公司律師 審查合同注意問題

1、【精品文檔】如有侵權(quán)，請聯(lián)系網(wǎng)站刪除，僅供學習與交流公司律師 審查合同注意問題.精品文檔.公司律師 審查合同注意問題 分享 作者：穎 已被分享28次 評論(0) 復制鏈接 分享 轉(zhuǎn)載 舉報 合同審查是律師特別是公司法律顧問的常規(guī)任務之一。合同審查的過程，其實是法律知識與經(jīng)營業(yè)務知識的碰撞與融合，合同審查最大的忌諱是埋頭審查書面合同文件，不顧其他。拿到一份送審合同，我一般是按如下三步進行  第一步 形式審查（一）將合同文件本身分為三部分：開頭（合同名稱、編號、雙方當事人和鑒于條款）正文（第一條至最后一條）簽署部分（即雙方簽字蓋章和簽署時間）形式審查就是看一看一份合同是否具備這三部分，這

2、三部分是否完整，是否有前后矛盾的地方。常見的錯誤有：當事人名稱不一致、不完全、錯誤或矛盾，合同名稱與實質(zhì)內(nèi)容不符、時間簽署前后不一樣，地址、法定代表人錯誤等。（二）形式審查還要看是否附有對方營業(yè)執(zhí)照、其他證書、法定代表人身份證明書、委托書等相關材料。看相關文件之間內(nèi)容是否有矛盾之處。 第二步 實質(zhì)審查主要是對合同正文的審查，這是合同最關鍵的內(nèi)容，包括：一、合同條款是否完備、合法；二、合同內(nèi)容是否公平，是否嚴重損害集團公司利益；三、條款內(nèi)容是否清楚，是否存在重大遺漏或嚴重隱患、陷阱。合同條款是否完備的審查標準，以買賣合同為例 1、雙方名稱或姓名和住所 列明當事人的全稱、地址、電話、開戶

3、銀行及帳號。2、標的 動產(chǎn)應標明名稱、型號、規(guī)格、品種、等級、花色等；不易確定的無形財產(chǎn)、勞務、工作成果等描述要準確、明白；不動產(chǎn)應注明名稱和座落地點。3、數(shù)量 數(shù)量要清楚、準確，計量單位、方法和工具符合國家或者行業(yè)規(guī)定。4、質(zhì)量 國家有強制性標準的，要明確標準代號全稱?？赡苡卸喾N適用標準的，要在合同中明確適用哪一種，并明確質(zhì)量檢驗的方法、責任期限和條件、質(zhì)量異議期限和條件等。5、價款或報酬 合同明確規(guī)定價款或報酬數(shù)額、計算標準、結(jié)算方式和程序。6、履約期限、地點或方式 履行期限要具體明確，地點應冠以省、市、縣名稱，交付標的物方式、勞務提供方式和結(jié)算方式應具體、清楚。7、違約責任 應明確規(guī)定違

4、約責任，賠償金數(shù)額或具體計算方法。8、解決爭議的方法 選擇訴訟或者仲裁其中之一作為爭議解決方法，不要出現(xiàn)既由法院管轄又由仲裁機構(gòu)裁決，也不要出現(xiàn)“由法院管轄或者仲裁機構(gòu)仲裁”的條款。約定通過訴訟解決的，還可以約定管轄法院；約定由仲裁機構(gòu)裁決的，應寫明具體仲裁機構(gòu)名稱。9、合同生效條款 一般應當寫明：“合同自合同雙方（或者各方）法定代表人或者授權(quán)代表簽字并加蓋單位公章（合同專用章）之日起生效”。如合同有固定期限的，還應當寫明：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止。對于法律法規(guī)規(guī)定應當經(jīng)批準或者登記后生效的，或者合同約定須經(jīng)公證等生效條件的，應當在合同中寫明并及時辦理相關手續(xù)。10、清潔文

5、本條款 合同中應當寫明：“本合同正文為清潔打印文本，如雙方對此合同有任何修改及補充均應另行簽訂補充協(xié)議。合同正文中任何非打印的文字或者圖形，除非經(jīng)雙方確認同意，不產(chǎn)生約束力?！痹诤炇疬^程中，應注意：當合同中有清潔文本條款時，合同中的所有條款文字與數(shù)字（簽署人簽字、時間簽署與蓋章除外）均應當事先打印完成，不得在合同簽字過程中出現(xiàn)合同正文里有手寫文字或者空白未填寫的情況存在。其中，前8項是合同法第12條列出的內(nèi)容。合同審查時重點關注違約責任的約定是否清楚、完整、公平，是否嚴重損害一方利益或者是否存在陷阱。合同條款內(nèi)容是否合法，其實就是要審查合同條款或者內(nèi)容是否違反國家的法律法規(guī)，是否構(gòu)成無效的情形

