guī)則的密度能滿足現(xiàn)代企業(yè)運營的需要。、我國公司法的基本制度一）公司法律制度在社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展中的功能和作用 第一，有效平衡公司股東與公司債權人利益 在市場經(jīng)濟的發(fā)展中， 如何既滿足企業(yè)出資人的利益， 又滿足企業(yè)債權人的利益， 這是企業(yè)法律制度設計必須注意的問題。如果要企業(yè)的出資人承擔過重的責任，

10、則不能刺激出資人投資的積極性， 不能促進市場經(jīng)濟的發(fā)展。 同樣， 如果不能使 企業(yè)債權人的利益得到實現(xiàn)，債權人承擔過大的風險， "信用 "危機出現(xiàn)，市場經(jīng) 濟也不可能健康發(fā)展。 而公司法律制度通過對公司法人制度的設計， 一方面如上 所述，使出資人成為公司股東之后， 僅享有股權， 不再直接控制其投入公司的財 產(chǎn)，從而承擔有限責任；另一方面，公司以其全部資產(chǎn)對公司債權人負責，使公 司債權人的利益得到保障。 因此，它成為平衡出資人利益與公司債權人利益最好 的企業(yè)法律制度。第二，公司法律制度是較好調(diào)整股東與經(jīng)營者利益， 實行科學管理的企業(yè)法律制 度。凡是稍為大一點的企業(yè)，出資人（股

11、東）一般都不直接經(jīng)營企業(yè)，而需交由經(jīng)營 者經(jīng)營。這樣，就不可避免地出現(xiàn)了如何調(diào)整出資人與經(jīng)營者利益關系的問題。 換言之， 當出資人將企業(yè)交給經(jīng)營者經(jīng)營時， 既要使企業(yè)經(jīng)營有效率， 實現(xiàn)出資 人的利益， 又要實現(xiàn)對經(jīng)營者的監(jiān)督和控制， 使經(jīng)營者忠于所服務的企業(yè)及其出 資人。因此， 企業(yè)需要有制衡關系的組織和科學的管理。 而公司法律制度中的組 織機構制度、 法人治理制度， 可以使公司的運營管理科學化， 有利于調(diào)整出資人 和經(jīng)營者的關系。第三，公司法律制度是國有企業(yè)走向現(xiàn)代企業(yè)的法律制度。1979 年以來，國有企業(yè)改革一直是城市經(jīng)濟體制改革的中心環(huán)節(jié)。但是，多年 的改革措施沒有完全解決企業(yè)發(fā)展中的深

12、層次矛盾。 具體地說， 企業(yè)沒有獨立的 財產(chǎn)權利， 不能真正獨立地承擔民事責任， 企業(yè)不能成為在市場上競爭的市場經(jīng) 營主體。因此，中共中央關于建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定中提出， 建立現(xiàn)代企業(yè)制度， 著力進行企業(yè)制度的創(chuàng)新。 而公司法通過具體規(guī)定公司法人 制度為國有企業(yè)改建為名副其實的企業(yè)法人提供了較充分的規(guī)則。 并且，使國有 企業(yè)改建為公司之后具有法人財產(chǎn)權， 進而獨立承擔經(jīng)營中發(fā)生民事責任， 成為 真正的市場經(jīng)營主體。 所以，公司法律制度是國有企業(yè)走向現(xiàn)代企業(yè)的法律制度。（二）公司法律制度的主要內(nèi)容1、公司設立制度公司設立人 （包括公司法上的有限公司股東和股份有限公司的發(fā)起人）

13、設立公司的目的是使公司成立。為此，公司法建立了公司設立制度 公司設立須具備公司法規(guī)定的條件。 根據(jù)我國公司法第 19 條和第 73 條的規(guī)定， 設立公司應具備 "人"、"物 "、"行為 "和"組織 "方面的要件：（1）設立人應符合法定 人數(shù)。設立有限責任公司，除國有獨資公司外，應由 2 個以上 50 個以下股東共 同出資設立； 設立股份有限責任公司， 應當有 5 人以上為發(fā)起人， 其中須有半數(shù) 以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。 但是，國有企業(yè)改建為股份有限公司， 采取募 集方式設立，發(fā)起人可以少于 5 人。（ 2）設

