證券法律的制度創(chuàng)新資料

1、證券法律的制度創(chuàng)新劉俊海2005年10月27日十屆全國人大常委會第十八次會議審議通過了修訂后的中華人民共和國證券法(以下簡稱證券法)及中華人民共和國公司法(以下簡稱公司法)。兩部法律將于2006年1月1日起施行。 證券法的修改是我國證券市場建設(shè)和法制建設(shè)方面的一件大事，標志著我國證券市場法治工作已經(jīng)邁上了一個新臺階。  證券法修改的原則及意義 現(xiàn)行證券法于1997年7月1日起施行，對我國資本市場發(fā)展起到了重要作用。由于當時制定法律時歷史條件的局限性，尤其是當時我國證券市場中的法律問題暴露得不夠充分，加之對國外立法例、監(jiān)管經(jīng)驗和學說的研究與借鑒能力有限，現(xiàn)

2、行證券法存在著一些制度設(shè)計缺陷，例如重安全、輕效率，重管制、輕自治，重刑事(行政)、輕民事以及前瞻性不夠等。這些制度設(shè)計缺陷直接導(dǎo)致了證券市場中的諸多違法違規(guī)行為，信息披露不透明，中小投資者權(quán)利保護不夠，社會公眾投資者信心不足，證券市場的可持續(xù)健康發(fā)展受到了制約。因此，隨著市場的發(fā)展，現(xiàn)行證券法已不能完全適應(yīng)新形勢發(fā)展的客觀需要。 隨著國民經(jīng)濟的穩(wěn)步增長，人民群眾收入水平的提高，市場經(jīng)濟體制的完善，資金供給量與需求量的增加，特別是在中國加入世貿(mào)組織、貫徹依法治國方略的背景下，我國證券市場的規(guī)范與發(fā)展必然會迎來光輝燦爛的前景。為了在證券市場落實科學的發(fā)展觀，尤其是恢復(fù)投資者對證券市場的

3、信心，強化證券市場的誠信度，推動我國證券市場的健康、高效發(fā)展，對證券法進行修改成為必然。 證券法的修訂以黨的十六大、十六屆三中全會及國務(wù)院關(guān)于推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見精神為指導(dǎo)，針對現(xiàn)行證券法制度設(shè)計的缺陷進行了大幅修改。這次修改充分體現(xiàn)了科學發(fā)展觀的精神以及構(gòu)建和諧社會的理念，強調(diào)了規(guī)范與發(fā)展并舉、公平與效率兼顧的思想，重視了對投資者權(quán)利的保護，完善了證券市場監(jiān)管體制，健全了上市公司、證券公司和證券服務(wù)機構(gòu)等市場主體的誠信體系建設(shè)。這次修改本著既積極又穩(wěn)妥的立法精神，充分吸收了證券投資者、證券業(yè)界人士、證券監(jiān)管機構(gòu)、法學界和社會各界的智慧和合理建議。修訂后的證券法既

4、深深扎根于我國的國情，也大膽借鑒了市場經(jīng)濟國家先進的立法例、判例與學說。 修訂后的證券法是我國社會主義市場經(jīng)濟法律體系中的一部重要法律?？梢灶A(yù)言，修訂后的證券法的頒布和實施，對于保護投資者的合法權(quán)益，振奮廣大投資者的信心，增強我國證券市場的國際競爭力，構(gòu)建和諧的證券市場法律新秩序，全面推進我國社會主義市場經(jīng)濟體制的完善和社會主義法制建設(shè)，必將奠定堅實的法律基礎(chǔ)。  修訂后的證券法更加注重投資者權(quán)利保護 中小股東權(quán)益保護是檢驗一個資本市場是否成熟、公正的試金石，是衡量一個證券市場文明程度與法制化程度的標志。因此，保護證券投資者權(quán)利是證券法修改的重中之重。雖

5、然立法者并未專門設(shè)立一章規(guī)定投資者權(quán)利保護，但投資者權(quán)利保護的立法宗旨滲透于整部證券法。 針對近年來一些證券公司非法侵害投資者權(quán)益、然后瀕臨破產(chǎn)進而導(dǎo)致投資者嚴重損失的情況，修訂后的證券法借鑒美國的立法經(jīng)驗，于第一百三十四條明確規(guī)定：“國家設(shè)立證券投資者保護基金。證券投資者保護基金由證券公司繳納的資金及其他依法籌集的資金組成?！边@就筑起了一道投資者權(quán)益保護的安全網(wǎng)。有了法律的保障，相信已于今年9月29日正式開業(yè)的中國證券投資者保護基金有限責任公司在保護投資者權(quán)益方面將會大有可為。 股民保證金(交易結(jié)算資金)制度的設(shè)計目的本來是為了預(yù)防股民不誠信行為，但在實踐中反而催生了證券