6、。在這里，熟悉相關合同法條文是最起碼的要求。合同條款是否公平，是否清楚，審查時沒有固定的方法，只有逐字逐行地看，認真地看，提高文字理解和駕馭能力也是相當重要的。第三步 溝通、參照與找法一般的合同，經(jīng)過第一步、第二步的審查，一些初級的問題都能予以解決。為防止審查出現(xiàn)重大遺漏和差錯，做好第三步就顯得十分必要。溝通指的是與合同經(jīng)辦人、起草人甚至對方進行溝通，就合同談判、協(xié)商及合同目的等內(nèi)容進行交流，合同條款中不清楚或者含糊的條款，也需要他們作出明確的解釋和說明。參照找到與所審合同相關的國家合同示范文本、行業(yè)推薦的示范合同文本、企業(yè)的合同范本等，對照在條款和內(nèi)容上有何重大差別，分析或者詢問原因。找法也

7、就是尋找法律依據(jù)。在合同審查中，一定要對照合同法和相關司法解釋的規(guī)定來判斷送審的合同內(nèi)容是否合法、合理、可行，要不要修改、應當怎樣修改，需要尋找肯定或者否定的法律依據(jù)、司法實踐依據(jù)和經(jīng)濟依據(jù)。審查有名合同，要看合同法總則和分則對該合同的專門規(guī)定；審查無名合同，更是要審慎行事。 審查合同的具體內(nèi)容，應包括以下幾個方面： 一、審查合同主體是否合法。審查合同主體的合法性時，應審查簽訂合同的當事人是否是經(jīng)過有關部門批準成立的法人、個體工商戶；是否是具備與簽訂合同相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力的公民；審查法定代表人或主管負責人的資格證明；代訂合同的，要審查是否具備委托人的授權(quán)委托證明，并審查

8、是否在授權(quán)范圍、授權(quán)期限內(nèi)簽訂合同；有擔保人的合同，審查擔保人是否具有擔保能力和擔保資格。必要時進行工商登記查詢。 二、審查合同內(nèi)容是否合法。審查合同內(nèi)容的合法性時，應當重點審查合同內(nèi)容是否損害國家、集體或第三人的利益；是否有以合法形式掩蓋非法目的的情形；是否損害社會公共利益；是否違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 三、審查合同意思表示的真實性。 四、審查合同條款是否完備。應按照合同的性質(zhì)，依據(jù)相應的法律法規(guī)的規(guī)定對合同條款進行認真審查，確定合同條款有無遺漏，各條款內(nèi)容是否具體、明確、切實可行。避免因合同條款不全和過于簡單、抽象、原則，給履行帶來困難，為以后發(fā)生糾紛埋下種子。 五、審查合同的文字

9、是否規(guī)范。審查合同時，應對合同草稿的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每一個標點符合都仔細推敲、反復斟酌。確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清的文字表述，并及時糾正容易引起誤解、產(chǎn)生歧義的語詞，確保合同的文字表述準確無誤。 六、審查合同簽訂的手續(xù)和形式是否完備。、審查合同是否需要經(jīng)過有關機關批準或登記，如需經(jīng)批準或登記，是否履行了批準或登記手續(xù)。、如果合同中約定須經(jīng)公證后合同方能生效，應審查合同是否經(jīng)過公證機關公證。、如果合同附有生效期限，應審查期限是否屆至。、如果合同約定第三人為保證人的，應審查是否有保證人的簽名或蓋章；采用抵押方式擔保的，如果法律規(guī)定或合同約定必須辦理抵押物登記的，應

10、審查是否辦理了登記手續(xù)；采用質(zhì)押擔保方式的，應按照合同中約定的質(zhì)物交付時間，審查當事人是否按時履行了質(zhì)物交付的法定手續(xù)。、審查合同雙方當事人是否在合同上簽字或蓋章。 市場經(jīng)濟社會，合同無處不在，每個企業(yè)，每個人都要不可避免地利用合同與他人打交道。因此，幫助當事人審查合同，規(guī)避法律風險，已經(jīng)成為是律師的常規(guī)業(yè)務之一，以下從合同審查的基本原則、具體要點等方面一一闡述之。一、合同審查的基本原則（一）合法有效性原則。審查合同的合法有效性應當特別注意我國民法通則第五十八條及合同法第五十二條的規(guī)定以及一些特別法的相應規(guī)定。合同有效性問題，事實上包括三個方面的內(nèi)容：一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當

11、，三是合同內(nèi)容、合同形式及程序是否合法。只要不違背我國法律法規(guī)強制性和禁止性規(guī)定，合同的有效性就能得到保障。（二）公平性原則。所謂合同的公平性是指合同雙方權(quán)利與義務要相對平衡。不存在只有權(quán)利而沒有義務的合同，一方享受了權(quán)利，就必須承擔相應的義務。過分強調(diào)一方的權(quán)利、忽略合同相對方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”。（三）可操作性原則。實踐中，大量的合同缺乏可操作性。具體表現(xiàn)在：對合同各方權(quán)利的規(guī)定過于抽象；對合同各方的義務規(guī)定不明確、不具體；雖對各方的權(quán)利義務做了詳細規(guī)定但卻沒有具體操作程序條款或?qū)Υ艘?guī)定不清；雖規(guī)定了損失賠償?shù)珔s沒有計算依據(jù)，整個交易程序不清晰，合同用語不