14、立公司必須符合物的條件，包括兩 個方面：一方面， 公司的注冊資本應達到法定資本最低限額。 根據(jù)有限責任公司 經(jīng)營內(nèi)容的不同，其法定資本最低限額分別為人民幣 10 萬元、 30萬元和 50 萬 元。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣 1000 萬元。另一方面，公司都 應有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。 （ 3）設立人必須共同制定公司 章程。章程是公司運營的自治法， 在公司事項的審判和仲裁中， 章程具有適用順 序優(yōu)先的地位。因此，法律所要求的 "共同制定公司章程 "，不僅要求設立人共同 參加制定公司章程， 還包括設立人應無一例外地同意公司章程的條款。 （4）設立

15、公司應符合公司組織的條件， 即要有公司名稱， 建立符合有限責任公司 （或股份 有限公司）要求的組織機構。此外，股份有限公司的股份發(fā)行、籌辦事項應符合 法律規(guī)定，包括符合公司法、證券法的有關規(guī)定等。設立公司必須履行公司設立的程序。 根據(jù)公司法的規(guī)定， 設立公司應在公司登記 機關即工商行政管理機關進行設立登記。 工商行政管理機關對符合公司法規(guī)定條 件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為公司成立日 期。同時，也即為公司取得法人資格的日期。僅具備公司設立條件， 而不履行公司設立登記程序， 公司不能成立， 也不能取得 法人資格。2、公司資本制度公司資本， 是股東為達到公司目的所實施

16、的財產(chǎn)出資的總額。 公司資本制度是公 司法確認的資本籌措與運營的重要制度。我國公司資本制度的特點是：第一，資本法定。公司設立時，其資本必須以章程加以確定，并應由股東認足、 繳足（或募足）。公司法第 22條、25 條、26 條、79條、82條、88條、91 條 等均表明了這一原則的實質(zhì)內(nèi)容，其目的在于使公司成立時就有穩(wěn)固的財產(chǎn)基 礎。第二，強調(diào)公司必須有相當?shù)呢敭a(chǎn)與其資本總額相維持。 公司法中關于非貨幣出 資不得高估作價的規(guī)定， 關于非貨幣出資的實際價額顯著低于公司章程所定價額 時股東責任的規(guī)定， 關于股票發(fā)行價格不得低于票面金額的規(guī)定， 均體現(xiàn)了這一 精神。第三，強調(diào)公司資本不得任意變更。 公

17、司增加或減少注冊資本， 需由公司股東會 （或股東大會） 作出決議， 并由代表三分之二以上表決權的股東通過， 并需進行相應的變更登記3、公司組織與公司治理制度公司實行權責分明、 管理科學、 激勵和約束相結(jié)合的內(nèi)部管理體制。 公司法根據(jù) 所有權與經(jīng)營權分離的精神和公司法人治理的要求，規(guī)定公司設立下列機構：1）股東會（或股東大會）作為公司的權力機構， 決定公司戰(zhàn)略性的重大問題， 選舉和更換董事， 選舉和更 換由股東代表出任的監(jiān)事，決定公司組織變更、解散、清算，修改公司章程等。股東會反映所有者的要求，有監(jiān)督董事會和監(jiān)事會的權力 （ 2） 董事會（不設董事會的公司為執(zhí)行董事） 作為公司的業(yè)務執(zhí)行與經(jīng)營決

18、策 機構，負責召集股東會，并向股東會報告工作；執(zhí)行股東大會決議，負責公司日 常經(jīng)營決策；聘任或者解聘公司經(jīng)理（總經(jīng)理） ，制定公司基本管理制度。董事 會必須對股東會負責，接受股東會監(jiān)督。董事長由董事會選舉產(chǎn)生， 但不能將董事長看作是董事會的董事長， 而應將董事 長看作是公司的董事長。 董事長主持股東會， 召集并主持董事會； 董事長為公司 的法定代表人，在訴訟事務和非訴訟事務上對外均代表公司。（3）經(jīng)理（總經(jīng)理） 為法定必設機構， 這是中國公司法的特色之一。 公司經(jīng)理是由董事會聘任的、 對 公司日常經(jīng)營管理負有總責的高級管理人員， 對董事會負責。它是公司的代理人， 不是公司的法定代表人。（4）監(jiān)