6、公司的不誠信。為從根本上杜絕不法券商大肆挪用投資者交易結(jié)算資金，避免投資者在證券公司破產(chǎn)時交易結(jié)算資金血本無歸情況的發(fā)生，修訂后的證券法從信托法的基本原理出發(fā)，在第一百三十九條要求證券公司客戶的交易結(jié)算資金存放在商業(yè)銀行，以每個客戶的名義單獨立戶管理；禁止證券公司將客戶的交易結(jié)算資金和證券歸入其自有財產(chǎn)；禁止任何單位或者個人以任何形式挪用客戶的交易結(jié)算資金和證券；證券公司破產(chǎn)或者清算時，客戶的交易結(jié)算資金和證券不屬于其破產(chǎn)財產(chǎn)或者清算財產(chǎn)。這就確認了證券公司破產(chǎn)時股民依法享有保證金的優(yōu)先取回權(quán)。 修訂后的證券法強化了民事責任在保護投資者權(quán)益方面的積極作用。依據(jù)現(xiàn)行證券法，只有虛假陳述

7、行為人，就其虛假陳述行為對投資者承擔損害賠償責任，至于實施內(nèi)幕交易和操縱市場的行為人，雖然承擔行政處罰甚至刑事責任，但不對受害投資者承擔民事賠償責任。這實屬不公。鑒于民事責任是法律責任中最能調(diào)動投資者維權(quán)積極性的救濟措施，修訂后的證券法在強化行政責任與刑事責任的同時，擴大了民事賠償責任的適用范圍，意義重大。再如，根據(jù)修訂后的證券法第一百七十一條的規(guī)定，投資咨詢機構(gòu)及其從業(yè)人員利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息，給投資者造成損失的，依法承擔賠償責任。 此外，修訂后的證券法強化了信息披露制度，進一步確保了投資者的知情權(quán)。當然，要更好地落實投資者權(quán)益保護，修訂后

8、的證券法頒布以后，證券監(jiān)督管理機構(gòu)和有關(guān)方面要加強投資者教育，教育廣大投資者成為理性、理智、審慎、文明、負責的投資者，要引導(dǎo)廣大投資者樹立正確的風險意識，要強化機構(gòu)投資者的社會責任，鼓勵機構(gòu)投資者樹立長期戰(zhàn)略投資的理念。  擴大了證券市場自治空間，鼓勵證券市場創(chuàng)新 發(fā)展是硬道理。國際證券市場中的業(yè)務(wù)創(chuàng)新日新月異。修訂后的證券法進一步弘揚了私法自治精神，擴張了資本市場自治，廢除了阻礙資本市場創(chuàng)新的制度安排。 首先，修訂后的證券法為依法混業(yè)經(jīng)營打開了空間。修訂后的證券法第六條在重申“證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險業(yè)實行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理，證券公司與銀行、信托、

9、保險業(yè)務(wù)機構(gòu)分別設(shè)立”的同時，加上了意味深長的9個字“國家另有規(guī)定的除外”。這就為探索證券業(yè)、保險業(yè)、銀行業(yè)與信托業(yè)的混業(yè)監(jiān)管模式，穩(wěn)妥地改革分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的現(xiàn)行監(jiān)管體制，擴張金融機構(gòu)的權(quán)利能力與行為能力奠定了堅實的法律基礎(chǔ)。 其次，修訂后的證券法為活躍股市、尊重市場自治行為，明確允許合法的融資融券活動、遠期交易方式，允許金融機構(gòu)資金依法進入股市。為扭轉(zhuǎn)我國股市交易單邊“做多”機制的固有缺陷，修訂后的證券法第四十二條允許“證券交易以現(xiàn)貨和國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行交易”。此處的“其他方式”就包括期貨交易方式。第八十一條在禁止資金違規(guī)流入股市的同時倡導(dǎo)依法拓寬資金入市渠道；第八十三條