12、確切等等。實現(xiàn)合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實現(xiàn)利益均衡的具體保證，尤其如建設工程、合作開發(fā)房地產(chǎn)此類履行周期長、影響因素多、風險大的合同，切實地貫徹可操作性原則，尤顯重要。二、合同審查的具體要點：（一）合同主體資格審查 合同主體是否合同直接影響到合同的合法性。如建筑工程施工合同，如果乙方?jīng)]有相應資質(zhì)，那么合同就歸于無效。審查合同主體的資格時應當注意：1、應當區(qū)分企業(yè)法人的分支機構(gòu)和內(nèi)部職能部門的簽約問題。一般情況下，企業(yè)法人的分支機構(gòu)如果具備營業(yè)執(zhí)照（肯定不是法人營業(yè)執(zhí)照）就具有簽約主體的資格，但其是否獨立承擔民事責任就是訴訟中應當解決的問題，這不應當影響其簽約主體資格。而企業(yè)的

13、職能部門就不具備這樣的資格。我們在面對小企業(yè)的時候比較容易區(qū)分，但對于規(guī)模比較大，分支機構(gòu)和職能部門比較多的企業(yè)可能就會存在一些問題，這就需要引起我們在審查過程中的注意。2、要審查對方的營業(yè)執(zhí)照及年檢的情況，以了解其主體的合法性（如是否合法注冊、是否存在未年檢導致被吊銷營業(yè)執(zhí)照等）和經(jīng)營范圍； 3、對法律法規(guī)規(guī)定需要具備相應資質(zhì)條件的合同項目，要根據(jù)合同內(nèi)容審查對方的資質(zhì)現(xiàn)狀，即有否獲得相關資質(zhì)及目前效力情況（有的資質(zhì)可能失效），如經(jīng)營與電信相關的業(yè)務應取得電信業(yè)務經(jīng)營資格許可證，通信建設工程需要相應資質(zhì)等級等； 4、要對對方的履約能力進行必要評估，如根據(jù)其經(jīng)營現(xiàn)狀、以往合作情況以及其他客戶評

14、價等等因素對其履行能力及信用程度進行考量，以保證簽約后順利履行合同。 5、審查簽約人有無簽約權(quán)限。很多情況下，不可能都是企業(yè)的法定代表人直接簽署，而是由授權(quán)代表加以簽署，此時應當審查代理人的資格和權(quán)限。對于初次合作的單位，這項工作非常重要，即要對對方代理人身份、有無代理權(quán)、代理權(quán)限范圍、期限等等進行必要審查，否則可能會發(fā)生沒有代理權(quán)或超越代理權(quán)而導致合同效力受到置疑。實踐中，主要是看簽約代表是否為單位負責人或是否有委托授權(quán)書。需要注意的是，單位的部門或辦事處是沒有對外簽約權(quán)的，而企業(yè)法人的分支機構(gòu)簽訂合同時也需由法人授權(quán)。（二）合同內(nèi)容的審查 1、合同的內(nèi)容是否合法。如有無違反國家法律法規(guī)的強

15、制性規(guī)定；是否存在損害社會公共利益或以欺詐、脅迫手段訂立合同的情形；是否存在重大誤解或顯失公平等等。 2、權(quán)利義務的內(nèi)容是否明確且是否具有可操作性。茲舉一例，某單位聯(lián)系一家單位為另一家企業(yè)提供設備，原應當簽署三方協(xié)議，但是該單位為了體現(xiàn)自身在該項交易中所起到的作用，在簽署合同時把自己和需方共同作為合同一方，供方作為另一方，但是合同中沒有具體區(qū)分該單位與需方之間對于付款義務的承擔。后由于需方經(jīng)營狀況不佳，無法支付設備貨款，設備供方就直接將該顧問單位告上法庭，并查封了該單位的賬戶。其原因就在于就是合同中沒有將權(quán)利義務區(qū)分清楚，導致了目前的被動狀況。要審查合同雙方的權(quán)利義務是否完備、明確，特別是合同

16、標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履行方式、期限等等主要條款必不可少，一旦未作約定或者約定不明，將對合同履行造成重大風險隱患。下面以買賣合同為例進行說明。（1）標的：動產(chǎn)應標明名稱、型號、規(guī)格、品種、等級、花色等；不易確定的無形財產(chǎn)、勞務、工作成果等描述要準確、明白；不動產(chǎn)應注明名稱和座落地點。（2）數(shù)量：數(shù)量要清楚、準確，計量單位、方法和工具符合國家或者行業(yè)規(guī)定。（3）質(zhì)量：國家有強制性標準的，要明確標準代號全稱?？赡苡卸喾N適用標準的，要在合同中明確適用哪一種，并明確質(zhì)量檢驗的方法、責任期限和條件、質(zhì)量異議期限和條件等。（4）價款或報酬：合同明確規(guī)定價款或報酬數(shù)額、計算標準、結(jié)算方式和程序。（5）履約

