寫(xiě)好合同五十招

1、寫(xiě)好合同五十招 新世紀(jì)的到來(lái)，要求我們?cè)诜蓪?shí)踐中應(yīng)該多用電腦和互聯(lián)網(wǎng)， 不過(guò)，訴訟 成本還是那么地高，面對(duì)日益競(jìng)爭(zhēng)激烈的違約訴訟， 律師每月開(kāi)出 1 萬(wàn)美 元的賬單也是常有的事。合同中的每一個(gè)字 , 每一個(gè)詞，每一句話(huà)，都意味 著潛在的輸或贏，換句話(huà)說(shuō)，押在 這上面下的賭注也很大，所以，在起草合 同時(shí)要把握兩條原則： 小心謹(jǐn)慎和深思熟慮。 然而，起草合同的確又是法律實(shí)踐中一件有意思的事兒。大約三 年前，也是 在這樣一個(gè)會(huì)議上，我提出了合同起草的 50 招。本文 在那些招數(shù)的基礎(chǔ)上， 結(jié)合一些新的工具和技能，推出了下面這 個(gè)新版本，但愿它們能幫助你起草 無(wú)可挑剔的合同，讓你的客戶(hù)免 受訴訟的困

2、擾。 這些招數(shù)適用于各種合同，比如，辦公租賃合同、不動(dòng)產(chǎn)合同、 買(mǎi)賣(mài)合同、 勞動(dòng)合同、設(shè)備租賃合同、婚前協(xié)議。同樣，如果你 不想讓你在訴訟中所起 草的和解條款與協(xié)議再起爭(zhēng)議的話(huà)，也可 以參考一下這些招數(shù)。另外，通過(guò) 了解這些招數(shù)，你就會(huì)明白， 起草合同，清晰、簡(jiǎn)明是多么地重要。本文的 附錄提供了一些簡(jiǎn) 單的法律文書(shū)范本這將有助于你理解這些招數(shù)。 第一部分：在動(dòng)筆之前1 ? 要求你的客戶(hù)列出合同交易的要點(diǎn)，也可以說(shuō)是合同的清單、目錄或概述。這一招首先幫助你的客戶(hù)弄清合同的重點(diǎn)所在。 2?讓你的客戶(hù)提供一些假設(shè)可能發(fā)生的情況。好的合同不僅能夠預(yù)見(jiàn)到許多可能發(fā)生的情況，而且還能清楚地描述出發(fā)生這些情

3、 況后合同雙方的立場(chǎng)。 和客戶(hù)聊這些情況將有助于你發(fā)現(xiàn)一些你 可能沒(méi)有考慮到的問(wèn)題。 3?請(qǐng)求你的客戶(hù)提供類(lèi)似的合同。通常情況下，客戶(hù)都保留著過(guò)去的交易記錄或者是類(lèi)似合同。4?在辦公室的電腦中或是在因特網(wǎng)上搜索類(lèi)似的合同范本。通常你會(huì)在你的電腦上找到你想要的東西，這些類(lèi)似的合同范本要么 是你給其他客戶(hù)準(zhǔn)備 的，要么是你和其他的律師共同協(xié)商起草的。 使用這些舊合同可以為你節(jié)省 時(shí)間和避免打印錯(cuò)誤，不過(guò)，用這 些合同范本時(shí)別忘了替換掉老客戶(hù)的名字。 下面是些有關(guān)合同范 本的網(wǎng)址，供參考： 5?從書(shū)中或者是光盤(pán)上獲取合同范本。典型的合同范本在一些范例書(shū)中都可能找到：比如 , 西方法律文書(shū)（全國(guó)版）佛

4、羅里達(dá)州文 書(shū)期刊，另外，在 有些論文和佛羅里達(dá)州律師協(xié)會(huì)的法律繼續(xù)教 育出版物中也可以找到一些。 起草合同時(shí)，你可以把這些范本當(dāng) 做原始資料，利用其中某些典型的條款和 措詞。更為方便的是， 許多論文和書(shū)中的合同范本都有電子文本儲(chǔ)存在磁盤(pán) 或光盤(pán)中。 6?如果沒(méi)有特別申明，不要讓你的客戶(hù)在意向書(shū)上簽字。有時(shí) 候 , 在合同未準(zhǔn)備好之前，客戶(hù)為了表示誠(chéng)意，往往急于簽署某些東西，當(dāng)然，在這種情況下，如果客戶(hù)急于簽署的是有特別申明的 意向書(shū)，這也是可 以的，但一定要注明：本意向書(shū)并非合同，只 是雙方為了更好地溝通協(xié)商， 而擬定的對(duì)未來(lái)?xiàng)l款的概述。類(lèi)似 意向書(shū)的范例見(jiàn)附錄 C 。第二部分：開(kāi)始起草合同