10、允許國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的企業(yè)依法買賣上市交易的股票，廢除了現(xiàn)行證券法有關(guān)國有企業(yè)不得炒作上市公司股票的規(guī)定；第一百四十二條允許證券公司報經(jīng)證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準后為客戶買賣證券提供融資融券服務(wù)。 最后，切實降低了公司上市以及公司發(fā)行公司債券的門檻。例如，修訂后的證券法第五十條將股份有限公司股票上市的股本總額門檻由現(xiàn)行公司法規(guī)定的五千萬元人民幣降到三千萬元人民幣，從而有利于雖然暫時股本總額不高但具有廣闊發(fā)展前景的民營企業(yè)尤其是高科技公司的發(fā)展壯大。再如，修訂后的證券法允許具備法定條件的民營有限責任公司發(fā)行公司債券，而現(xiàn)行公司法只允許股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其

11、他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司發(fā)行公司債券。  增強了證券市場的行政監(jiān)管能力 資本市場的發(fā)展是目標，規(guī)范是前提，和諧是關(guān)鍵，法治是基礎(chǔ)，發(fā)展與規(guī)范應(yīng)當同時進行。修訂后的證券法扭轉(zhuǎn)了重發(fā)展、輕規(guī)范，重政策、輕法律，先發(fā)展、后規(guī)范的市場監(jiān)管理念，進一步加強與改善了行政監(jiān)管，進一步提高了市場的法治監(jiān)管水平。 修訂后的證券法鼓勵監(jiān)管機構(gòu)根據(jù)依法行政的法治精神，在充分尊重證券市場依法自治創(chuàng)新的前提下，充分發(fā)揮市場準入、行政保護、行政指導(dǎo)和行政處罰的行政職能，尤其是及時運用法定的行政核準權(quán)限、行政指導(dǎo)權(quán)限、行政監(jiān)督權(quán)限、行政調(diào)查權(quán)限、行政處罰權(quán)限、行

12、政調(diào)解權(quán)限，維護公平、公正、公開的證券市場秩序，制止和打擊損害投資者權(quán)益的不法行為。 修訂后的證券法充實了證監(jiān)會的監(jiān)管職權(quán)，強化了證監(jiān)會的監(jiān)管手段。例如，根據(jù)修訂后的證券法第一百八十條規(guī)定，證監(jiān)會有權(quán)查閱、復(fù)制與被調(diào)查事件有關(guān)的財產(chǎn)權(quán)登記、通訊記錄等資料；對有證據(jù)證明已經(jīng)或者可能轉(zhuǎn)移或者隱匿違法資金、證券等涉案財產(chǎn)或者隱匿、偽造、毀損重要證據(jù)的，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)主要負責人批準，可以凍結(jié)或者查封；在調(diào)查操縱證券市場、內(nèi)幕交易等重大證券違法行為時，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)主要負責人批準，可以限制被調(diào)查事件當事人的證券買賣。 為適應(yīng)未來混業(yè)經(jīng)營的改革趨勢，避免金融監(jiān)管機構(gòu)

13、之間的互不協(xié)調(diào)和畫地為牢，修訂后的證券法第一百八十五條要求中國證監(jiān)會與國務(wù)院其他金融監(jiān)督管理機構(gòu)建立監(jiān)督管理信息共享機制。除了建立信息共享機制，還應(yīng)建立快捷高效的聯(lián)動執(zhí)法機制。 當然，責任與權(quán)力如影隨形。根據(jù)修訂后的證券法第一百八十一條的規(guī)定，證監(jiān)會監(jiān)督檢查、調(diào)查的人員少于二人或者未出示合法證件和監(jiān)督檢查、調(diào)查通知書的，被檢查、調(diào)查的單位有權(quán)拒絕。 上述規(guī)定的貫徹與落實有利于建立與健全符合法治行政原則、誠信行政原則、透明行政原則、高效行政原則和公正行政原則的長效科學監(jiān)管體制和機制。  強化了證交所的自律監(jiān)管 證交所自律監(jiān)管是證券市場監(jiān)管體制的重