17、期限、地點或方式：履行期限要具體明確，地點應冠以省、市、縣名稱，交付標的物方式、勞務提供方式和結(jié)算方式應具體、清楚。3、應當約定違約責任。如果沒有違約責任，那么一旦一方違約，另一方的權(quán)益就得不到有效的保護。所以應明確規(guī)定違約責任，并且應當明確違約責任的具體實施辦法，如賠償金數(shù)額或具體計算方法及支付方式等。4、解決爭議的方法。選擇訴訟或者仲裁其中之一作為爭議解決方法，不要出現(xiàn)既由法院管轄又由仲裁機構(gòu)裁決，也不要出現(xiàn)“由法院管轄或者仲裁機構(gòu)仲裁”的條款。約定通過訴訟解決的，還可以約定管轄法院；約定由仲裁機構(gòu)裁決的，應寫明具體仲裁機構(gòu)名稱。5、合同生效條款。合同成立的條件比較容易明確，而對于合同的生

18、效由于可能會涉及到法定的審批，所以當事人在理解上可能會存在偏差，認為合同一經(jīng)簽署成立就生效了。一般應當寫明：“合同自合同雙方（或者各方）法定代表人或者授權(quán)代表簽字并加蓋單位公章（合同專用章）之日起生效”。如合同有固定期限的，還應當寫明：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止?！睂τ诜煞ㄒ?guī)規(guī)定應當經(jīng)批準或者登記后生效的，或者合同約定須經(jīng)公證等生效條件的，應當在合同中寫明并及時辦理相關手續(xù)。6、設置終止、解除合同的條件。合同法主要體現(xiàn)了當事人意思自治的這樣一個原則。這就說明了雖然法律規(guī)定的合同解除條件，但由于其并不明確具體，因此就需要提示當事人注意在合同中明確這些條件，包括解除合同后的條款

19、，如違約情形、違約責任，違約所產(chǎn)生的損失范圍及補償，比如對于可預期利益的范圍的界定，避免將來產(chǎn)生爭議。7、為避免產(chǎn)生爭議后出現(xiàn)損失，應當設置保護性的條款。合同中除設定違約責任外，還應當設置其他的保護性條款。特別是合同標的額比較大，履行周期比較長的，可以考慮設置定金條款、履約保證金條款、抵押、質(zhì)押等，從而減少風險。8、合同解釋條款。對于涉外合同或者存在多個補充協(xié)議的合同，應當設置合同解釋條款，一是設定當合同條款相沖突時以何種語言的文本為準；二是設定不同文本的效力順序。如建筑工程施工合同往往還包括招投標文件及履行過程中的補充協(xié)議，因此，設定解釋順序尤其重要。9、清潔文本條款。合同中應當寫明：“本合

20、同正文為清潔打印文本，如雙方對此合同有任何修改及補充均應另行簽訂補充協(xié)議。合同正文中任何非打印的文字或者圖形，除非經(jīng)雙方確認同意，不產(chǎn)生約束力?！痹诤炇疬^程中，應注意：當合同中有清潔文本條款時，合同中的所有條款文字與數(shù)字（簽署人簽字、時間簽署與蓋章除外）均應當事先打印完成，不得在合同簽字過程中出現(xiàn)合同正文里有手寫文字或者空白未填寫的情況存在。 三、其他注意事項 1、簽章。合同對方如果是企業(yè)法人或其他組織，在簽章處應當加蓋單位印章及授權(quán)代表簽字，如果是公民個人，則要求其本人簽名。對于超過一頁的合同，還應當加蓋騎縫章。所有的印章和簽字均應當清晰、完整。 2、合同附件。要注意合同有無附件以及附件與主

21、合同的關系，審查附件的內(nèi)容是否與主合同一致。相當多的合同其附件的內(nèi)容是非常重要的，應該按照主合同予以同等對待。 3、簽約時間。合同落款處應當有簽訂的具體時間，這關系到合同生效的時間以及其合同履行期限的確定等問題，不可小視。提醒簽署合同領導和授權(quán)代表，簽字時留下時間這個信息是非常重要的。 律師作為法律專業(yè)工作人員，在民事活動中，起草和審查合同是訴訟律師和非訴訟律師均要掌握的一項基本業(yè)務。 律師如何審查合同 合同是平等主體的自然人、法人、其他社會組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關系的協(xié)議。市場經(jīng)濟就是法制的經(jīng)濟。合同在民事活動中的運用越來越廣泛，尤其是在市場經(jīng)濟條件下，更顯其重要了。 律師作為

