第8章證券市場(chǎng)法律制度與監(jiān)督管理

1、第八章 證券市場(chǎng)法律制度與監(jiān)督管理 第一節(jié) 證券市場(chǎng)法律、法規(guī)概述 證券市場(chǎng)法律法規(guī) 三個(gè)層次： 1、中華人民共和國(guó)證券法、基金法、公司法、刑法對(duì)證券犯罪的規(guī)定 2、國(guó)務(wù)院頒布的行政法規(guī) 3、證監(jiān)部門或相關(guān)部門的規(guī)章 一、國(guó)家法律： （一）中華人民共和國(guó)證券法 中華人民共和國(guó)證券法 1998 年12 月29 日第九屆全國(guó)人大第六次會(huì)議通過，生效時(shí)間： 1999-7-1 開始實(shí)施。 根據(jù) 2004 年 8 月 28 日第十屆全國(guó)人大第十一次會(huì)議修改，2005 年 10 月 27 日第十屆人大第十八次會(huì)議修訂，2006 年1 月1 日生效。 1、調(diào)整范圍：涵蓋了中國(guó)境內(nèi)的股票，公司債券和國(guó)務(wù)院以法

2、認(rèn)定的其它證券的發(fā)行、交易和管理，其核心是保護(hù)投資者的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)公共利益。 中華人民共和國(guó)證券法12 章構(gòu)成，包括總則、證券發(fā)行、證券交易、上市公司收購(gòu)、證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券交易服務(wù)機(jī)構(gòu)，證券業(yè)協(xié)會(huì)、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、法律責(zé)任和附則 2、修訂的主要內(nèi)容 一是完善了上市公司的監(jiān)管制度、提高上市公司的質(zhì)量 二是加強(qiáng)對(duì)證券公司的監(jiān)管，防范和化解證券市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn) 三是加強(qiáng)對(duì)投資者特別是中小投資者權(quán)益的保護(hù) 四是完善證券的發(fā)行、證券交易、證券登記結(jié)算制度，規(guī)范市場(chǎng)秩序 五是完善證券監(jiān)管制度，加強(qiáng)對(duì)證券市場(chǎng)的監(jiān)管力度 六是強(qiáng)化證券違法行為的法律責(zé)任 （二） 中華人

3、民共和國(guó)公司法1993-12-29 由人大五次會(huì)議通過，又于 1998-12-25 由人大十三次會(huì)議修訂公司法公司法調(diào)整的對(duì)象為公司的組織和行為。 1、調(diào)整范圍：包括股份有限公司或者有限責(zé)任公司， 其核心：保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益 核心內(nèi)容：規(guī)范公司的法人治理結(jié)構(gòu)，明確股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的權(quán)力與職責(zé) 2、修訂的主要內(nèi)容： （1）修改公司設(shè)立制度，廣泛吸引社會(huì)資金，促進(jìn)投資和擴(kuò)大就業(yè) （2）完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，健全內(nèi)部監(jiān)督約束機(jī)制體高公司的運(yùn)作效率 從總體要求公司應(yīng)當(dāng)建立權(quán)責(zé)規(guī)范、制度完善、各負(fù)其責(zé)、有效制衡的內(nèi)部管理機(jī)制 健全董事會(huì)制度，突出董事會(huì)決策作用，強(qiáng)化對(duì)董事長(zhǎng)權(quán)力的制約

4、，細(xì)化董事會(huì)會(huì)議制度和工作程序 強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)作用 明確了董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)和責(zé)任 （3）健全股東合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的保護(hù)機(jī)制，鼓勵(lì)投資 （4）規(guī)范上市公司治理結(jié)構(gòu)，嚴(yán)格上市公司及其有關(guān)人員的法律義務(wù)和責(zé)任，推進(jìn)資本市場(chǎng)的穩(wěn)定健康發(fā)展 （5）健全公司融資制度充分發(fā)揮資本市場(chǎng)對(duì)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的推動(dòng)作用 （6）調(diào)整公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，滿足公司運(yùn)營(yíng)和監(jiān)督管理的實(shí)際需要 （三）中華人民共和國(guó)證券投資基金法 經(jīng) 2003 年 10 月 28 日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議通過，并于 2004 年 6 月 1 日起正式實(shí)施 1、調(diào)整范圍：證券投資基金的發(fā)行、交易、管理、托管等活動(dòng)，

