外資企業(yè)非破產(chǎn)清算最新法律制度解析

1、外資企業(yè)非破產(chǎn)清算最新法律制度解析近兩年，在金融危機(jī)及其他因素的影響下，一部分在華外資企業(yè)陸續(xù)撤離中國。外資的有進(jìn)有出，乃是任何一個(gè)國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的自然而正常的現(xiàn)象，問題在于如何引導(dǎo)大多數(shù)外資企業(yè)以合法有序的方式退出中國市場。在這種情況下，探討和研究清算所涉及的最新法律適用及其相關(guān)問題，無疑具有積極的意義。一、 清算的種類根據(jù)目前的法律規(guī)定，公司清算可分為破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算。破產(chǎn)清算是指企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被依法宣告破產(chǎn)時(shí)，由法院指定清算組對(duì)企業(yè)法人進(jìn)行清理，并將破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配給債權(quán)人，并最終消滅公司法人資格的程序;非破產(chǎn)清算則包括自行清算和強(qiáng)制清算。而本文探討的重點(diǎn)就在于外資企業(yè)的“非破

2、產(chǎn)清算”問題。二、 非破產(chǎn)清算的法律適用2008年1月15日外商投資企業(yè)清算辦法正式被國務(wù)院廢止后，為指導(dǎo)地方商務(wù)部門做好外商投資企業(yè)解散和清算的工作，2008年5月，商務(wù)部辦公廳下發(fā)了關(guān)于依法做好外商投資企業(yè)解散和清算工作的指導(dǎo)意見。依照該意見，今后外商投資企業(yè)的解散和清算工作應(yīng)當(dāng)按照公司法和外商投資法律、行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定辦理，外商投資法律和行政法規(guī)有特別規(guī)定而公司法未作詳細(xì)規(guī)定的，適用特別規(guī)定。其主要內(nèi)容如下：(一)外商投資企業(yè)按照有關(guān)規(guī)定終止的，只須向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送提前解散申請(qǐng)書、企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)(董事會(huì)、股東會(huì)或股東大會(huì))關(guān)于提前解散企業(yè)的決議以及企業(yè)的批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照。審批機(jī)關(guān)收到相關(guān)

3、材料后，于10個(gè)工作日內(nèi)做出批準(zhǔn)企業(yè)解散的批件。企業(yè)應(yīng)根據(jù)公司法第一百八十四條，在批準(zhǔn)解散之日起15日內(nèi)成立清算組，依法開始清算，該情形即屬自行(自主)清算。(二)而對(duì)于原清算辦法中容易產(chǎn)生糾紛和審批機(jī)關(guān)容易被指不作為的特別清算程序，則根據(jù)公司法第一百八十三條及公司法司法解釋(二)，股東有權(quán)直接向有管轄權(quán)的人民法院提出解散(屬強(qiáng)制解散)，待法院判決解散公司后，公司可自行清算或由法院主導(dǎo)進(jìn)入強(qiáng)制清算程序?？傊?，根據(jù)目前的法律規(guī)定，審批機(jī)關(guān)僅受理有關(guān)企業(yè)解散的申請(qǐng)，而不再對(duì)企業(yè)清算進(jìn)行審批和介入具體清算過程。三、 非破產(chǎn)清算的解散情形及審批權(quán)限非破產(chǎn)清算的前提條件和基礎(chǔ)是公司的解散，即外資企業(yè)出現(xiàn)

4、了導(dǎo)致公司解散的事由。根據(jù)國家工商行政管理總局、商務(wù)部關(guān)于外商投資企業(yè)解散注銷登記管理有關(guān)問題的通知，導(dǎo)致外資企業(yè)進(jìn)入非破產(chǎn)清算的解散情形及其審批權(quán)限如下：(一)因章程規(guī)定的經(jīng)營期限屆滿而解散，被司法裁定解散，依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷而解散的，直接進(jìn)入清算程序，無需經(jīng)過審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。(二)根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例第九十條第一款第(二)、(四)、(五)、(六)項(xiàng)，中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則第四十八條第一款第(二)、(四)項(xiàng)或外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則第七十二條第一款第(二)、(三)、(六)項(xiàng)的規(guī)定，外商投資的公司在經(jīng)營期限屆滿前提前解散的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。(三)中外合資、中外合作

5、的公司按照中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例第九十條第一款第(三)項(xiàng)、中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則第四十八條第一款第(三)項(xiàng)規(guī)定，在經(jīng)營期限屆滿前單方提出解散的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)解散或經(jīng)人民法院裁定解散。值得一提的是，公司解散并不立即導(dǎo)致公司人格的消滅，而是應(yīng)當(dāng)停止積極活動(dòng)，進(jìn)入清算程序來了結(jié)公司既有的法律關(guān)系。公司在清算目的范圍內(nèi)視為依然存續(xù), 清算中的公司與解散事由出現(xiàn)前的公司在法律人格上是同一民事主體。對(duì)此，公司法已經(jīng)作出明確規(guī)定的基礎(chǔ)上司法解釋進(jìn)一步明確，公司出現(xiàn)解散事由、依法清算完畢前，有關(guān)公司的民事訴訟，仍應(yīng)以公司自己的名義進(jìn)行。四、 非破產(chǎn)清算的分類及其特點(diǎn)(一)自行清算的特點(diǎn)及其程序上