22、法律專業(yè)工作人員，在民事活動中，起草和審查合同是訴訟律師和非訴訟律師均要掌握的一項基本業(yè)務。要使合同合法、完備、可行，律師就必須從合同的原則，合同的法律關系，合同的效力及合同當事人的責任等多方面，全方位地進行審查。這是律師工作必須要求，也是律師的職責之所在。 審查合同須從以下幾個方面入手： 一、從訂立合同的原則來分析審查合同 合同法的基本原則是指對合同關系的本質(zhì)和規(guī)律，進行集中抽象的反映，其效力貫串于合同始終，并具有克服合同法的局限性的根本性的原則。 合同法的基本原則有：合同法第三條平等原則、第四條自愿原則、第五條的公平原則、第六條的誠信原則、第七條的合法原則、第八條的法律約束力原同。這些基本

23、原則是審查合同時的準繩。合同總體上應不違反這些規(guī)定原則。對于涉外合同還要看合同是否符合結(jié)等原原則和公序良俗原則。 二、從合同的法律關系來審查合同 合同法律關系是指當事人因合同的訂立、變更或消滅所產(chǎn)生的權(quán)利、義務關系。它由主體、內(nèi)容和客體三要素組成。 審查合同主體。合同的主體即合同的當事人，他包括自然人、法人和其他組織。 1、自然人：包括中國公民以及在中國從事民事活動的外國人和無國籍人。民法通則將個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和個人合伙作為公民特殊形態(tài)而納入到自然人中。但個體工商戶具有依法登記核準的字號，并以該字號對外交往，宜可歸到其他組織中更為妥當。故本文將個體工商戶歸入其他組織進行分析。 在審查

24、合同時，自然人做為合同主體的，就要審查自然人的民事行為能力是否適當。自然人的行為能力分為：無行為能力、限制行為能力和完全民事行為能力。無民事行為能力人不能自己訂立合同，只能由其法定代理人代理其訂立合同;完全民事行為能力人可以自己訂立合同;限制行為能力人只能訂立與行為能力相適應的合同。民法通則第九至十三條對自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力做出了具體的規(guī)定。合同法第九條和第四十七條又近一步規(guī)定了自然人的行為能力的問題。 農(nóng)村承包經(jīng)營戶和個人合伙，除了審查他們具有自然人的民事行為能力外，還要審查他或他們是否具備農(nóng)村承包經(jīng)營的能力和合伙人的資格。 對外國人和無國籍人要根據(jù)其所屬國或居住國的具體法律規(guī)

25、定和行為地國的法律規(guī)定，審查其行為能力的效力。 2、法人。法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織。法人又可以分為企業(yè)法人、機關法人、事業(yè)法人和社會團體法人，在日常的經(jīng)濟活動中，企業(yè)法人訂立合同的情況比較普遍。 下面僅以企業(yè)法人為例來說明。 企業(yè)法人作為合同當事人所涉及的以下幾個問題著重予以審查： (1)企業(yè)法人超營業(yè)范圍的合同交力問題。 企業(yè)法人的權(quán)利能力和行為取決于其經(jīng)營范圍，超越經(jīng)營范圍的行為就是無權(quán)利能力和無行為能力的行為，由此訂立的合同是否當然地無效呢?根據(jù)最高人法院關于適用合同法若干問題的解釋(一)第十條規(guī)定：“當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民

26、法院不能因此而認定無效。但是違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。”由此可見，審查超營業(yè)范圍的合同要重視當事人的意思，表示的真實性，當事人在合同中不違反法律規(guī)定，又損害國家利益和社會公共利益，對雙方當事人均有約束力。 (2)企業(yè)的法定代表人及其工作人員超職權(quán)范圍訂立的合同問題。 企業(yè)法人在對外訂立總領事同時，由其法定代表人、工作人員或其他代理人代理其訂立合同。民法通則第63條至第68條對代理行為作出規(guī)定。合同法第48條、第49條、第50條對代表人和代理人的越權(quán)代理的效力作出了具體規(guī)定。法定代表人或者工作人員超越代理權(quán)范圍訂立合同的，除相對人知道越權(quán)的事實外，仍然由個業(yè)

27、法人承擔責任;代理人超越代理權(quán)限訂立合同，除企業(yè)法人追認或者構(gòu)成表見代理外，由代理人自負其責。 (3)企業(yè)法人的民事責任承擔問題。 具有企業(yè)法人條件的企業(yè)應以該企業(yè)所有或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔有限責任。除法律、法規(guī)明確規(guī)定或當事人有約定的以外，不能追究其他法人的連帶責任。 確定法人的條件，原則上應依工商登記為準。但雖經(jīng)登記確不具備法人條件的企業(yè)，由其開辦單位承擔相應的責任，企業(yè)法人注冊登記時，投資不足的，且企業(yè)財產(chǎn)不足清償債務的，在審理案件中，應判令投資方補足其投資用以清償債務。注冊資金不實的，由開辦單位在注冊資金不實的范圍內(nèi)承擔責任。核準登記后，開辦單位，投資人或其他人抽逃資金，隱匿財產(chǎn)，避免

