公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力課件

1、公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力第一節(jié) 公司章程n公司章程與公司法的關(guān)系公司章程與公司法的關(guān)系n1 1、公司章程是、公司章程是“ “ 法條的公司法法條的公司法”走向走向“實踐實踐的公司法的公司法”。n 公司法： 一般（標準契約”）n 公司章程：具體n2 2、公司章程體現(xiàn)公司自治，自治的范圍由公、公司章程體現(xiàn)公司自治，自治的范圍由公司法規(guī)定司法規(guī)定n 公司章程：自治n 公司法： 規(guī)制 公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力現(xiàn)象n一、2005年公司法修訂前后章程實務(wù)實務(wù)的變化n二、2005年公司法修改前后任意性條款立法立法的變化n三、章程訴訟的案例公司法教學(xué)資料公司章程與

2、公司能力現(xiàn)象一：2005年公司法修改前后章程實務(wù)的變化n修改前：修改前：n千人一面，90%復(fù)制n諷刺：不能或缺，實務(wù)操作備受冷落n原因：強制性n修改后：修改后：n個性化、量體裁衣n原因：自治性增強公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力現(xiàn)象二、公司法修訂前后任意性條款的變化19931993公司法公司法20052005公司法公司法20132013公司法公司法“可以可以”條文條文608888全部條全部條文文230219218比例比例26%40%40%公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力現(xiàn)象三、章程訴訟n1、公司章程可否否定合法繼承人對已死亡自然人股東的股東權(quán)利的任何繼承？公司法第75條規(guī)定了一個原則，自然人股

3、東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 n2、公司章程可否規(guī)定有限責任公司股東不得向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)？依公司法第71條第四款規(guī)定，“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?“另有規(guī)定”包括“股東不得向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)”嗎？n3、 公司章程可否改變股東會（股東大會）、董事會和監(jiān)事會的權(quán)力結(jié)構(gòu)？ 換言之，公司章程可否將公司法規(guī)定應(yīng)由股東會行使的職權(quán)變更為董事會的職權(quán)，將董事會的職權(quán)變更為經(jīng)理的職權(quán)，變更或減少監(jiān)事會的職權(quán)？ 王保樹（在人民大學(xué)的講座，中國民商法律網(wǎng)）n問題：問題：章程條款是否有效？n分析：分析： 公司法的規(guī)范n 與n 公司章程條款公司法教

4、學(xué)資料公司章程與公司能力問題與內(nèi)容n什么是公司章程？n怎樣制定公司章程？n公司章程的效力？n章程能否修改？如何修改？n一、概述（概念、形式、作用、性質(zhì)）n二、章程的制定程序n三、章程的內(nèi)容（重點）重點）n四、公司章程與公司法規(guī)范的關(guān)系（難點難點）n五、章程的修改公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力一、概述n主要內(nèi)容：n（一）概念n（二）章程的表現(xiàn)形式n（三）章程的意義n（四）章程的性質(zhì)【難點難點】 公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力（一）章程的概念n公司章程是公司組織與活動的基本準則和依據(jù)。n公司章程體現(xiàn)一個公司的故事n 公司的創(chuàng)設(shè)n 公司的運轉(zhuǎn)n 公司的機構(gòu)n 股東的權(quán)利n 利潤的分配n 公司的解

5、散不同類型的公司，故事內(nèi)容不同不同類型的公司，故事內(nèi)容不同n 一人公司n 有限公司n 股份公司n 無限公司n 兩合公司公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力（二）章程的表現(xiàn)形式【不同的公司，章程的繁簡程度不同不同的公司，章程的繁簡程度不同】n1、復(fù)合文件：nA、英國： 組織大綱（memorandum of association）n 組織章程(article of association)nB、美國： 章程（charter） n 章程細則(by-lawn2、單一文件：n 大陸法系n 我國：單一文件，也可列細則。公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力（三）意義：公司“憲法”n1、章程是公司設(shè)立的必要條件n2

6、、公司行為的基本準則。n 公司行為的準則有兩個：n 一是公司法（抽象）；n 二是章程（具體）。n3、章程在公司內(nèi)具有“憲章”的地位和作用。n4、章程是公司對外信譽的證明。n思考：章程的性質(zhì)是什么？公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力（四）章程的性質(zhì)【難點】n學(xué)說n1、契約說。n2、自治規(guī)則說。nn立法：公司法公司法第第1111條：條：“設(shè)設(shè)立公司必須依法制定公司章程。立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。力?！眓我們正站在天平的兩端，要誓死保護好天平的支點，那個支點就是除了證明自己對以外，也要承認