6、文所述解散情形出現(xiàn)后，外資企業(yè)即可以進(jìn)入自行清算程序，對(duì)其特點(diǎn)及具體程序歸納如下：1、 公司權(quán)力機(jī)構(gòu)作出解散決議;2、 商務(wù)部門僅對(duì)解散進(jìn)行審批，不介入清算過程;3、 解散申請(qǐng)審批后公司自行組成清算組;4、 清算報(bào)告經(jīng)公司權(quán)力機(jī)構(gòu)確認(rèn)后報(bào)送審批機(jī)構(gòu)，并繳銷批準(zhǔn)證書;5、 憑審批機(jī)構(gòu)回執(zhí)向稅務(wù)、海關(guān)、外匯等部門辦理注銷手續(xù);6、 向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記。另外，需要注意的是，根據(jù)公司法司法解釋，當(dāng)外資企業(yè)尤其是中外合作、合資企業(yè)面臨董事僵局所造成的公司經(jīng)營管理上的嚴(yán)重困難，即公司處于事實(shí)上的癱瘓狀態(tài)，且無其他途徑可解決，可由一方股東以公司為被告提起解散公司訴訟，這一規(guī)定雖為中外合作、中外合資企

7、業(yè)解決相關(guān)糾紛打開了法律層面上的解決通道，但其訴訟結(jié)果如被法院判決強(qiáng)制解散公司，并不必然導(dǎo)致公司進(jìn)入強(qiáng)制清算程序，而是仍可以根據(jù)公司法第一百八十四條之規(guī)定，在判決生效后十五日內(nèi)成立清算組，開始自行清算。只有逾期未成立清算組或成立后故意拖延等法定情形出現(xiàn)時(shí)，才由債權(quán)人或股東申請(qǐng)法院指定清算組進(jìn)入強(qiáng)制清算程序。(二)強(qiáng)制清算的特點(diǎn)及其程序1、 強(qiáng)制清算的情形根據(jù)公司法司法解釋規(guī)定，債權(quán)人和股東在以下情況下可以申請(qǐng)法院指定清算組進(jìn)行清算：(1) 公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的;(2) 雖然成立清算組但故意拖延清算的;(3) 違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。2、 強(qiáng)制清算的特點(diǎn)(1) 申

8、請(qǐng)人：債權(quán)人/股東根據(jù)公司法司法解釋規(guī)定，在上述清算情形出現(xiàn)后即意味著自行清算到強(qiáng)制清算的轉(zhuǎn)換，此種情況下，債權(quán)人如未提起清算申請(qǐng)，股東也可以向法院申請(qǐng)，將強(qiáng)制清算的申請(qǐng)主體擴(kuò)大到股東。(2) 法院指定清算組，清算方案經(jīng)法院確認(rèn)后執(zhí)行在強(qiáng)制清算程序中法院介入的程度比破產(chǎn)清算而言相對(duì)有限，法院在強(qiáng)制清算中主要職責(zé)包括指定和更換清算組成員、確認(rèn)清算方案和清算報(bào)告、決定是否延長清算期限、裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序。但應(yīng)當(dāng)注意的是，公司清算案件中法院的職責(zé)并不僅是指定完清算組成員，而是監(jiān)督整個(gè)清算程序、裁定終結(jié)清算程序后，案件才算審結(jié)。(3) 清償債務(wù)方面，引入?yún)f(xié)商機(jī)制清償公司財(cái)產(chǎn)無法清償債務(wù)時(shí)不必然進(jìn)入破

9、產(chǎn)程序，即如果公司清算中出現(xiàn)破產(chǎn)原因時(shí)，債權(quán)人能夠基于意思自治自行協(xié)商通過債務(wù)清償方案，則無必要當(dāng)然進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，只有債權(quán)人對(duì)債務(wù)清償方案不予確認(rèn)或者人民法院不予認(rèn)可的，才進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，從而提高了清算效率，節(jié)約經(jīng)濟(jì)成本。(4) 法院裁定終結(jié)清算程序后，憑裁定辦理注銷登記手續(xù)五、 非破產(chǎn)清算中存在的問題綜上所述，在法律制度建設(shè)層面上，作為外資企業(yè)的退出方式之一非破產(chǎn)清算制度已較之前完善了許多，但制度已創(chuàng)立的情況下，首先面臨的問題即是如何具體操作和保障實(shí)施。有些地方政府部門出于業(yè)績的考慮，對(duì)外資“進(jìn)門”熱烈歡迎態(tài)度友好，服務(wù)也可謂周全周到;但對(duì)“出門”冷眼相待，甚至設(shè)置種種障礙，導(dǎo)致企業(yè)的“出口”不甚順暢和便捷。具體就自行清算而言，雖然取消了審批部門的同意這一道關(guān)，但在具體辦理過程中企業(yè)要面臨清算公告、清理債權(quán)債務(wù)、辦理稅務(wù)、海關(guān)、外匯、財(cái)政、工商登記注銷等一系列事務(wù)， 而各個(gè)部門要求提供的文件不一致，有時(shí)還相互矛盾，辦理的先后次序也無明確規(guī)定，導(dǎo)致耗時(shí)過長，效率低下。對(duì)此，企業(yè)常常感到無所適從。而就強(qiáng)制清算而言，雖然國家已出臺(tái)了公司法司法解釋等法律規(guī)定，但法院等部門對(duì)相關(guān)規(guī)定從研究消化再到司法實(shí)踐，需要一個(gè)過程，且難免受到政府相關(guān)部門的影響，對(duì)外資企業(yè)的強(qiáng)制解散訴訟及強(qiáng)制清算案件的立案持較為謹(jǐn)慎的態(tài)度，導(dǎo)致可借鑒的案