28、責任的，應依法追回。明確了上述問題在起訴時有利于明確被告及其訴訟請求范圍。 (4)涉及企業(yè)法人工作人員犯罪的合同責任承擔問題。 企業(yè)法人的工作人員利用職務之便進行經(jīng)濟犯罪的活動，給他人造成經(jīng)濟損失的，除追究有關人員的刑事責任外，企業(yè)法人應承擔賠償責任。但他人明知企業(yè)法人的工作人員利用其職務之便進行違法犯罪而與之來往的除外。 3、其他組織。 其他組織(也叫非法組織)，是指有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。它介于公民和法人之間的做為法律主體的組織。非法人組織具有限的民事權(quán)利和民事行為能力，在一定程度上能夠享有民事權(quán)利和承擔民事義務，但不能獨立承擔民事責任的不具備法人資格的組織。 非

29、法人組織不能獨立承擔民事責任，對外交往舉債時，如其自身擁有的財產(chǎn)經(jīng)費足以償債時，則由其自身償還債務，如其擁有的財產(chǎn)不足以償付責任，則由其創(chuàng)設人進行償付，創(chuàng)設人為其承擔最終的連帶責任。確定合同法律關系的主體，責任主體以及法事人的訴訟地位的前提是首先分清合同所涉及的法律關系。 三、合同內(nèi)容的審查 合同的內(nèi)容就是合同當事人經(jīng)協(xié)商所達成的相互之間應承擔的權(quán)利(債權(quán))和義務(債務)。合同中當事人的權(quán)利和義務由合同的條款來規(guī)定的。合同法第12條：“合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：(一)當事人的名稱或者姓名和住所;(二)標的;(數(shù)量;(四)質(zhì)量;(五)價款或報酬;(六)履行的期限、地點和方式;(七

30、)違約責任;(八)解決爭議的”方法。該條規(guī)定了合同應具備地的主要條款。當然合同條款又限于這些條款。我們擬定合同時可以參照執(zhí)行。審查合同時，也應針對這幾個方面進行。對于合同的內(nèi)容審查的要求是合法，具體可行，并附合交易習慣，不違反序良俗。 四、合同客體的審查 合同關系的客體是債權(quán)和債務所指象的對象。審查合同   客體時要區(qū)分從事同的客體和客體物，以及二者的合法性要求的區(qū)別。合同的客體違法導致合同無效。合同客體物違法并不一定導致合同的無效。 五、從合同的效力上來審查合同 合同的效力包括合同的生效，合同的無效，合同的可變更和可撤銷幾方面。審查合同確認合同的效力，也應從以上幾方面來判斷，合同是

31、有效合同，還是無效合同，是可變更，可撤銷的合同不是效力待定的合同。 合同的生效是指業(yè)已成立的合同具有法律的約束力。合同是否成立取決于當事人是否就合同的必要條款達成合電，而其是否生效取決于是否符合法律規(guī)定的有效條件。 合同法針對合同生效估出了具體規(guī)定。合同法第44條規(guī)定了合同生效的條件;合同法第44條第二款規(guī)定了須經(jīng)審批程序生效的條件;合同法第49條規(guī)定了附條件的合同的效力，合同法第46條規(guī)定了對期限的合同的效力合同法第47條行為能力欠缺的人所簽合同效力。合同法第48條無權(quán)代理合同的效力，合同法第49條表見代理合同的效力;合同法第50條代表人越權(quán)行為的合效力;合同法第50條代有人越權(quán)行為的合效力

32、合同法同第51條無處分權(quán)行為的合同的效力。上述規(guī)定在具體審查合同時，要具體情況具體分析，甄別確定合同的效力。 無效合同,由于合同存在無效事由,合同雖已成立但自始不具有法律的約束力。合同法第52條對合同無效做出了規(guī)定，分析合同時除了要注重它的法定條件外，還要多從當事人違法行為的因果關系的原因力上來分析導致合同無效、可變更、可撤銷的合同。指因當事人意思表示有瑕疵而經(jīng)撤銷權(quán)人請求，由法院或者仲裁機構(gòu)變更其內(nèi)容或者使其效力自始消滅的合同，它是一種效力待定的合同。合同法第54條第1、2款對可變更和可撤銷合同做出了規(guī)定。審查此類合同時所觀注的焦點是采取何種請求權(quán)對合同的一方當事人最有利。這就要求律師根據(jù)不

33、同當事人的利益取向做出選擇。 六、從合同的責任方面來審查合同 違約責任即是違反合同的民事責任，除了民事責任外，合同的當事人還有可能承擔行政或者刑事的責任。根據(jù)所涉及的合同的不同責任，律師審查時可以提出不同的主張。如果合同一方當事人違約，應承擔違約責任，根據(jù)不同的案情可以提出要求對方繼續(xù)履行合同，采取補救措施，賠償損失等要求。在選擇違約請求時應站在一方當事人的立場上考慮。要考慮當事人的合同性質(zhì)，合作的關系，未來的交往情況，從多角度分析并跳出合同有合同的利弊，充分考慮到一方當事人的利益取向。 如果合同存在違約和侵權(quán)競合的情況就要考慮到解決糾紛的途徑、方式、方法及要求。比如是通過訴訟解決還是仲裁解決

