菲迪克FIDIC施工合同條件時限條款解析

1、菲迪克FIDIC施工合同條件時限條款解析新版菲迪克（FIDIC）施工合同條件是中國咨詢工程師協(xié)會于2002年5月翻譯出版的。筆者將結合自己的實踐經驗就該合同條件的時限條款進行解析，和各位專家同行共勉。項目執(zhí)行中主要事項的時限條款國際工程項目從開工到缺陷責任期結束取得“履約證書”的全過程，無不貫穿著時間限制的要求。1.簽訂合同和發(fā)布開工令（Sign agreement & Issue commencement order）對于國際工程，從業(yè)主頒發(fā)授標函起就開始執(zhí)行FIDIC合同條件的時限條款了。收到授標函后應立即著手組織合同談判人員出國談判，并立即準備履約保函和預付款保函，力爭在28天內

2、談判成功簽訂合同，開出以上兩個保函。按新版FIDIC合同條件，授標函發(fā)出42天內就要開工，對于國際承包商來說這是一件非常困難的事。但FIDIC合同條件又規(guī)定發(fā)布開工令后7日內開工，我們可以通過合同談判讓工程師推遲發(fā)布開工令,以贏得更充分的施工動員時間。筆者參加的非洲某國公路項目的合同談判就成功地利用標書中互相矛盾的條款推遲了開工令的發(fā)布，為項目的前期動員贏得了寶貴時間。該項目的合同條件中說，工程所需土地的征用，承包商提交申請報告后，在沒有私人產權要求的地方3個月之內批準；在有私人產權要求的地方9個月之內批準。然而標書中又要求發(fā)布開工令后2個月內要向工程師提供營地辦公用房和辦公設施。這里就出現了

3、矛盾，3-9個月才批準土地，承包商如何能在2個月內為工程師提供辦公營地？所以合同談判中我們據理力爭，業(yè)主終于按我們的意愿在會議紀要中寫到：“當承包商的主營地批準以后再發(fā)布開工令?！痹擁椖?002年7月15日頒發(fā)授標函，按新版FIDIC合同條件，應在8月19日發(fā)開工令，8月26日前開工。實際情況是，由于業(yè)主征地進展很慢，11月13日批準了主營地，11月14日才發(fā)布開工令，使該項目幾乎多爭取了近3個月的動員時間。發(fā)布開工令后28天內承包商提交施工計劃，工程師在21天內批復。這要求施工計劃要切實可行并要盡快提交，提交后盡快和工程師討論修改，力爭在21天內修改完成，雙方達成一致意見后由工程師批準。2.

4、變更和索賠（Variation & Claim）（1）變更（Variation）工程變更包括設計變更、進度變更、施工條件變更和工程量變更。實際施工中經常發(fā)生的主要是設計變更。對于承包商來說，索賠是施工風險發(fā)生后的處理，而變更則可以預防和化解施工風險。索賠是被動的，變更是主動的。無論是國內工程還是國際工程，施工開始前的勘探和設計都不可能做到完美無缺，施工中也經常發(fā)生地質條件或現場條件與標書、圖紙不一致的情況，工程變更在所難免。FIDIC合同條件授予工程師很大的工程變更權利。工程師認為有必要，便可對工程的某些部分做出變更指令。同時規(guī)定沒有工程師的指令，承包商不得對工程做出任何變更，除非是工

5、程量表上的簡單增加或減少。較大的工程變更所產生的影響，遠不是變更本身。它往往對承包商整個施工計劃造成影響，使承包商在計劃安排和資源配備上都產生較大改變。如果承包商、工程師和業(yè)主三方不能及時在變更上達成一致，將使工期和承包商的成本受到很大影響。FIDIC合同條件1987年版關于變更只規(guī)定了一個時限，即工程師發(fā)出變更指令后14天內確定變更價格。新版FIDIC合同條件雖然沒有具體的時限要求，但變更往往伴隨著索賠，承包商可以按索賠的時限條款去執(zhí)行。例如開挖中遇到地質情況不符停工等待變更，承包商可以在規(guī)定的時間內提出費用索賠和工期索賠，直到變更處理完畢。在這點上，我國的建筑安裝合同條件略顯先進。我國規(guī)定

6、發(fā)現古墓、古建筑遺址、錢幣等文物及化石或其他有考古、地質研究等價值的物品時，承包人應立即保護好現場，并于4小時內書面通知工程師，工程師應于收到承包人書面通知24小時內通知文物部門進行處理。發(fā)生的費用業(yè)主承擔，工期順延。發(fā)現地下障礙物時，承包人應在8小時內書面通知工程師，同時提出處理方案，工程師收到報告和處理方案后24小時內予以認可或提出修正方案。由此發(fā)生的費用由業(yè)主承擔，工期順延。另外，有時工程師的口頭指令也構成變更。FIDIC合同條件1987年版規(guī)定工程師發(fā)出口頭指令后，承包商要在7日內書面確認；新版FIDIC合同條件規(guī)定工程師發(fā)出口頭指令后，承包商要在2日內書面確認。（2）索賠（Claim