5、目的是規(guī)范證券投資基金活動(dòng) , 保護(hù)投資人及相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益 , 促進(jìn)證券投資基金和證券市場(chǎng)的健康發(fā)展 基金法的內(nèi)容：十二章一百零三條，包括總則 ，基金管理人，基金托管人，基金的募集，基金份額的交易，基金份額的申購(gòu)與贖回，基金的運(yùn)作與信息披露，基金合同的變更、終止與基金財(cái)產(chǎn)清算，基金份額持有人權(quán)利及其行使，監(jiān)督管理，法律責(zé)任及附則 2、基金法主要內(nèi)容： （四）中華人民共和國(guó)刑法對(duì)證券犯罪的規(guī)定 1、欺詐發(fā)行股票、債券罪 2、提供虛假的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告罪 3、非法發(fā)行股票和公司、企業(yè)債券罪 4、內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪 5、編造并傳播影響證券交易的虛假信息、誘騙他人買入證券罪 6、操縱證券市場(chǎng)罪

6、 二、行政法規(guī)和部門規(guī)章 （一）證券發(fā)行與承銷管理辦法 1、首次公開發(fā)行股票的詢價(jià)的調(diào)整和補(bǔ)充 2、對(duì)證券發(fā)售的規(guī)定 （二）首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法 1、強(qiáng)化公司的獨(dú)立性 2、為創(chuàng)業(yè)板上市公司預(yù)留空間 3、加大中介機(jī)構(gòu)責(zé)任 4、實(shí)施預(yù)先披露制度 5、取消了輔導(dǎo)期和增資擴(kuò)股時(shí)限規(guī)定 （三）、上市公司證券發(fā)行管理辦法 1、強(qiáng)化公開發(fā)行證券的市場(chǎng)約束機(jī)制 2、嚴(yán)格募集資金管理，鼓勵(lì)回報(bào)股東 3、建立上市公司非公開發(fā)行股票制度 4、提高市場(chǎng)運(yùn)行效率 （四）上市公司收購(gòu)管理辦法 1、轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式，明確監(jiān)管范圍 2、規(guī)范收購(gòu)人和出讓人行為，解決上市公司收購(gòu)中的突出問題 3、減少監(jiān)管部門審批豁免權(quán)利，

7、允許收購(gòu)人限期限量增持 4、鼓勵(lì)市場(chǎng)創(chuàng)新，允許換股收購(gòu) 5、建立市場(chǎng)約束機(jī)制，強(qiáng)化財(cái)務(wù)顧問的作用 （五）證券公司融資融券業(yè)務(wù)試點(diǎn)管理辦法 1、試點(diǎn)條件7 個(gè) 2、業(yè)務(wù)規(guī)則7 個(gè) 3、債券擔(dān)保 4、權(quán)益處理 5、監(jiān)督管理 （六）證券投資者保護(hù)基金管理辦法 經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，中國(guó)證監(jiān)會(huì)、財(cái)政部、人民銀行與 2005 年6 月30 日聯(lián)合發(fā)布證券投資者保護(hù)基金管理辦法 1、證券投資者保護(hù)基金的來源 （1）上海、深圳兩所在風(fēng)險(xiǎn)基金達(dá)到上限后，交易手續(xù)費(fèi)的 20%納入基金 （2）所有中國(guó)境內(nèi)的證券公司，按其營(yíng)業(yè)收入的 0.5%-5%繳納. （3）發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)債券時(shí)，申購(gòu)凍結(jié)資金的利息收入 （4）依法向有關(guān)