7、另一方也有對的一部分，這樣邏輯才對，也才能得分。公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力二、章程的制定程序n1、當事人制定（1）發(fā)起設(shè)立：n發(fā)起人制定，簽名（2）募集設(shè)立：n 發(fā)起人制定，創(chuàng)立大會決議n2、工商局登記n思考：思考：n章程在什么時間生效？章程在什么時間生效？n對什么人生效？對什么人生效？nA A、生效時間、生效時間: : n 1.發(fā)起人制訂 n 2.股東大會通過 n 3.登記nB B、效力范圍、效力范圍: : n 發(fā)起人n 股東n 第三人（？）公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力四、章程的內(nèi)容 （章程的記載事項或條款）【重點】n主要內(nèi)容：n（一）記載事項的種類n（二）記載事項的具體內(nèi)容（國外

8、的規(guī)定）n（三）我國關(guān)于章程記載事項的規(guī)定 公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力（一）記載事項的類型n劃分依據(jù)劃分依據(jù)法律的規(guī)定與章程效力的關(guān)系法律是否規(guī)定法律是否規(guī)定 章程是否記載章程是否記載 “不記載或記不記載或記載不合法載不合法”的的效力效力絕對必要記載絕對必要記載事項事項規(guī)定必須整個章程無效【影響全局】相對必要記載相對必要記載事項事項規(guī)定可以僅該條款無效任意記載事項任意記載事項 沒有規(guī)定可以僅該條款無效公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力啟示：n章程章程 自治自治n公司法公司法規(guī)制規(guī)制 規(guī)制方法：絕對必要記載事項規(guī)制方法：絕對必要記載事項n絕對必要記載事項 決定公司章程的效力n 決定公司設(shè)立的

9、效力n問題：問題：n 哪些是絕對必要記載事項？公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力（二）記載事項的具體內(nèi)容（國外）n1、絕對必要記載事項：n公司名稱、n住所、n公司宗旨、n注冊資本、n財產(chǎn)責任注意：立法的變化：“繁”“簡” 如：公如：公司宗旨條款司宗旨條款n3、任意記載事項n2、相對必要記載事項發(fā)起人的特別利益、n設(shè)立費用、n發(fā)起人報酬、n有關(guān)出資、n公司期限、n分公司的設(shè)立公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力（三）我國公司法關(guān)于記載事項的規(guī)定nA A、立法規(guī)定、立法規(guī)定nB B、理論分析、理論分析n 1、絕對必要n 2、相對必要n 3、任意公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力A A、立法規(guī)定、立法規(guī)定第

10、25條：有限責任公司章程應(yīng)有限責任公司章程應(yīng)當載明下列事項：當載明下列事項：(一)公司名稱和住所;(二)公司經(jīng)營范圍;(三)公司注冊資本;(四)股東的姓名或者名稱;(五)股東的出資方式、出資額和出資時間;(六)公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;(七)公司法定代表人;(八)股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東應(yīng)當在公司章程上簽名、蓋章。其他法條其他法條: :13,39,44,45,50,51,70,16513,39,44,45,50,51,70,165；41,42,46,48,71,7541,42,46,48,71,75第81條股份有限公司章程應(yīng)當載明下股份有限公司章程應(yīng)當載明下列事項列

11、事項：(一)公司名稱和住所;(二)公司經(jīng)營范圍;(三)公司設(shè)立方式;(四)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本;(五)發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間;(六)董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;(七)公司法定代表人;(八)監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;(九)公司利潤分配辦法;(十)公司的解散事由與清算辦法;(十一)公司的通知和公告辦法;(十二)股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。其他法條：其他法條：117,180,216,100,104,105,119,141117,180,216,100,104,105,119,141公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力思考：思考：我國公司法是否把章

12、程的記載事項劃分為：絕對必要、相對必要、任意記載？分析：分析：我國公司法章程記載事項的類型劃分法律法律是否是否規(guī)定規(guī)定章程是章程是否記載否記載章程怎樣記載章程怎樣記載例子例子 法條法條有限公司股份公司有限公司股份公司絕對必要絕對必要記載事項記載事項規(guī)定應(yīng)當按公司法規(guī)定股東會法定職權(quán)25,81相對必要相對必要記載事項記載事項規(guī)定應(yīng)當自由自由+ +限制限制選擇其一授權(quán)章程，有限制或自由或自由法定代表人的人選有限公司董事的任期有限公司股東會定期會議13,39,44,45,50,51,70,165117,任意記載任意記載事項事項規(guī)定或沒有規(guī)定可以自由選入選出股東會的其他職權(quán)股份公司累計投票有限公司是否