19、事會（不設監(jiān)事會的公司為監(jiān)事）為公司的法定監(jiān)督機構。負責檢查公 司財務，并對董事、經(jīng)理行為的合法性及是否損害公司利益進行監(jiān)督。國有企業(yè)改建為公司， 其核心是使企業(yè)真正成為企業(yè)法人， 并采用公司法規(guī)定的 組織體制，完全采用公司法人治理機制。只要真正這樣做了，而不是徒具形式， 就能夠收到改革的效果。4、公司終止制度公司因破產(chǎn)或解散而導致終止， 喪失其企業(yè)法人資格。 公司終止主要有兩種情形： 一是公司破產(chǎn)。根據(jù)公司法的規(guī)定， "不能清償?shù)狡趥鶆?"是公司破產(chǎn)的原因（或 破產(chǎn)界限）。這里的 "不能"是指持續(xù)的 "不能"。 "不能清償

20、到期債務 "與"資不抵債 " 不同。如公司出現(xiàn)資不抵債，但仍能通過各種途徑調(diào)動資金，清償?shù)狡趥鶆眨瑒t 不構成"破產(chǎn)原因 "。相反，如不能調(diào)動資金，則導致 "不能清償?shù)狡趥鶆?"，即構成公司破產(chǎn)原因 二是公司解散。我國公司法規(guī)定，公司有下列情形之一，可以解散： （ 1）公司章 程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時； （ 2）股東會決 議解散；（3）因公司合并或者分立需要解散的。公司違反法律、行政法規(guī)被依法 責令關閉的，應當解散。上述解散情形出現(xiàn)時，除公司合并、分立免于清算外， 公司均必須進行清算，清理債權債

21、務。清算完結(jié)，完成公司注銷登記，公司法人 資格才告消滅。 在行政執(zhí)法的實踐中， 常有吊銷公司法人營業(yè)執(zhí)照的情形。 公司 被吊銷營業(yè)執(zhí)照， 是否意味著公司法人資格消滅呢？否。 公司被吊銷公司法人營 業(yè)執(zhí)照，只是意味著公司被依法撤銷。此時，公司不能再進行經(jīng)營活動，但需要 在清算后才能注銷。 否則， 公司不進行清算就終止， 將意味著對公司債權人的侵 害。三、現(xiàn)代公司法發(fā)展中值得注意的問題20 世紀是公司法現(xiàn)代化的世紀?，F(xiàn)代公司法適應現(xiàn)代市場經(jīng)濟發(fā)展的要求，有 了很大的發(fā)展。（一）折衷授權資本制的普及法定資本制在國外公司法中曾居主導地位。 所謂法 定資本制， 即前述我國公司資本制度中的做法。 這種制度

22、的優(yōu)點是， 有利于健全 公司的財務結(jié)構，穩(wěn)定公司資本，有利于保護債權人利益。缺點是，由于公司成 立之初就將大批資金集中到公司， 而公司的經(jīng)營是逐步開展起來的， 易于造成公 司資金閑置，導致不應有的低效率，不適應市場經(jīng)濟發(fā)展的要求。 1937 年，德 國股份法首先借鑒英美法系授權資本制的經(jīng)驗， 改變多年奉行的法定資本制， 繼 而在第二次世界大戰(zhàn)后為多數(shù)大陸法系國家所仿效。 現(xiàn)在，授權資本制或折衷授 權資本制已普及于大陸法系各國， 即公司設立時由公司章程規(guī)定兩個資本額， 即 公司資本總額和第一次發(fā)行股份的數(shù)額。 公司設立時， 股東僅需認購章程規(guī)定的 第一次發(fā)行的股份。 其余股份， 在公司設立之后，