5、7?從簡(jiǎn)單、典型的合同入手。附錄 A 就是一個(gè)簡(jiǎn)單、典型的合同 , 它提供了 一個(gè)合同的基本支架。像房子一樣，一個(gè)合同必須有一 個(gè)牢固的根基。 8?在合同的第一段要寫(xiě)清楚雙方的名稱(chēng)。，這是個(gè)簡(jiǎn)單而又不得不引起重視的問(wèn)題。如果是個(gè)人，要寫(xiě)清姓和名，中間有大寫(xiě)字母 和其他身份信息的， 也要注明，例如： jr.,M.D, 等等；如果是公司， 為避免弄錯(cuò)，寫(xiě)名稱(chēng)時(shí)可以 到公司注冊(cè)地的相應(yīng)機(jī)構(gòu)去核對(duì)一下。 9?確定合同雙方的簡(jiǎn)稱(chēng)。為便于閱 讀，一般要在合同的第一段為 雙方弄一個(gè)別稱(chēng)，如：將詹姆士 ?馬丁簡(jiǎn)寫(xiě)為 " 馬丁"。10. 使用法定術(shù)語(yǔ)作為雙方當(dāng)事人的別稱(chēng)時(shí)，要小心。除非一方當(dāng)

6、事人在法定上就是承包人，否則不要將 " 承包人 "作為其別稱(chēng)。同樣 , 除非你想讓一方 當(dāng)事人成為法定上的代理人，否則不要稱(chēng)其為 "代 理人 "，如果堅(jiān)持要用，最 好明確一下代理范圍并找到其他可以避 免將來(lái)爭(zhēng)執(zhí)的方案。11 ?在合同的第一段要為書(shū)寫(xiě)簽約時(shí)間留下空格。把簽約時(shí)間放在第一段，當(dāng)合同簽署后，你就能夠很容易地找到它，而且，這樣 做還可以給你在其他 相關(guān)文件中準(zhǔn)確地描述這個(gè)合同提供幫助， 范例如：不動(dòng)產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)合同，訂立 于 2000 年 12 月 20 日 12 ?書(shū)寫(xiě)引述語(yǔ)。引述語(yǔ)是指那些放在合同主體前面 的"鑒于" 條 款。書(shū)

7、寫(xiě)此類(lèi)條款的目的是為了讓讀者（通常指合同雙方，法官 陪審團(tuán)）很快地了解到合同的主要內(nèi)容是什么，合同雙方是誰(shuí)， 以及他們?yōu)?什么簽訂合同，等等。當(dāng)然，合同主體的第一段也可 以加上引述語(yǔ)并陳述其 是真實(shí)準(zhǔn)確的，如果這樣做了，合同雙方 將來(lái)就不會(huì)爭(zhēng)執(zhí)：引述語(yǔ)作為合同 的一部分是否具有法律效力？1 3? 按邏輯順序列出合同段落的標(biāo)題詞 ? 合同的段落是按一定的邏 輯順序組 織起來(lái)的，當(dāng)然，你并不需要一下子列出所有段落的標(biāo) 題詞，想到多少就寫(xiě) 多少，不過(guò)，這些標(biāo)題詞要力求總結(jié)出每個(gè) 段落或相關(guān)段落的內(nèi)容。比如： 撰寫(xiě)勞動(dòng)合同時(shí)列出的標(biāo)題詞就 像下面這些： 引述語(yǔ) 聘用 職責(zé) 期限 賠償14 ?在撰寫(xiě)每一