13、按資表決41,42,46,48,71,75216,100,104,105,119,141公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力1、絕對必要記載事項n主要內(nèi)容n（1 1）兩類共同的必要記載事項）兩類共同的必要記載事項n（2 2）股份公司獨有的必要記載事項）股份公司獨有的必要記載事項 公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力（1）共同的必要記載事項n 1、名稱和住所 公司章程名稱.pptn 2、經(jīng)營范圍n 3、注冊資本n 4、股東或發(fā)起人的姓名或名稱n 5、股東或發(fā)起人的出資方式、出資額或認購的股份數(shù)、出資時間n 6、公司法定代表人n 7、組織機構(gòu)n評價：人格基本要素評價：人格基本要素公司法教學(xué)資料公司章程與公

14、司能力（2）股份公司特有的絕對必要記載事項n1、組織機構(gòu)：n董事會、監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則。n2、公司設(shè)立方式n3、公司股份總數(shù)、每股金額n4、公司利潤分配辦法n5、公司解散事由和清算辦法n6、公司通知和公告辦法n 股東權(quán)利義務(wù)，舊法有，新法去掉了。n評價：股份評價：股份 公眾公司公眾公司公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力附：我國有限責任公司和股份有限公司的必要記載事項1有限公司有限公司股份公司股份公司公司名稱和住所公司名稱和住所公司經(jīng)營范圍公司經(jīng)營范圍注冊資本注冊資本股份總數(shù)、每股金額設(shè)立方式設(shè)立方式股東或發(fā)起人姓名、股東或發(fā)起人姓名、名稱名稱公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力附：我

15、國有限責任公司和股份有限公司的必要記載事項2有限公司有限公司股份公司股份公司股東或發(fā)起人出資額、股東或發(fā)起人出資額、出資方式和時間出資方式和時間公司機構(gòu)及其產(chǎn)生辦公司機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則法、職權(quán)、議事規(guī)則公司法定代表人公司法定代表人公司利潤分配辦法公司利潤分配辦法公司解散事由與清算公司解散事由與清算辦法辦法公司通知和公告辦法公司通知和公告辦法公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力2、相對必要記載事項n（1）兩類公司共同的相對必要記載事項n（2）有限責任公司特有的相對必要記載事項n（3）股份公司特有的相對必要記載事項公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力（1）兩類公司共同的相對必要記載事項n 第

16、13條n法定代表人的人選：董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理。公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力（2）有限責任公司特有的相對必要記載事項n 39條： 股東會定期會議n 44條：董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法n 45條：董事任期 108（3）n 50條：執(zhí)行董事的職權(quán) n 51條：監(jiān)事會職工代表的具體比例 n 70條：國有獨資監(jiān)事會職工代表的具體比例n 165條：有限公司將財務(wù)報告送交個股東的期限n評價：公司治理的靈活性評價：公司治理的靈活性公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力（3）股份公司特有的相對必要記載事項 117條：監(jiān)事會職工代表的具體比例公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力3、任意記載事項n主要內(nèi)容：n（1）

17、兩類公司共有的n（2）有限責任公司獨有的n（3）股份公司獨有的公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力（1）兩類公司共有的： n216條（1）n公司高級管理人員公司高級管理人員公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力（2）有限公司n3737條（十一）：條（十一）： 股東會法定以外的職權(quán)n4343條條 股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。n4141條條 股東會通知的日期 15日（法）n4242條條 表決權(quán)是否按照出資比例n4646條（十一）條（十一） 公司章程可以對董事會法定職權(quán)以外的職權(quán)作出規(guī)定n4848條條 董事會的 議事方式和表決程序，除本法規(guī)定的外n7171條條 股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)

18、定的，從其規(guī)定n7575條條 自然人股東死亡，其合法繼承人繼承股東資格，但公司章程另有規(guī)定的除外。公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力C、股份公司n100條第（六） 召開臨時股東大會以外的情形n104條 公司章程可就公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔保等事項是否必須由由股東大會作出決議進行規(guī)定；n105條 累積投票n119條： 監(jiān)事會的議事方式表決程序，除本法規(guī)定外，由章程規(guī)定n141條 董事、監(jiān)事、高級管理人員持有本公司股份的轉(zhuǎn)讓作出其他限制性規(guī)定。公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力小結(jié)：n公司法 對 公司章程 有 約束、示范作用n檢討公司法關(guān)于章程記載事項的規(guī)定n約束效力性規(guī)范絕對必要記載事項

19、n示范授權(quán)性規(guī)范相對必要記載事項 公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力五、公司章程與公司法規(guī)范的關(guān)系【重點】n問題：n章程訴訟n主要問題是“章程條款是否有效”。n依據(jù)公司法規(guī)范判斷。n怎樣判斷？n主要內(nèi)容：n 案例n（一）公司法規(guī)范的分類n（二）章程條款與公司法規(guī)范的具體關(guān)系n 補充：書寫章程的注意事項公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力案情與問題n 愛使，上海證交所的上市公司；大港，天津一家非上愛使，上海證交所的上市公司；大港，天津一家非上市公司。大港收購愛使，獲得市公司。大港收購愛使，獲得10.9%10.9%的股份，成為愛使的的股份，成為愛使的第一大股東。愛使反對收購，召開股東會修改公司章程：第一