23、 由股東會授權董事會在規(guī)定的 時間內(nèi)募足。 這種制度使公司較易設立， 降低了公司設立成本， 也避免了公司過 早籌措過多資金造成公司資金閑置的問題，符合促進市場經(jīng)濟發(fā)展的效率原則。（二）注重對法人股份進行規(guī)范公司出現(xiàn)的初期， 絕大多數(shù)公司的股份是由自然 人個人持有的。從 19 世紀末的美國開始，公司股份法人持有的現(xiàn)象逐漸發(fā)展起 來?，F(xiàn)在，公司股份持有法人化的現(xiàn)象已相當普遍地存在于各國。 所謂股份持有 法人化，是指公司股份向法人集中。 這里的法人不僅包括公司， 也包括各種各樣 的基金組織。 由于股份持有向法人集中， 自然人持股占主導地位時期所沒有的問 題不可避免地出現(xiàn)了， 譬如經(jīng)濟力量過分集中、

24、侵害小股東利益、 公司法人人格 混同、欺詐債權人等。 因此， 各國公司法非常注重對公司或其他法人持有他公司 股份進行規(guī)范。其主要規(guī)則有：1、規(guī)定持股法人的通知義務，即要求持有他公司一定比例股份的公司履行通知 被持股公司的義務，以防止一公司對他公司的任意支配。2、禁止相互持股，或者禁止子公司認購母公司的股份。3、規(guī)定在一定期限內(nèi)持有一定比例股份的股東享有少數(shù)股東權，限制大股東的 權利，防止大股東侵害小股東的權利。（三）完善公司法人治理機制各國公司法都規(guī)定了公司應建立的機構。 但隨著時 間的推移， 人們越來越認識到， 僅有公司組織機構不足以構成良好的監(jiān)督， 還必 須建立健全的公司治理機制。 20

25、世紀 70 年代，圍繞企業(yè)所有權與企業(yè)經(jīng)營權分 離的公開性大型股份公司運營機構的運營狀況提出了公司法人治理機制， 即建立 公司經(jīng)營中的指揮和監(jiān)督體系。1992 年 5 月，美國法律協(xié)會經(jīng)過十年的認真研究，發(fā)表了題為公司治理的原 理：分析和建議的報告。該報告的一個重心是強化監(jiān)督機制，引進具有獨立性 的外部董事（超過董事會成員的一半） ，在董事會內(nèi)組成監(jiān)督委員會，作為董事 會的下位機關。 同時，任命委員會等專門委員會的組成也需有過半數(shù)外部董事參 加。1991 年 5 月，英國一系列公司倒閉事件促使該國財務報告委員會、倫敦證券交 易所成立了一個由 12 人組成的世界上第一個公司治理委員會， 于 19

26、92 年 12 月 發(fā)表了題為 公司治理的財務方面 的報告。該報告注重公司的財務控制和相應 的風險管理，強調(diào)董事的控制與報告職能和審計人員的角色。 該報告認為， 一個 有效的內(nèi)部控制系統(tǒng)， 是公司高效率管理的一個基本部分。 基于此， 委員會提出 了一個公司治理的外部人模式， 強調(diào)外部非執(zhí)行董事在內(nèi)控和審計委員會中的關 鍵地位，突出董事會的開放性、透明性、公正與責任。之后，關于完善公司法人治理的探索席卷了全球。 許多國家和國際組織相繼提出 研究報告和規(guī)則體系。其中，最有代表性的是經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（oecd ）公司治理結(jié)構原則（1999 年5 月）。依據(jù)該文件，公司法人治理結(jié)構的具體原則是：1、

27、治理結(jié)構框架應保護股東權利。2、治理結(jié)構框架應當確保所有股東，包括小股東和外國股東受到平等待遇。如 果他們的權利受到損害，他們應有機會得到有效補償。3、公司治理結(jié)構的框架應當確認利害相關者的合法權益，并且鼓勵公司和利害 相關者在創(chuàng)造財富和工作機會以及為保持企業(yè)財務健全等方面而積極地進行工 作。4、治理結(jié)構框架應當保證及時準確地披露與公司有關的任何重大問題，包括財務狀況、經(jīng)營狀況、所有權狀況和公司治理狀況的信息。5、治理結(jié)構框架應確保董事會對公司的戰(zhàn)略性指導和對管理人員的有效監(jiān)督， 并確保董事會對公司和股東負責。這些具體原則向人們揭示了公司法人治理結(jié)構的兩個注意點： 一是股東權的保護 與股東的平