8、段時(shí)要注意內(nèi)容集中，不要東拉西扯，這很簡(jiǎn)單，你可能上小學(xué)時(shí)就學(xué)過(guò)。必須一段一段地分別說(shuō)明合同雙方同意 做什么，不同意做什 么。15 ?放一個(gè)便箋簿在手邊，以便記下需要添加的條款。在書(shū)寫(xiě)合同的同時(shí)，你可能隨時(shí)會(huì)想到一些需要添加條款、措詞和問(wèn)題，要 盡快記在便箋簿上， 因?yàn)樗麄兲菀淄?。另外，你最好將客?hù) 列出的要點(diǎn)和一些類(lèi)似的合同范 本也放在眼前，以便在書(shū)寫(xiě)過(guò)程 中隨時(shí)查對(duì)。16 ?除非是為了更清晰地說(shuō)明問(wèn)題，否則不要在合同中重復(fù)陳述某個(gè)內(nèi)容。將一個(gè)事實(shí)來(lái)回地說(shuō)很容易讓人模棱兩可。如果你將一 個(gè)概念重復(fù)地解釋?zhuān)?那理解起來(lái)就更有困難。另外，如果你想通 過(guò)一個(gè)例子來(lái)闡明一個(gè)難以理解 的概念或規(guī)則

9、時(shí)，一定要考慮到 其所有的含義、這個(gè)例子的準(zhǔn)確性以及它和 概念的相符性。第三部分：撰寫(xiě)時(shí)的注意事項(xiàng)17 ?標(biāo)題上注明 "合同"兩字。不要為碰運(yùn)氣而忽略這個(gè)。如果你的 客戶(hù)需要 合同，就要注明是合同。一個(gè)仍在聯(lián)邦法院里任職的法 官就曾經(jīng)裁定：有雙 方簽字，但標(biāo)有 "建議書(shū) "的文件并非合同。這 給我們的教訓(xùn)就是，你怎么想， 就應(yīng)該怎么說(shuō)。如果你想讓你的 文件成為具有法律效力的合同，就要在標(biāo)題 中注明 "合同"字樣。18 ?寫(xiě)短句子，因?yàn)槎叹渥颖乳L(zhǎng)句子讓人更容易理解。19. 用主動(dòng)語(yǔ)態(tài)而不用被動(dòng)語(yǔ)態(tài)。相對(duì)而言，主動(dòng)語(yǔ)態(tài)的句子更簡(jiǎn)短，措詞更

10、精練，表達(dá)更明白。還是讓我們來(lái)來(lái)看一個(gè)例子吧， 主動(dòng)語(yǔ)態(tài)的句子：賣(mài) 方將貨物賣(mài)給買(mǎi)方 ; 被動(dòng)語(yǔ)態(tài)的句子：貨物將 被賣(mài)方賣(mài)給買(mǎi)方。20?不要用“每隔一周”之類(lèi)的詞，因?yàn)檫@有可能產(chǎn)生歧義-是兩 周還是一周？最好這樣寫(xiě) :" 兩周 "或"一周 "。21 ?不要說(shuō) "活動(dòng)著的白蟻和有機(jī)體 "之類(lèi)的話(huà)，為了避免模棱兩 可，最好這 樣寫(xiě)：“活動(dòng)著的白蟻和活動(dòng)著的有機(jī)體”或是“白蟻和 活動(dòng)著的有機(jī)體”。 當(dāng)一組名詞（如 "白蟻和有機(jī)體 "）前有一個(gè)修 飾語(yǔ)（如 "活動(dòng)著的 "）時(shí)，你 一定要弄清楚這個(gè)修飾語(yǔ)

11、是修飾兩個(gè) 名詞還是僅僅修飾第一個(gè)名詞。如果是 修飾兩個(gè)詞，可以用排比 的手法分別在這兩個(gè)詞之前加上修飾語(yǔ)，如果你只 想修飾一個(gè)名 詞，那么你就應(yīng)該把這個(gè)詞放在這組詞的最后，然后在它的前 面 加上修飾語(yǔ)。22?不要說(shuō)“甲方”和“乙方”，這對(duì)一個(gè)租賃合同來(lái)說(shuō)是些不好的別稱(chēng)，因?yàn)樗麄內(nèi)菀妆活嵉够蛘叱霈F(xiàn)打印錯(cuò)誤，可以用“出租人”和“承 租人”。 同樣，在合同中也不要說(shuō)留置權(quán)人和留置人，抵押權(quán)人和 抵押人，保證人和 被保證人，許可人和被許可人？?。到底怎么說(shuō)，這就要看你駕馭語(yǔ)言的能 力了，不過(guò)，要把握的一條原則，即在 整個(gè)合同中，對(duì)合同一方只能用一個(gè) 別稱(chēng)。23?使用術(shù)語(yǔ)“本文時(shí)要當(dāng)心。為了避免含糊不