7、s）索賠是指合同執(zhí)行過程中，對于非自己的過錯造成的實際損失向對方提出開支虧損索賠（Claim for Loss & Expense）和工期補償索賠（Claim for  Extension of Time）的要求。索賠是國際工程中經常發(fā)生的正?，F象，性質上屬于經濟補償行為，而不是懲罰；索賠是承發(fā)包雙方之間經常發(fā)生的管理業(yè)務，是雙方合作的方式，而不是對立。由于施工現場條件、氣候條件、合同條件、規(guī)程規(guī)范、施工圖紙的變更、變化、差異和延誤等因素的影響，使得索賠不可避免地出現。因此，全項目組的人員都要有索賠意識（Sense of Claims），也就是索賠的自覺性（Cons

8、ciousness of Claims）。熟練地掌握索賠的方法和技巧，有助于承包商規(guī)避施工風險。特別是低價中標的項目，索賠無疑是獲得經濟效益的好方法。索賠能力在一定程度上反映了國際項目的管理水平。索賠需要研究合同條件、工程量清單、圖紙、技術規(guī)范、施工計劃、來往信函、當地政策法規(guī)、業(yè)主和工程師的心理等因素。索賠是技術水平、商務知識、公關能力和管理水平等的綜合體現。對于承包商來說，要特別注意索賠的時限條款。及時處理索賠。索賠事件發(fā)生后的28天內發(fā)出索賠通知，在此后42天內提交包括有詳細計算和證據的索賠報告。工程師收到索賠報告后的42天內批復，如果工程師42天內未批復就視為默認。工程師批復同意或默認

9、后，承包商可以在最近的中期付款申請證書（IPA）中列入此項索賠款。如果工程師批復不同意，承包商每28天重新提交一次新的索賠報告，說明累計的費用，另一方面要繼續(xù)和工程師談判，爭取早日解決。任何將問題擱置起來、待以后處理的做法都會使索賠失去時效，使承包商蒙受損失。在索賠方面，承包商往往存在錯誤認識。一直以來,國際工程施工市場是以業(yè)主為主導地位的買方市場。承包商為了和業(yè)主搞好關系，一般都不敢向業(yè)主提出索賠要求。業(yè)主和工程師也不愿意聽到“索賠”這個詞。尤其是工程的開始階段和中期，承包商的索賠機會是很多的。因為一般的土建工程開始都存在路權（Right of Way）和施工征地（Land Acquisit

10、ion）問題，多數情況下業(yè)主都不能按時解決，使承包商蒙受窩工損失。另外，對于建筑工程，開始一般為開挖階段，經常出現地質條件與標書圖紙不符的情況，索賠的機會是很多的。但承包商此時往往不敢提出索賠，覺得工程剛開始就索賠容易搞壞雙方關系，不但拿不到錢，反而使業(yè)主和工程師今后對其更加苛刻。所以就采取了以后再說的策略。正是這種“以后再說”使索賠失去了時效。3.頒發(fā)接收證書（Issue of Taking Over Certificate）頒發(fā)接收證書前要進行竣工試驗。承包商應提前21天將他可以進行每項竣工試驗的日期通知工程師。除非另有商定，竣工試驗應在此通知日期后的14天內，在工程師指示的某日或某幾日進

11、行。如果工程師沒有在商定的時間和地點參加試驗，承包商可以自行試驗，而且這些試驗被視為工程師在場的情況下進行的。如果由于業(yè)主的原因妨礙承包商進行竣工試驗14天以上，應視為已經在竣工試驗應完成的日期接收了工程?？⒐ぴ囼灪细窈?，承包商在做好接收準備的日期前14天向工程師發(fā)出申請接收證書的通知，工程師應在收到承包商的申請后28天內頒發(fā)此證書。值得注意的是，承包商應特別注意關于試驗的時間條款，按時進行試驗。先自行試驗，合格后再約工程師一起試驗。當第一次試驗不合格時及時準備第二次試驗，切忌拖延時間。試驗不合格，工程師是不會驗收的。4.頒發(fā)履約證書（Issue of Performance Certific

12、ate）缺陷責任期滿前，工程師可在缺陷修補后的28天內提出對修補工程進行試驗。全部缺陷修補試驗合格后，承包商提交完成所有工程施工、修補任何缺陷試驗合格的有效文件后的28天內，工程師頒發(fā)履約證書。履約證書的副本應送還業(yè)主，業(yè)主收到履約證書副本后的21天內退還履約保函和最后一次保修金。工程師頒發(fā)履約證書后的28天內，承包商從現場撤走施工設備、多余材料、殘余物、垃圾和臨時設施等。如承包商未能在28天內撤走以上物資和設施，業(yè)主有權自行處理，收入歸業(yè)主。如果支出大于收入，不足部分由承包商補齊。有關付款的時限條款有關付款的時限條款包括預付款、中期（月、季等）付款、最終付款等3方面的內容。1.預付款（Adv