28、等待遇， 二是董事會的監(jiān)督與董事會的責任。 顯然，這里的原則具有 明顯的英美法色彩， 完全沒有涉及大陸法系公司法中的監(jiān)督機關。 如果再肯定監(jiān) 事會對董事、經(jīng)理的有效監(jiān)督，則是一個較完善的原則。四）一人公司的迅速發(fā)展“有限責任 ”待遇最早僅給予股份公司股東。而股份公司剛剛出現(xiàn)時，無疑都是多 投資主體建立的企業(yè)， 因而被稱為社團法人。 但是，市場經(jīng)濟的發(fā)展不僅需要大 型的股份有限公司，也需要中小企業(yè)。而中小企業(yè)的出資人不享有"有限責任原則"所帶來的利益，則無法刺激投資者的積極性，中小企業(yè)難以發(fā)展。所以，人 們產(chǎn)生了擴大 "有限責任原則 "適用范圍的需求。適應

29、這種需要， 1892 年，德國 人創(chuàng)造了有限責任公司， 并為各國所仿效。 但是， 有限責任公司必須由兩個以上 股東建立。于是，一人建立的企業(yè)的股東對擴大 "有限責任原則 "適用范圍的需求 又于 19 世紀末、20 世紀初突出出來了。 開始，僅有個別國家允許設立一人公司， 而多數(shù)國家不允許設立一人公司， 但允許公司設立后出資人將出資轉(zhuǎn)讓為一人占 有。從 20 世紀 50 年代開始，允許設立一人公司的國家日益增多。當前，美國、 德國、法國、日本、比利時、丹麥、荷蘭、盧森堡、我國澳門等國家（或地區(qū)） 以及歐盟均允許設立一人有限責任公司，日本等國還允許設立一人股份有限公 司。在此情

30、況下， 各國公司法為了保護債權人利益， 強化了一人股東對公司的義 務和責任， 如同一自然人不得設立數(shù)個一人公司， 一人公司或其他法人不得成為 一人公司的唯一股東。 有些國家還規(guī)定了一人公司股東的特殊公示義務和與公司 承擔連帶責任的特定情形。（五）公司法的國際化公司法本是國內(nèi)法， 但是公司法涉及資本流動和商事交易， 而資本流動和商事交 易不可能局限于一國之內(nèi)。因此， 20 世紀中期以來，出現(xiàn)了公司法國際化的趨 勢。這種趨勢一方面表現(xiàn)為國際公約，譬如 1956 年承認外國公司、社團和財 團法律人格的公約（海牙）；另一方面表現(xiàn)為地區(qū)性的法律規(guī)范， 其典型代表是 歐洲公司指令， 它起著協(xié)調(diào)歐盟國家公司

31、法的實質(zhì)性作用。 公司法的國際化趨勢 還反映了英美法系公司法和大陸法系公司法的相互影響。 由于公司法的發(fā)展與國 際貿(mào)易、國際經(jīng)濟技術合作的發(fā)展相伴而行， 而國際貿(mào)易和國際經(jīng)濟技術合作對 企業(yè)組織的客觀要求， 不可避免地會促進兩大法系公司法的融合。 這種趨勢使人 們不得不考慮一個問題，即每一個國家公司法的完善必須突破一個國家的范圍， 并注意吸收各國公司法發(fā)展的具有普遍意義的經(jīng)驗與成果。四、完善我國公司法的幾點思考中華人民共和國公司法 （以下稱 "公司法 "）是我國立法機關制定的第一部系 統(tǒng)規(guī)定公司事項的法律。自 1994 年 7 月 1 日實施之日起，至今已有六年多。毫 無疑

32、問，它對我國恢復建立公司制度， 推進國有企業(yè)走公司制之路， 保護股東和 債權人合法權益，起了很重要的作用。其意義應該充分肯定。但是，由于頒布公 司法時， 我國剛剛實行社會主義市場經(jīng)濟體制， 許多矛盾尚未充分暴露， 實踐對 公司法規(guī)則的需求不及今日， 因而公司法不可避免地會留下缺陷。 伴隨社會投資 和公司實踐的迅速發(fā)展， 人們也提出了許多應由公司法解決的新問題。 譬如，依 現(xiàn)行公司法的規(guī)定， 股東大會應由董事會召集， 董事會應由董事長召集， 但實踐 中屢屢出現(xiàn)董事長不召集董事會， 尤其是有的公司的董事長喪失了任職資格或者 涉嫌犯罪時，惟恐被罷免，自己不召集董事會， 也不指定副董事長或董事召集董