12、清，使用“本文”時(shí)是指整個(gè)合同，如是指其所在的某一段落應(yīng)為“本段”。24?寫(xiě)數(shù)目時(shí)要文字和阿拉伯?dāng)?shù)字并用，如：拾 （10） o 這將減少 一些不經(jīng)意 的錯(cuò)誤。25?如果你想用"包括"這個(gè)詞,就要考慮在其后加上"但不限 于？"的分句 除非你能夠列出所有被包括的項(xiàng)，否則最好用 " 但不限于 ?"的分句，來(lái)說(shuō) 明你只是想舉個(gè)例子。26.不要依賴(lài)于語(yǔ)法規(guī)則。那些你在學(xué)校里得到的語(yǔ)法規(guī)則并不是 放之四海 而皆準(zhǔn)的東西，因?yàn)橛袡?quán)力來(lái)解釋此合同的法官或陪審 團(tuán)成員學(xué)的語(yǔ)法規(guī)則 可能和你學(xué)的不一樣，但不管學(xué)的是什么規(guī) 則，撰寫(xiě)合同都要遵循一個(gè)基本 原

13、則：簡(jiǎn)潔、明確。檢測(cè)你寫(xiě)的 東西是否達(dá)到這個(gè)要求有個(gè)好辦法，那就是去掉所有的句號(hào)和逗 號(hào)，然后去讀它。在沒(méi)有標(biāo)點(diǎn)符號(hào)的情況下，選擇正確的詞語(yǔ)放 在正確的位置上，這將使你寫(xiě)出來(lái)的東西更簡(jiǎn)明，更流暢。27?不要?jiǎng)?chuàng)造詞語(yǔ)。合同文書(shū)不是創(chuàng)造性的作品，也就不能因?yàn)橐?思的細(xì)微 差別而引起思考或爭(zhēng)論。合同文書(shū)應(yīng)該是清晰、直接而 準(zhǔn)確的。因此，要使 用普通的詞語(yǔ)，表達(dá)普通的意思，為普通人撰 寫(xiě)合同。28?用詞一致。在一份買(mǎi)賣(mài)合同中，如果你想用“貨物”來(lái)指整個(gè)合 同的標(biāo) 的物，就不要時(shí)而稱(chēng)它們?yōu)椤柏浳铩保瑫r(shí)而又改稱(chēng)它們?yōu)椤爱a(chǎn) 品”。保持用 詞一致性比避免重復(fù)更加重要。不要擔(dān)心這會(huì)讓讀者 打瞌睡；你應(yīng)該提防的

14、是對(duì)方律師會(huì)因?yàn)楹磺宓暮贤鴮⒛?告上法庭。29 ?在文法和標(biāo)點(diǎn)符號(hào)上保持一致。你可能學(xué)過(guò)許多不同類(lèi)的文法 和標(biāo)點(diǎn)符 號(hào)規(guī)則，但在使用它們時(shí)最好保持一致。要特別注意句 末的引號(hào)、時(shí)間和地 點(diǎn)之后的逗號(hào)以及文風(fēng)的相似性。30?可以在合同中加入準(zhǔn)據(jù)法、審判地、律師費(fèi)等條款。有了這些 條款，一 旦合同引起訴訟，你就已經(jīng)為了你的客戶(hù)打這場(chǎng)訴訟戰(zhàn) 準(zhǔn)備了一些“彈藥”。 第四部分：要為法官和陪審團(tuán)考慮31 ?要假設(shè)合同的讀者是一個(gè)受過(guò)教育的外行，如果你書(shū)寫(xiě)的合同簡(jiǎn)明得連一個(gè)外行都能理解，那么即使到了法庭上，你也不用害 怕。32?強(qiáng)調(diào)一個(gè)合同術(shù)語(yǔ)可以這樣做：加上雙引號(hào)并將其開(kāi)頭的字母 大寫(xiě)。將 一個(gè)詞語(yǔ)