34、，是選一方所在地還是他方所在地進行訴訟(當然指那些可以選擇受訴訟地的合同)?？傊?，多方位的考慮最終為一方當事人謀取利益的最大化。 如果合同涉及到行政或者刑責任的情況，律師應指出來，盡量避免不必要的損失，但一般情況下律師不宜直接向國家行政機關和司法機關舉報。 律師審查合同時，如果能夠做壽到以上幾點就認為已經(jīng)盡職了呢?只能說先是做到了審查合同的初步工作。在審查合同中，不但要對合同進行書面的審查，而且要根據(jù)合同的不同情況做實地調(diào)查，針對合同當事人的資格、資信及履約能力，履約方式等各方面進行認真考查。盡量做到防患于未然。只有這樣，才能減少合同糾紛，即使合同出現(xiàn)糾紛，也能游刃有余，取得予期效果。

35、60; 客體時要區(qū)分從事同的客體和客體物，以及二者的合法性要求的區(qū)別。合同的客體違法導致合同無效。合同客體物違法并不一定導致合同的無效。 五、從合同的效力上來審查合同 合同的效力包括合同的生效，合同的無效，合同的可變更和可撤銷幾方面。審查合同確認合同的效力，也應從以上幾方面來判斷，合同是有效合同，還是無效合同，是可變更，可撤銷的合同不是效力待定的合同。 合同的生效是指業(yè)已成立的合同具有法律的約束力。合同是否成立取決于當事人是否就合同的必要條款達成合電，而其是否生效取決于是否符合法律規(guī)定的有效條件。 合同法針對合同生效估出了具體規(guī)定。合同法第44條規(guī)定了合同生效的條件;合同法第44條第二款規(guī)定了

36、須經(jīng)審批程序生效的條件;合同法第49條規(guī)定了附條件的合同的效力，合同法第46條規(guī)定了對期限的合同的效力合同法第47條行為能力欠缺的人所簽合同效力。合同法第48條無權(quán)代理合同的效力，合同法第49條表見代理合同的效力;合同法第50條代表人越權(quán)行為的合效力;合同法第50條代有人越權(quán)行為的合效力合同法同第51條無處分權(quán)行為的合同的效力。上述規(guī)定在具體審查合同時，要具體情況具體分析，甄別確定合同的效力。 無效合同,由于合同存在無效事由,合同雖已成立但自始不具有法律的約束力。合同法第52條對合同無效做出了規(guī)定，分析合同時除了要注重它的法定條件外，還要多從當事人違法行為的因果關系的原因力上來分析導致合同無效

37、、可變更、可撤銷的合同。指因當事人意思表示有瑕疵而經(jīng)撤銷權(quán)人請求，由法院或者仲裁機構(gòu)變更其內(nèi)容或者使其效力自始消滅的合同，它是一種效力待定的合同。合同法第54條第1、2款對可變更和可撤銷合同做出了規(guī)定。審查此類合同時所觀注的焦點是采取何種請求權(quán)對合同的一方當事人最有利。這就要求律師根據(jù)不同當事人的利益取向做出選擇。 六、從合同的責任方面來審查合同 違約責任即是違反合同的民事責任，除了民事責任外，合同的當事人還有可能承擔行政或者刑事的責任。根據(jù)所涉及的合同的不同責任，律師審查時可以提出不同的主張。如果合同一方當事人違約，應承擔違約責任，根據(jù)不同的案情可以提出要求對方繼續(xù)履行合同，采取補救措施，賠

38、償損失等要求。在選擇違約請求時應站在一方當事人的立場上考慮。要考慮當事人的合同性質(zhì)，合作的關系，未來的交往情況，從多角度分析并跳出合同有合同的利弊，充分考慮到一方當事人的利益取向。 如果合同存在違約和侵權(quán)競合的情況就要考慮到解決糾紛的途徑、方式、方法及要求。比如是通過訴訟解決還是仲裁解決，是選一方所在地還是他方所在地進行訴訟(當然指那些可以選擇受訴訟地的合同)。總之，多方位的考慮最終為一方當事人謀取利益的最大化。 如果合同涉及到行政或者刑責任的情況，律師應指出來，盡量避免不必要的損失，但一般情況下律師不宜直接向國家行政機關和司法機關舉報。 律師審查合同時，如果能夠做壽到以上幾點就認為已經(jīng)盡職了

39、呢?只能說先是做到了審查合同的初步工作。在審查合同中，不但要對合同進行書面的審查，而且要根據(jù)合同的不同情況做實地調(diào)查，針對合同當事人的資格、資信及履約能力，履約方式等各方面進行認真考查。盡量做到防患于未然。只有這樣，才能減少合同糾紛，即使合同出現(xiàn)糾紛，也能游刃有余，取得予期效果。   律師在起草、審查合同時，通常要進行三個方面的準備，一是要審閱當事人提供的背景材料，二是查閱合同所涉事項全部相關法律法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章、國際慣例，三是研閱有關合同范本并決定是否參照。 律師審查合同注意的問題 接受當事人委托，幫助當事人起草或?qū)彶楫斒氯藬M與其他單位或個人簽署的經(jīng)濟合同(本文僅探討經(jīng)濟合