33、事會，因而股東大會也無法開成。這表明，現(xiàn)行公司法的規(guī)定還有缺陷。因此， 公司法應盡快進行適當修改。（一）進一步借鑒國外的成功經(jīng)驗， 適應加入世界貿(mào)易組織的要求無疑， 我國公 司法在起草時， 已經(jīng)注意到公司是世界各國普遍采用的企業(yè)形式， 因而借鑒了國 外許多經(jīng)驗或國際通例， 諸如股東平等原則、 股東有限責任原則和資本多數(shù)決定 原則等。但是，當時對國外許多作法未來得及全面、認真地研究和考量，一些好 的經(jīng)驗未能吸取。 經(jīng)過六年多的研究和實踐中的比較， 人們對有些經(jīng)驗的認識已 經(jīng)明朗，因而現(xiàn)在有可能在更大范圍內(nèi)借鑒國外成功的作法。譬如：1、降低注冊資本的最低限額?，F(xiàn)行公司法規(guī)定的有限責任公司和股份有限

34、公司 的注冊資本最低限額偏高， 不利于吸引國外的投資。 現(xiàn)在， 我國尚保留外商投資 企業(yè)法律制度。一旦加入世界貿(mào)易組織， 實行"國民待遇 "，企業(yè)法律制度一元化， 過高的注冊資本最低限額將意味著過高的投資 "門檻 "，影響國外投資者的積極 性，也不利于調(diào)動國內(nèi)投資者的積極性。因此，應該降低注冊資本最低限額。2、股份有限公司實行授權資本制。 現(xiàn)行公司法對股份有限公司注冊資本的規(guī)定， 不僅存在注冊資本最低限額過高的問題，還存在著忽視公司資金使用效率的問 題。換言之，股份有限公司實行法定資本制，使有些公司在募足資本后，不能將 資金充分利用起來， 導致部分資金閑

35、置或者用于非經(jīng)營活動。 鑒于此， 有必要借 鑒國外實行授權資本制的作法， 即在公司章程中規(guī)定注冊資本總額和第一次應募 足的資本額。 只要第一次應募足的資本額募足了， 公司即可合法成立。 注冊資本 總額和第一次募足的資本額之間的差額， 由公司股東大會授權董事會在一定期間 內(nèi)募足。該期間的長短，應由公司法作出明確的規(guī)定。3、公司設立實行準則主義。為簡化投資設立公司的手續(xù)，可在公司法修改中確 認公司設立的準則主義， 即公司依公司法規(guī)定的條件， 在工商行政管理機關注冊 登記而成立。 這種作法，廢除的是政府主管部門對公司法人成立的審批， 而不是 廢除公司登記機關的審查。 為保證公司的成立符合公司法規(guī)定的

36、條件， 公司登記 機關的形式審查仍是必要的。從公司設立的特許主義到公司設立的行政許可主 義，再從公司設立的行政許可主義到公司設立的準則主義， 每一次過渡， 都在糾 正市場準入的限制競爭方面向前邁出了一步。 而公司設立的準則主義， 是在市場 準入方面反對限制競爭的一大飛躍。 因為，它不再給任何一個投資者以設立公司 的特權。同時，由于設立公司的準則是載入法律的，最容易使社會公眾知曉。因 此，設立公司的準則主義極大地提高了公司設立的透明度。 當然，在實行公司設 立的準則主義之后，特殊行業(yè)的營業(yè)許可仍可存在。4、進一步明確公司設立中的責任?，F(xiàn)行公司法已經(jīng)規(guī)定了公司設立中的有限責 任公司股東和股份有限公

37、司發(fā)起人的責任。 無疑，這些規(guī)定在保護當事人的合法 權益方面發(fā)揮了重要作用。 但是， 顯得不夠充分： 一是沒有注意到在公司設立的 后期，董事已經(jīng)選出， 他們應承擔公司設立中的一定責任； 二是沒有注意到發(fā)起 人在募足股份方面的責任； 三是沒有考慮驗資機構在驗資中的民事責任。 在此次 公司法修改中，建議在上述方面有所改進： （ 1）公司設立時發(fā)行的股份，在公司 成立后仍未認足， 或者雖認足而未繳足股款， 發(fā)起人和公司成立時的董事負連帶 繳納股款的義務；（2）董事、監(jiān)事就任后，應立即調(diào)查公司設立事項。董事、監(jiān) 事未履行該義務而使公司和第三人受到損害的應承擔損害賠償責任。 如發(fā)起人也 承擔責任的，該董