14、要組成部分。證交所自律監(jiān)管源遠流長，甚至長于政府行政監(jiān)管的歷史。早在1934年美國SEC設(shè)立之前，紐約證交所就已作為自律監(jiān)管機構(gòu)單獨監(jiān)管會員證券公司，并制定與執(zhí)行發(fā)行人的上市規(guī)則(包括公司治理標準)。與政府行政監(jiān)管相比，證交所自律監(jiān)管成本更低，效率更高，更容易得到市場參與者的自覺遵守，證交所的自律陽光可以照耀到法律、法規(guī)和部門規(guī)章無法覆蓋的證券市場死角。證券交易所自律監(jiān)管的實質(zhì)是股東、券商、上市公司和其他市場參與者共同參與的自律監(jiān)管。在證券交易所的自律機構(gòu)框架中，監(jiān)管者也是被監(jiān)管者，被自律規(guī)章規(guī)范者也是自律規(guī)章的制定者。 由于我國證券市場起步較晚，具有政府強力推動的歷史背景，證交所的

15、創(chuàng)設(shè)與運作必然存在著濃厚的政府干預(yù)色彩，證交所的自律監(jiān)管制度也存在設(shè)計缺陷。有鑒于此，修訂后的證券法強調(diào)尊重證交所的自治地位和民事主體地位，有助于扭轉(zhuǎn)證交所過分依賴于政府監(jiān)管者的從屬地位。 修訂后的證券法第一百零二條開宗明義，將證券交易所界定為“為證券集中交易提供場所和設(shè)施，組織和監(jiān)督證券交易，實行自律管理的法人”?！白月晒芾怼笔状螌懭肓⒎?，表明了立法者將政府監(jiān)管者過去承擔的自律監(jiān)管內(nèi)容盡量回歸證交所、擴充證交所自律監(jiān)管職責的立法理念。例如，修訂后的證券法第一百一十八條授權(quán)證券交易所依照證券法律、行政法規(guī)制定上市規(guī)則、交易規(guī)則、會員管理規(guī)則和其他有關(guān)規(guī)則，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批

16、準；并將股票(第四十八條)和公司債券(第五十九條)上市交易審核同意權(quán)、股票暫停上市權(quán)(第五十五條)、股票退市決定權(quán)(第五十六條)、公司債券暫停上市權(quán)(第六十條)、債券退市決定權(quán)(第六十一條)授予證券交易所。而根據(jù)現(xiàn)行證券法，這些市場準入與退出的決定權(quán)主要掌握在國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)之手。  公司法與證券法的調(diào)整對象更加協(xié)調(diào) 2005年可謂中國證券市場法治建設(shè)年。公司法與證券法同步修改，可謂十年不遇。公司法是一般法，證券法是特別法。例如，上市公司不僅受修訂后的公司法的調(diào)整，也受修訂后的證券法的調(diào)整。無論是修訂后的公司法還是修訂后的證券法，都不是“一本通”。 

17、;為充分發(fā)揮兩法發(fā)展與規(guī)范證券市場的立法功能，立法者對于兩法的各自調(diào)整對象進行了有機協(xié)調(diào)。首先，立法者將公司法的一般問題(如普通公司的設(shè)立制度，上市公司治理結(jié)構(gòu)包括股東大會制度、董事會制度、監(jiān)事會制度、獨立董事制度，股東的自益權(quán)與共益權(quán)，關(guān)聯(lián)交易制度等)置于修改后的公司法中；而將證券發(fā)行與交易中的特殊問題，如信息披露制度、特殊公司制度(包括證券公司、證券登記結(jié)算公司、證券交易所、證券服務(wù)機構(gòu))、公司上市條件與程序、上市公司收購程序等置于證券法調(diào)整之下。其次，凡是涉及公司組織結(jié)構(gòu)的社會關(guān)系原則上由修訂后的公司法調(diào)整，而涉及公司證券發(fā)行與交易活動的社會關(guān)系可以納入修訂后的證券法調(diào)整。最后，立法者曾經(jīng)將公司公開發(fā)行新股、公司公開發(fā)行債券以及股份有限公司上市的條件和部分程序放在現(xiàn)行的公司法中規(guī)定，而在此次修改過程中，立法者則將這些內(nèi)容置入修訂后的證券法中予以規(guī)定，從而更加便于證券市場主體學習和運用。 值得注意的是，依照修訂的證券法，履行信息披露義務(wù)的證券發(fā)行人的范圍要廣于上市公司的概念，既包括上市公司，也包括發(fā)行公司債券的股份有限公司與