20、大股東。愛使反對收購，召開股東會修改公司章程：n 1 1、新股東持股不到一年，不享有表決權(quán)、新股東持股不到一年，不享有表決權(quán)n 2 2、改選董事不得超過、改選董事不得超過1/31/3n問題：章程條款是否有效？問題：章程條款是否有效？n焦點：焦點： 公司法規(guī)范的性質(zhì)公司法規(guī)范的性質(zhì)公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力(一)公司法規(guī)范的分類n1 1、依據(jù)規(guī)范表現(xiàn)形式、依據(jù)規(guī)范表現(xiàn)形式n賦權(quán)性規(guī)范、補充性規(guī)范、強制性規(guī)范 n【美】M.V.艾森伯格n2 2、依據(jù)是促進還是限制私人秩序、依據(jù)是促進還是限制私人秩序n許可適用規(guī)范、推定適用規(guī)范、強制適用規(guī)范n【加】布萊恩.柴芬斯公司法：理論、結(jié)構(gòu)與運作n3 3

21、、依據(jù)內(nèi)容：、依據(jù)內(nèi)容：n 結(jié)構(gòu)性規(guī)范、分配性規(guī)范、信義性規(guī)范nEasterbrook & Fischel公司法的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)n4 4、我國：、我國： 任意性規(guī)范、強制性規(guī)范（管理性規(guī)范、效力性規(guī)范）公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力（二）公司章程條款與公司法規(guī)范的具體關(guān)系n1 1、只能按照公司法規(guī)定填寫（、只能按照公司法規(guī)定填寫（copycopy）n如：股東大會的法定職權(quán)n2 2、公司法規(guī)定了選擇項，章程選擇其一、公司法規(guī)定了選擇項，章程選擇其一n如：公司法定代表人的人選：董事長、執(zhí)行董事、總經(jīng)理n3 3、公司法規(guī)定了具體事項，但是，章程可以排除（、公司法規(guī)定了具體事項，但是，章程可以排除

22、（opt-opt-outout）n如：有限責任公司股東表決權(quán)，按出資比例，但是，章程另有規(guī)定的除外公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力n4 4、公司法規(guī)定了具體事項，章程可以適用，也可以不適、公司法規(guī)定了具體事項，章程可以適用，也可以不適用（用（opt-inopt-in）n 如：累積投票n5 5、公司法授權(quán)章程規(guī)定，但是，公司法限制、公司法授權(quán)章程規(guī)定，但是，公司法限制n 如：有限責任公司股東會表決規(guī)則，章程規(guī)定，但是，重大事項2/3以上通過n6 6、公司法授權(quán)章程規(guī)定，且，公司法上沒有限制、公司法授權(quán)章程規(guī)定，且，公司法上沒有限制n 如：股東大會法定職權(quán)以外的其他職權(quán)公司法教學(xué)資料公司章程與公司

23、能力補充：書寫章程的注意事項書寫章程的注意事項 n案情案情：2001年11月，余姚市民黃先生、何先生和龔先生投資設(shè)立了一家經(jīng)營電器的有限責任公司，各占1/3股權(quán)。在制定公司章程時，3人同意在章程19條寫上：“股東會決策重大事項時，必須經(jīng)過全體股東通過?！?n 1個月后，龔先生將所持股份全部轉(zhuǎn)讓給俞先生。由于何先生業(yè)務(wù)能力強，被推選為執(zhí)行董事、法定代表人，公司的經(jīng)營和管理都有其負責。后來，黃先生和俞先生覺得公司的經(jīng)營管理出現(xiàn)問題，并與何先生產(chǎn)生嚴重分歧，提出修改公司章程或解散公司的要求。但何先生搬出“信任條款”，不同意修改公司章程。n 趙旭東：新公司法實務(wù)精答，人民法院出版社2005年版，第35頁。n問題：n公司章程是否有效？n制定章程是應(yīng)注意什么問題？n注意：n書寫公司章程應(yīng)謹慎，防止陷入公司僵局 n重視個性的同時，尊重公司法的示范作用公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力五、章程的修改（一）修改章程的原因n不完全契約n有限理性n公司要素的變化n雙匯發(fā)展：章程修改.docn（二）修改章程的程序n董事會提議n股東大會表決：多數(shù)決（2/3）n變更登記n注意：n修改章程的一般規(guī)定和特別規(guī)定公司法教學(xué)資料公司章程與公司能力附：案例n案情案情 某有限責任公司有甲乙丙丁四位股東，各持有10%、10%、10%、70%的股份。甲和乙達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將其股份全部轉(zhuǎn)讓給乙。乙提