38、事、監(jiān)事、發(fā)起人承擔連帶賠償責任； （3）法定驗資機構因惡 意或重大過失而出具不實的驗資證明，應對公司或者第三人承擔損害賠償責任。5、健全公司設立無效的規(guī)則。在社會實踐中，已出現(xiàn)了公司設立瑕疵的現(xiàn)象， 譬如公司注冊資本虛假、章程記載事項違反強行性法律規(guī)范和社會公共利益等。 在國外，這是典型的公司設立無效。 但在我國公司法中無法找到這種情形下救濟 當事人的規(guī)則。 雖然，公司法規(guī)定了對注冊資本虛假的行政處罰和刑事處罰， 但 對受害當事人的救濟無濟于事。 即使根據(jù)商法和民法的關系， 補充適用民法通則 關于無效民事行為的規(guī)定， 也無法使受害當事人得到充分的救濟。 因此，在完善 和修改公司法時， 是否應

39、考慮增加公司設立無效的情形， 以有效保護相關當事人 的利益。6、引進國外 "揭開公司面紗 "的原則。雖然，我國公司制度恢復時間不長，但在 實踐中控股股東濫用公司法人人格、濫用股東有限責任原則，利用 "公司 "進行欺 詐，規(guī)避合同義務、稅收義務和社會義務的情況已絕非罕見。依照現(xiàn)行公司法， 在出現(xiàn)上述現(xiàn)象之后，行為人仍可以以 "承擔有限責任 "為由而逃避應承擔的責 任。如有的母公司設立幾個子公司，財產(chǎn)、帳戶、董事會的大部分組成人員都是 混同的；又如， 有的控股公司視子公司的財產(chǎn)為自己的財產(chǎn)， 長期挪用子公司的 資金為自己還債， 并要子公司

40、為自己的多項巨額債務提供擔保， 以致子公司被拖 垮，顯然，這是非常不公平的。 如果我們注意到上述行為的實質(zhì)是違反誠實信用 原則和權利濫用禁止原則， 就應總結(jié)我國公司實踐的經(jīng)驗， 借鑒國外行之多年的 有效作法，采取相應對策， 即規(guī)定股東在違反誠實信用和權利濫用禁止原則、 濫 用公司法人人格和股東有限責任原則時，應對公司的債務承擔連帶責任。（二）簡化有限責任公司的規(guī)則， 突出有限責任公司和股份有限公司的區(qū)別我國 公司法規(guī)定了有限責任公司和股份有限公司兩種公司形式， 其用意是讓投資者根 據(jù)自己的判斷對兩者作出選擇。 但是，現(xiàn)行公司法的規(guī)定， 沒有突出兩者的差別。 或言之，沒有表現(xiàn)出有限責任公司是較股

41、份有限公司簡化的特點。 譬如，雖然對 有限責任公司組織機構實行了大小公司區(qū)別立法， 但仍顯得較復雜， 其機構的構 成、運作和每種機構的職權與股份有限公司幾乎沒有什么差別。 為了突出有限責 任公司簡便易行的特點，可否在公司法修改中作如下改進：1、改革現(xiàn)行的有限責任公司股東會制度。自 1979 年 7 月以來，我國中外合資 經(jīng)營企業(yè)，即中外合資有限責任公司， 一直實行董事會為公司權力機關的制度 （國 外均采用此種做法），沒有在董事會之上設置股東會。無疑，這種體制不同于現(xiàn) 行公司法規(guī)定的有限責任公司組織機構制度，但已運行了 20 年?，F(xiàn)在有必要認 真總結(jié)其經(jīng)驗， 考量一下有無可為公司法吸收之處。 即