40、同，以下稱合同)，此乃律師常規(guī)業(yè)務。律師在起草、審查合同時，通常要進行三個方面的準備，一是要審閱當事人提供的背景材料，二是查閱合同所涉事項全部相關法律法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章、國際慣例，三是研閱有關合同范本并決定是否參照。除了上述準備工作外，下列問題值得律師高度注意： 一、應注意合同的目的性 律師在著手起草或?qū)彶楹贤埃瑧ㄟ^電話、電子郵件，最好是面談的形式或直接參與談判，摸清當事人擬簽合同的真正目的，包括動機。實踐中，明明是加工承攬合同，有的當事人當作買賣合同處理;明明是一般合作建房合同，有的當事人當作合作開發(fā)房地產(chǎn)合同處理，結(jié)果導致合同名不副實。有的當事人企圖以合法形式掩蓋非法目的，例如

41、，明明是企業(yè)相互借貸合同，確要搞成一份合作經(jīng)營合同。 只有明確合同目的，律師才能搞清合同各方的真實意思;只有明確合同目的，律師才能確定合同的性質(zhì)及合同的準確名稱;只有明確合同的目的，律師才能“規(guī)劃”合同雙方的權(quán)利和義務及違約責任;只有明確合同的目的，律師才能確保合同的有效性。 二、應注意合同的有效性 保證合同的有效性，乃律師義不容辭的責任。律師要特別注意我國民法通則第五十八條的規(guī)定和我國合同法第五十二條的規(guī)定。判斷合同有效還是無效，除了上述規(guī)定外，還要注意一些特別法的相應規(guī)定。只要不違背我國法律法規(guī)強制性和禁止性規(guī)定，合同的有效性就得到了保障。律師在起草和審查某一合同時，應特別注意相關法律、法

42、規(guī)和司法解釋當中強制性和禁止性規(guī)定。關于合同有效性問題，事實上包括三個方面的問題，一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當，三是合同內(nèi)容、合同形式及程序是否合法。合同個別條款無效并不導致整個合同無效，整個合同無效并不導致合同約定的仲裁條款無效。當合同個別條款無效時，律師只需修改該個別條款;當整個合同無效時，律師就要放棄當事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。 三、應注意合同的平衡性 所謂合同的平衡性是指合同一方權(quán)利與義務要相對平衡，合同雙方權(quán)利與義務要相對平衡。沒有只有權(quán)利而沒有義務的合同，一方享受了權(quán)利，就必須承擔相應的義務，權(quán)利與義務必須“匹配”，不應出現(xiàn)有權(quán)利主體而沒有義務主體、或

43、有義務主體而沒有權(quán)利主體的情形，一方當事人的權(quán)利內(nèi)容應與另一方當事人的義務相對應。過分強調(diào)一方的權(quán)利、忽略合同相對方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”!雖然律師是受合同一方委托，律師當然要注意委托方的利益，但若不考慮合同相對方的利益或者不注意合同的平衡性，絕對不是一個好律師!有的律師在起草合同時，還往往為合同相對方設立了諸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的“聰明才智”遲早會被“發(fā)現(xiàn)”。要么你辛辛苦苦起草的合同草稿被改得面目全非或被“束之高閣”，要么你起草的合同雖然得到了簽署，但在履行過程中由于這些陷阱會逐步暴露而遭到合同相對方的種種刁難。最終，導致當事人的合同目的不能實現(xiàn)。吃虧

44、的，還是你的當事人，甚至是你本人?！皺C關算盡反誤了卿卿性命”，教訓不可不吸! 四、應注意合同的可操作性 實踐中，大量合同缺乏可操作性，具體表現(xiàn)在：對合同各方權(quán)利的規(guī)定過于抽象原則，對合同各方的義務規(guī)定不明確不具體，或雖對各方的義務作了詳細規(guī)定但沒有違約責任條款或?qū)Υ艘?guī)定不清，合同雖規(guī)定了損失賠償?shù)珱]有計算依據(jù)，整個交易程序不清晰，合同用語不確切等等。“實現(xiàn)合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實現(xiàn)利益均衡的具體保證”，尤其像建設工程合同、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同、BOT合同諸如此類的履行周期長、影響因素多、風險大的合同，更需要對于可操作性做出更高的要求。關于合同可操作性問題，西方發(fā)達國家律師的經(jīng)驗值得我們借鑒。君不見，在美國甚至我國港澳臺地區(qū)，一份“簡單”的個人房屋租賃合同，可能長達十幾頁，各方權(quán)利義務規(guī)定得清清楚楚，違約責任非常詳盡，對可能產(chǎn)生歧義的名詞還用一章作出“定義”，雖然讀起來有點拗口，但執(zhí)行過程中不容易產(chǎn)生歧義、誤解和扯皮。從某種意義講，合同就是立約方對合同所涉事項的