我國建立證人拒證權制度的立法構想(一)

1、我國建立證人拒證權制度的立法設想 一 內容摘要：針對我國在證人拒證權制度方面立法欠缺的現(xiàn)象，本文通過分析國外有關證人拒證權的一般情形，以及我國設立拒證權制度的 必要性，結合現(xiàn)實狀況為建立我國證人拒證權制度提出了立法建議。 關鍵詞：證人拒絕作證權人權保障證人證言在刑事訴訟中具有重要的作用，可以協(xié)助司法人員發(fā)現(xiàn)和搜 集其他證據，可以鑒別其他證據的真?zhèn)?，可以作為認定案件事實甚至 是主要事實的依據，可以揭露犯罪嫌疑人、被告人的謊話或被害人的 虛假陳述。各國的刑事訴訟法普遍規(guī)定了證人如實作證的義務和違反 義務的制裁措施。然而多數國家的法律又規(guī)定了在特定的情形下，某 些證人可以免除作證的義務而享有不出庭作

2、證的權利， 這便是拒證權。 所謂拒證權，是指具有特定身份的證人可以在法定情形下免除作證義 務而享有拒絕提供證據的權利。證人拒證權制度的適用情況 綜合各國的立法和實踐，證人拒證權主要適用于以下情況： 涉及配偶和近親屬利益的事項。如德國刑事訴訟法第 52 條規(guī)定 “以下 人員有權拒絕作證：被指控人的訂婚人；被指控人的配偶即使婚煙關 系已不再存在；被指控人現(xiàn)在或者曾經在旁系三親等內有血緣關系或 在二親等內有姻親關系的人員。 日本刑事訴訟法第 147條規(guī)定 “任何人 都可以拒絕提供有可能使以下的人受到刑事追訴或受到有罪判決的證 言：自己的配偶、三代以內的血親或二代以內的姻親或曾與自己有此等親屬關系的人

3、；自己的監(jiān)護人、監(jiān)督人或者保佐人；由自己做為監(jiān) 護人、監(jiān)護監(jiān)督人或保佐人的人 。 有關職業(yè)秘密的事項。即從事某種職業(yè)的人，對有關其業(yè)務而得知的 他人秘密的事項，有權拒絕作證。如德國刑事訴訟法第 53 條第一款規(guī) 定：“以下人員也有權拒絕作證：神職人員對于作為心靈感化人時，被 信賴告知或者所知悉的事項； 被指控人的辯護人， 對于在行使職務時， 被信賴告知或者所知悉的事項；律師、專利代理人、財會師、宣過誓 的查賬員、稅務參謀和稅務全權代表、醫(yī)生、藥劑師和助產士對于在 行使被信賴告知或者所知悉的事項。 有關公務秘密的事項。英美法中確認了公務特權，即證人有權就有關 公務秘密的問題拒絕作答。政府機關的行

4、政首腦，代表政府的律師或 檢察官可享有此特權。日本刑事訴訟法的公務秘密的特權人包括眾議 院和參議院的議員，內閣總理及其他國務大臣。 我國設立證人拒證權制度的必要性 在我國現(xiàn)行?刑事訴訟法?中沒有規(guī)定證人有拒絕作證的權利。刑訴 法第 48 條： “但凡知道案件情況的人，都有作證的義務。生理上、精 神上有缺陷或者年幼、不能區(qū)分是非、不能正確表達的人，不能作證 人。理論上認為， “證人免于出庭作證會犧牲案件的實體真實， 從而使 得訴訟制度在解決糾紛、 懲治犯罪、實現(xiàn)社會正義等方面的功能落空 。 以至于在司法實踐中，過分強調證人作證的義務，個別司法人員將證 人作證視為獲得證據、幫助司法機關偵破案件的途徑之一，而無視了對證人根本權利的保障。筆者認為，我國無條件的要求證人履行作證 義務的立法狀況應當改變，應賦予案件知情人在特定身份下拒絕作證 的權利，其必要性表達在以下幾個方面： 證人拒證權制度符合我國傳統(tǒng)法律文化的內容。我國古代法律和以血緣、倫理、親情為內涵的人情是一致的，雖然 親親相隱，親不為證， 其根本目的在于維護以君權為核心的封建等級制度，與社會主義法治 條件下的證人拒證權有著根本的區(qū)別。但是，其中隱含著的重視親情 倫理和婚姻家庭穩(wěn)定的觀念，值得思考。按照我國現(xiàn)行刑訴法的規(guī)定， 犯罪嫌疑人、被告人的親屬對于自己的親人所犯下的罪行，要么違心 的作證，要么違法作證，這顯然很