42、使中外合資有限責任公司 特殊性過多， 不便為公司法上的有限責任公司所借鑒， 也要充分注意有限責任公 司股東人數(shù)少的特點， 多設計一些便于召集股東會和股東議決的方式。 譬如，全 體股東以書面形式對應作出的決議表示同意， 無需再召開股東會會議； 或者，經(jīng) 全體股東同意，可以不經(jīng)過召集程序而召開股東會會議。2、縮小有限責任公司設置董事會、監(jiān)事會的適用范圍，將其限制在規(guī)模較大、 股東人數(shù)較多的公司內(nèi)。 同時，相應地擴大現(xiàn)行公司法中只設執(zhí)行董事和一兩個 監(jiān)事的適用范圍。3、緩和對設立 "一人公司 "的限制。鑒于上述一人有限責任公司的發(fā)展趨勢，應 允許自然人和法人設立一人有限責任公司，

43、 實行投資主體平等待遇的原則。 同時， 應注意到我國目前的信用環(huán)境，規(guī)定作為 "一人公司 "的 "一人股東 "的特殊義務， 加重其應承擔的責任；限制一個自然人設立兩個或兩個以上的 "一人公司 "和"一人 公司"成為另一個 "一人公司 "的股東。（三）健全和完善公司法人治理結(jié)構完善公司法人治理， 建議作為此次公司法修 改的一個重點。 公司法人治理結(jié)構的核心是公司的管理監(jiān)督機制， 目標是最大限 度地實現(xiàn)公司利益， 進而滿足股東長期的最大利益。 因此， 有人認為公司法人治 理結(jié)構，即指公司經(jīng)營中的指揮

44、與監(jiān)督的體系。 結(jié)合上述國外公司法人治理的經(jīng) 驗，考慮到我國資本市場還不那么發(fā)達， 很難立即如美國那樣依靠證券市場對經(jīng) 營者進行監(jiān)督。 因此，當務之急， 還是應通過修改公司法健全公司組織機構而加 強公司法人治理。1、提供一套方便股東行使股東權的規(guī)則。譬如完善股東行使表決權的方式，充 實股東向董事、監(jiān)事質(zhì)詢的規(guī)則，建立股東提案制度，建立股東代表訴訟制度， 以追究董事、監(jiān)事?lián)p害公司利益時應承擔的責任。2、改善董事會結(jié)構，強化董事責任，是健全和完善公司組織機構的基本要求。 目前的問題： 一是董事會構成不合理， 缺少反映中小股東利益的董事； 二是現(xiàn)行 法律規(guī)則尚缺少董事不履行義務的救濟措施； 三是董事

45、會內(nèi)部的監(jiān)督不足。 所以， 必須進一步健全董事會制度， 強化董事承擔責任的機制。 一是采用 "累計投票制 "， 使中小股東能有機會選出他們信任的董事； 二是實行獨立董事制度， 在上市公司 中設置一定比例的獨立董事， 使公司的運營注意中小股東的利益和利害相關者的 利益；三是健全董事會的監(jiān)督機制。在對董事長、經(jīng)理進行監(jiān)督的同時，應制定 董事履行相互監(jiān)視義務的規(guī)則；建立董事（特別是董事長，以下相同）對第三人 承擔責任的規(guī)則。 在實踐中， 公司致他人損害， 往往是由于董事在執(zhí)行職務中有 過錯?；蜓哉f， 公司和董事實質(zhì)上是損害他人利益的共同侵權人。 僅由公司承擔 損害賠償責任， 不僅不足以填補受害人的損害， 而且有過度寬容有過錯董事和使 董事逃避責任的問題。 為了保護受害人的利益， 應制定董事因執(zhí)行職務中故意或 重大過失致他人損害， 對第三人承擔連帶賠償責任的法律規(guī)則， 以避免董事濫用 職權，尤其是避免董事長濫用公司法定代表人的權利。 同時， 由于僅將董事承擔 責任的范圍限定在因其故意和重大過失致他人損害， 也避免了董事過度承擔責任 問題。3、健全監(jiān)事會制度。應對監(jiān)事任職的業(yè)務資格作出規(guī)定，強調(diào)其或懂經(jīng)營，或 懂財務會計、或懂法律；應強化監(jiān)督手段，包括賦予監(jiān)事會調(diào)查、聘用注冊會計 師事務所檢查公司財務等職權，