15、的開(kāi)頭字母大寫(xiě)表明你想讓它有一個(gè)特別的意 思。下面有兩個(gè)定義 術(shù)語(yǔ)的例子：一 ？本合同中使用的"貨物”是指買(mǎi)方已經(jīng)同意向賣(mài)方購(gòu)買(mǎi)的貨物；二?本合同中買(mǎi)方同意向賣(mài)方購(gòu)買(mǎi)的拾 （10）只平底鍋，即下文中 的“貨物”。33 ?第一次使用某個(gè)術(shù)語(yǔ)時(shí)就要下定義。定義合同術(shù)語(yǔ)不是在合同 的開(kāi)頭， 也不是在合同的結(jié)尾，而是在這個(gè)術(shù)語(yǔ)第一次出現(xiàn)的時(shí) 候，這樣做，有利于 讀者更好地理解合同。34 ?勤于解釋合同中的術(shù)語(yǔ)和概念。要記住合同雙方的當(dāng)事人可能 會(huì)理解合同中某些專(zhuān)用術(shù)語(yǔ)，但法官和陪審團(tuán)卻可能一無(wú)所知。所以撰寫(xiě)合同時(shí)要讓合同自己為自己釋義。第五部分：書(shū)寫(xiě)時(shí)要常和你的客戶(hù)溝通35?所有的合同都應(yīng)該

16、有一封說(shuō)明書(shū)-用來(lái)告訴你的客戶(hù)如何使 用和簽署 合同。36?告訴客戶(hù)你在撰寫(xiě)過(guò)程中的一些想法。比如：哪些事情可能會(huì) 隨著交易 變得很遭，哪些事可能會(huì)在將來(lái)發(fā)生，哪些事情已經(jīng)發(fā) 生了，哪些可以讓事 情朝好的方向發(fā)展的方法？?你最好在給客戶(hù) 的說(shuō)明書(shū)中都將這些都寫(xiě)上。37?告訴客戶(hù)合同的風(fēng)險(xiǎn)所在。在撰寫(xiě)合同時(shí)，你最好向客戶(hù)說(shuō)訂立合同需要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)和能夠得到的利益。通常情況下，只要你花時(shí)間來(lái)起草合同，你就會(huì)發(fā)現(xiàn)真正的風(fēng)險(xiǎn)在哪里。第六部分：完成初稿后做什么38 ?核實(shí)合同的拼寫(xiě)情況、段落序號(hào)以及上下文的注解，你可以自己手動(dòng)來(lái)做，也可以用文字編輯軟件中的拼寫(xiě)和語(yǔ)法檢查功能來(lái)完成，特別是自從有了微軟的wo

17、rd軟件后，做這樣的工作你似 乎不要費(fèi)多少精力。現(xiàn)在，這類(lèi) 專(zhuān)業(yè)的軟件甚至可以幫你檢測(cè)到合同中沒(méi)有釋義的術(shù)語(yǔ)，如：Corel公司專(zhuān) 門(mén)為法律辦公開(kāi)發(fā)的文 字處理軟件包中的DealProof軟件，還有可供 word97 和 word2000 下載安裝的 DocProofReader 軟件。39 ?讓你的秘書(shū)或者助手閱讀你草擬的合同。你的同事不僅能通過(guò) 文字處理 軟件來(lái)幫你檢查到你沒(méi)有查到的拼寫(xiě)和語(yǔ)法錯(cuò)誤，而且 他們還能發(fā)現(xiàn)你起草 時(shí)沒(méi)有察覺(jué)到的矛盾和混淆之處。40?在合同上注明“第一稿于200年6月22日”，第一稿完成后， 可能還 要草擬幾個(gè)版本，為了避免他們之間相互混淆，最好在每 份草稿首頁(yè)的

18、頂部 注上序號(hào)和起草時(shí)間。另外，在每一個(gè)版本的 封面上注明“草稿”字樣，也 能夠避免你那急躁的客戶(hù)不等到最后的 定稿文本就急于簽字。41讓你的客戶(hù)讀你草擬的合同。你的客戶(hù)讀第一稿，可以確保你的起草的東西和客戶(hù)的愿望相符。42?在電腦中將草擬的合同多保存幾個(gè)復(fù)件。如果你將第一稿合同存了兩份在電腦中，那么其中的一份可以用來(lái)存檔，另一份則可以用來(lái)繼續(xù)修改。用來(lái)存檔的文件可以命名為"合同？草1"。用來(lái) 修改的文件可以命名為"合同" 以此類(lèi)推，以后修改的版本就命名為"合同？草2","合同？草3",等等。帶"草"字的擴(kuò)展名表示此合同是草擬版本。（當(dāng)然，你可能不經(jīng)常用DOS下的WordPerfect 5.1軟件，我是經(jīng)常用的，你也可以用一個(gè)較長(zhǎng)的文件名來(lái)清楚地表達(dá)出草擬合同的名稱(chēng)、編號(hào)及起草時(shí)間，范例女口："史密斯？瓊斯于2000年6月22日草擬的第