8、責(zé)任方追償所得和從證券公司破產(chǎn)清算中受償收入 （5）國(guó)內(nèi)外機(jī)構(gòu)、組織及個(gè)人的捐贈(zèng) （6）其他合法收入 2、基金的監(jiān)督管理 基金依法運(yùn)作，接受證監(jiān)會(huì)的監(jiān)督。建立科學(xué)的業(yè)績(jī)考評(píng)制度和信息報(bào)告制度報(bào)送證監(jiān)會(huì)、財(cái)政部、人民銀行；證監(jiān)會(huì)監(jiān)督管理證券公司足額繳納 基金及項(xiàng)基金公司報(bào)送財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等經(jīng)營(yíng)管理信息。 3、中國(guó)證券投資者保護(hù)基金有限責(zé)任公司2005.8.30 中國(guó)證券投資者保護(hù)基金有限公司設(shè)立的意義： 一是保護(hù)投資者利益、特別是中小投資者利益； 二有助于增強(qiáng)投資者的信心，防止個(gè)別公司的風(fēng)險(xiǎn)傳遞和擴(kuò)散； 三是使自律機(jī)構(gòu)的必要補(bǔ)充，監(jiān)測(cè)風(fēng)險(xiǎn)，推動(dòng)證券公司積極穩(wěn)妥地解決遺留問題和處置證券公司風(fēng)險(xiǎn)的作用；

9、 四是有利于建立證券投資者保護(hù)機(jī)制。 第二節(jié) 證券市場(chǎng)的行政監(jiān)管 一、證券市場(chǎng)監(jiān)管的意義和原則 （一）證券市場(chǎng)的監(jiān)管意義 1、保證投資者權(quán)益的需要 2、維護(hù)市場(chǎng)良好秩序的需要 3、發(fā)展和完善證券市場(chǎng)體系的需要 4、提高證券市場(chǎng)效率的需要 （二）證券市場(chǎng)監(jiān)管的原則 1、依法管理：管理必須有法律依據(jù)和法律保障，明確劃分各方面的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)市場(chǎng)參與者的合法權(quán)益 2、保護(hù)投資者利益 3、三公原則： 公開 - 證券市場(chǎng)具有充分的透明度，實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)信息公開化（不僅包括發(fā)行人、交易者，還包括監(jiān)管者）； 公平 - 市場(chǎng)參與者具有平等的權(quán)利； 公正 - 立法機(jī)構(gòu)體現(xiàn)公平精神的法律法規(guī)政策，監(jiān)管部門對(duì)市場(chǎng)參與者

10、給予公正待遇，對(duì)違法行為的處理要公平進(jìn)行 4、監(jiān)管和自律相結(jié)合 二、證券市場(chǎng)監(jiān)管的手段和目標(biāo) （一）證券市場(chǎng)的監(jiān)管目標(biāo) 運(yùn)用和發(fā)揮證券市場(chǎng)機(jī)制的積極作用，限制消極作用； 保護(hù)投資者利益、保障合法的證券交易活動(dòng)，監(jiān)督機(jī)構(gòu)合法經(jīng)營(yíng)； 防止人為操縱、欺詐等不法行為，維持市場(chǎng)正常秩序。 （二）證券市場(chǎng)監(jiān)管的手段 1、法律手段 2、經(jīng)濟(jì)手段 3、行政手段 三、證券市場(chǎng)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)： （一）國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu) 1、中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì) 2、中國(guó)證監(jiān)會(huì)的派出機(jī)構(gòu) （二）國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理委員會(huì)的職責(zé)和有權(quán)采取的措施 1、中國(guó)證監(jiān)會(huì)的職責(zé) 2、中國(guó)證監(jiān)會(huì)采取的措施 四、證券市場(chǎng)監(jiān)管 （一）信息批露 1、信