13、ance Payment）首期預付款支付時間在業(yè)主發(fā)出授標函后42天內，或承包商在業(yè)主頒發(fā)授標函后28天內提交履約保函和預付款保函，工程師確認以上兩個保函符合合同要求后發(fā)出付款證書，業(yè)主在21天內付款。以兩者中較晚的日期為準。值得注意的是，如果業(yè)主未在規(guī)定的時間付款怎么辦？一般說來，承包商應主動催要。提交了履約保函和預付款保函后，每周和業(yè)主及工程師溝通一次，及時詢問預付款的辦理情況。如果到期仍未付出，應及時向業(yè)主和工程師發(fā)文催要；如果超過付款日期，應視為業(yè)主違約，從應付款日期起28天內提出人員和設備的窩工索賠，并計算延期付款的利息。關于預付款的返還，新版FIDIC合同條件規(guī)定：“完成合同額的1

14、0%時開始返還預付款，每個期中付款證書返還該證書款額的25%。”另外，預付款保函到期前28天內未還清預付款時，承包商應延期該保函到預計還清的日期。2.期中付款（Interim Payment）工程師收到承包商的期中付款申請（Interim Payment Application簡稱IPA）后28天內向業(yè)主發(fā)出期中付款證書（Interim Payment Certificate簡稱IPC），業(yè)主支付的時間從工程師收到付款申請后56天內。如果工程師未能在28天內頒發(fā)付款證書或業(yè)主未能在56天內付款為違約。承包商可在不少于21天前通知業(yè)主，暫停施工或放慢施工速度。直到工程師頒發(fā)了付款證書或業(yè)主付了款

15、再恢復施工。但業(yè)主要對暫停施工或放慢施工速度負責，承擔承包商的費用索賠和工期索賠，并承擔延期付款的利息。如果工程師收到承包商的期中付款申請后56天內未頒發(fā)付款證書，或業(yè)主在規(guī)定的付款時間到期后42天內未付款，說明業(yè)主實質上未能根據合同規(guī)定履行義務，或業(yè)主未遵守第1.6款拖長的暫?；虻?.7款權益轉讓的規(guī)定,承包商可通知業(yè)主14天后終止合同。如果第1.6款拖長的暫停所述的拖長影響了整個工程，或業(yè)主破產，停業(yè)清理，承包商也可發(fā)出通知，立即中止合同。承包商做出中止合同的決定不影響其根據合同或其他規(guī)定所享受的任何權利。這些權利包括：業(yè)主對已完工程量付款、承擔承包商的索賠、退還履約保函、允許承包商從現場

16、撤走自己的材料和施工設備等。為了盡早拿到工程款，承包商可主動協(xié)助工程師和業(yè)主加快付款的程序，主要的辦法是：(1)、協(xié)助駐地工程師（RE）計量，提供車輛、儀器和人員或在提交付款申請證書（IPA）前共同計量，以減少環(huán)節(jié)，減少計量的時間，讓駐地總工程師（CRE）盡快簽發(fā)付款證書；(2)、跟蹤付款的整個過程，每個環(huán)節(jié)都要跟蹤，隨時解答工程師和業(yè)主有關付款的各種問題，及時補充所需要的文件和資料，一直到業(yè)主付款。3.最終付款(Final Payment)承包商收到履約證書后的56天內，向工程師提交1式6份按工程師批準的格式編制的最終報表草案并附證明文件。詳細列出根據合同完成的所有工程價值和承包商認為根據合

17、同或其他規(guī)定應支付給承包商的任何其他款項。工程師對草表進行核實。如果工程師不同意或無法核實草表中的任何部分，承包商應按工程師要求提交補充資料，按雙方商定的意見對草表進行修改，編制和提交最終報表，也就是最終付款申請（Final Payment Application， FPA)。工程師收到最終報表后28天內頒發(fā)最終付款證書（Final Payment Certificate， FPC)。值得注意的是，工程師和承包商之間在最終付款上往往達不成一致意見。在此情況下，工程師應先向業(yè)主報送最終報表中雙方同意部分的期中付款證書，并給承包商一個副本。此后，如果根據第20.4款取得爭端裁決委員會的決定或第 20.5款友好解決的規(guī)定，最終解決爭端，承包商隨后應編制并向業(yè)主提交最終報表（給工程師一份副本）。有關爭議裁決的時限條款根據20.2條規(guī)定，發(fā)布開工令后的28天內確定爭議裁決委員會（Dispute Adjust Board 簡稱DAB）的成員。爭議裁決委員會一般由3