11、息披露的意義 （1）有利于價(jià)值判斷 （2）防止濫用信息 （3）有利于監(jiān)督公司的經(jīng)營(yíng)管理 （4）防止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng) （5）提高證券市場(chǎng)效率 2、信息披露的基本要求 （1）全面性 （2）真實(shí)性 （3）實(shí)效性 3、證券發(fā)行與上市的公開制度 （1）發(fā)行信息的公開 （2）上市信息的公開 4、持續(xù)信息披露制度 5、交易所信息公開制度 6、披露虛假信息或重大遺漏的法律責(zé)任 發(fā)行人或承銷商在招股說明書、上市公告書等文件中的虛假陳述； 專業(yè)性中介服務(wù)機(jī)構(gòu)楚劇的法律意見書、審計(jì)報(bào)告、評(píng)估報(bào)告等出現(xiàn)的虛假陳述； 自律性組織做出對(duì)證券市場(chǎng)產(chǎn)生影響的虛假陳述 中華人民共和國(guó)證券法第 222 條規(guī)定：證券公司或者其股東、實(shí)際

12、控制人違反規(guī)定，拒不向證監(jiān)管理機(jī)構(gòu)報(bào)送或者提供經(jīng)營(yíng)管理信息和資料，或者報(bào)送、提供經(jīng)營(yíng)管理信息和資料有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正、給予警告，并處 3 萬以上 30 萬以下罰款，可以暫?；虺蜂N相關(guān)業(yè)務(wù)許可。對(duì)于直接的負(fù)責(zé)主管人員和其他直接人員，給予警告，并處 3 萬元以下罰款，可以撤銷任職資格或者從業(yè)資格 （二）操縱市場(chǎng) 1、操縱市場(chǎng)行為 （1）通過單獨(dú)或合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或連續(xù)買賣，操縱證券交易價(jià)格； （2）與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易或者相互買賣并不持有的證券，以影響證券交易的價(jià)格或數(shù)量； （3）以自己為交易對(duì)象，進(jìn)行不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的自

13、買自賣，影響證券交易的價(jià)格或量。 （4）以其他手段操縱證券市場(chǎng) 2、對(duì)操縱市場(chǎng)行為監(jiān)管 （1）事前監(jiān)管 （2）事后處理 （三） 欺詐行為 定義：以獲取非法利益為目的，違反證券管理法規(guī)，從事欺詐客戶、虛假陳述的行為。 1、欺詐客戶行為 （1）違背客戶的委托為其買賣證券； （2）不在規(guī)定時(shí)間向客戶提供證券買賣書面確認(rèn)文件； （3）挪用客戶所委托買賣的證券或客戶賬戶上的資金 （4）我經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或假借客戶的名義買賣證券 （5）為了收取傭金收入，誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣 （6）利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息 （7）其他違背客戶的真實(shí)意見表示，損

14、害客戶利益的行為 2、對(duì)欺詐客戶行為的監(jiān)管 （四）內(nèi)幕交易 定義：公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理、職員、主要股東、證券市場(chǎng)內(nèi)部人員或市場(chǎng)管理人員，以獲取利益或減少經(jīng)濟(jì)損失為目的，利用地位、職務(wù)等便利，獲取發(fā)行人未公開的、可以影響證券價(jià)格的重要信息，進(jìn)行有價(jià)證券交易，或泄露該信息的行為。 1、內(nèi)幕交易的主體。發(fā)行人高級(jí)管理人員； 持有公司 5% 以上股份的股東；發(fā)行人控股股東的高級(jí)管理人員； 由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)證券交易信息的人員；證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員以及由于法定職責(zé)對(duì)證券交易進(jìn)行管理的人員； 由于法定職責(zé)而參與證券交易的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券交易服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員 2、內(nèi)

15、幕信息 證券法 67條 2 款所列重大事件； 公司分配股利或者增資計(jì)劃； 公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化； 公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更； 公司營(yíng)業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報(bào)廢一次超過該資產(chǎn)的 30% ； 公司高級(jí)管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任； 上市公司收購(gòu)的有關(guān)方案； 3、內(nèi)幕交易的方式 4、對(duì)內(nèi)幕交易的監(jiān)管：中華人民共和國(guó)證券法第 76 條規(guī)定，造成損失依法賠償 5、對(duì)內(nèi)幕交易的法律責(zé)任中華人民共和國(guó)證券法第 202 條規(guī)定：一倍以上五倍以下罰款 第三節(jié) 證券市場(chǎng)的自律管理 一、 證券市場(chǎng)的自律管理機(jī)構(gòu) （一）證券交易所 （二）證券業(yè)協(xié)會(huì) 二、證券交易所的自律管理 （一）證券交易所對(duì)證券

16、交易活動(dòng)的管理 （二）證券交易所對(duì)會(huì)員的管理 （三）證券交易所對(duì)上市公司的管理 三、證券從業(yè)人員的資格管理 （一）證券從業(yè)人員分類 1、證券公司中從事自營(yíng)、經(jīng)紀(jì)、承銷、投資咨詢、受托投資管理的專業(yè)人員和相關(guān)部門管理人 2、基金管理公司、基金托管機(jī)構(gòu)中從事基金銷售、研究分析、投資管理、交易、監(jiān)察稽核等業(yè)務(wù)的專業(yè)人員，包括相關(guān)部門的管理人員；基金銷售部門的宣傳、推銷、咨詢等專業(yè)人員，以及相關(guān)部門的管理人員。 3、證券投資咨詢機(jī)構(gòu)中從事證券投資咨詢業(yè)務(wù)的專業(yè)人員及其管理人員 4、證券資信評(píng)估機(jī)構(gòu)中從事證券資信評(píng)估業(yè)務(wù)的專業(yè)人員及管理人員 5、中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的區(qū)的從業(yè)資格和職業(yè)證書的其他人員 （二）從

17、業(yè)資格的取得和執(zhí)業(yè)證書 1、資格管理機(jī)構(gòu) 2、資格考試與專業(yè)水平考試 3、執(zhí)業(yè)證書 4、執(zhí)業(yè)管理 5、對(duì)違反從業(yè)資格管理規(guī)定的處罰 四、證券從業(yè)人員誠(chéng)信信息管理 （一）誠(chéng)信信息的內(nèi)容：基本信息、獎(jiǎng)勵(lì)信息、警示信息、處罰處分信息 （二）誠(chéng)信信息的來源及用途：1 信息來源 六條途徑 2、誠(chéng)信信息用途，九個(gè)作用 （三）信息查詢：查詢相關(guān)人員信息六條途徑 五、證券從業(yè)人員的行為規(guī)范與行為準(zhǔn)則 （一）證券從業(yè)人員的行為規(guī)范 1、證券從業(yè)人員行為規(guī)范的作用 （1）規(guī)范從業(yè)人員的業(yè)務(wù)行為，保證證券市場(chǎng)的的良好秩序，促進(jìn)證券業(yè)的健康發(fā)展 （2）提高證券業(yè)從業(yè)人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)，完善證券業(yè)從業(yè)人員的人格，建立高素質(zhì)證券從業(yè)人員隊(duì)伍 （3）健全證券業(yè)務(wù)活動(dòng)的內(nèi)部監(jiān)督和社會(huì)監(jiān)督機(jī)制，樹立證券業(yè)良好的職業(yè)風(fēng)氣和職業(yè)形象 2、證券從業(yè)人員的行為規(guī)范內(nèi)容 （1）正直誠(chéng)信，（2）勤勉盡責(zé)，（3）廉潔保密，（4）自律守法 （二）證券從業(yè)人員的行為準(zhǔn)則 1、從業(yè)人員的保證性行為 （1）熱愛本職工作，準(zhǔn)確地執(zhí)行客戶指令，為客戶保密 （2）努力鉆研業(yè)務(wù)，提高自己的業(yè)務(wù)水平和工作效率 （3）遵守國(guó)家法律和有關(guān)證券業(yè)務(wù)的各項(xiàng)制度 （4）積極維護(hù)投資者的合法權(quán)益，珍惜證券業(yè)的職業(yè)榮譽(yù) （5）文明經(jīng)營(yíng)、禮貌服務(wù)、保證證券交易中的公開、公平、公正 （6）服從管理，服從領(lǐng)導(dǎo)，自覺維護(hù)證券交易中的正常