商法知識點(diǎn)整理

1、名詞解釋：·商主體：又稱商事法律關(guān)系的主體，能夠依法律規(guī)定參與商事法律關(guān)系，以自己的名義直接從事商事行為，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人，包括個人和組織。·商法：是指調(diào)整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關(guān)系，即商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。·商法的原則：維護(hù)企業(yè)自由原則；提高交易效率原則；確保交易安全原則；維護(hù)交易公平原則。·商法的特征：商法調(diào)整行為的營利性特征；商法調(diào)整對象的特定性；確認(rèn)企業(yè)維持原則；交易迅捷，安全保障；組織法與行為法監(jiān)管法相結(jié)合；公法性；國際性；。·變更登記：指商事登記機(jī)關(guān)對已成立之商主體，因其自身情況發(fā)生變化，變更已登記事項的法律

2、行為。·注銷登記：指登記機(jī)關(guān)依法對被終止經(jīng)營的商主體，收繳營業(yè)執(zhí)照.公章.撤銷其登記注冊號，取消其商主體資格或經(jīng)營權(quán)的法律行為。·一人公司：指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。·累積投票制：累積投票制指股東大會選舉董事或監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。·債權(quán)人會議：是在破產(chǎn)程序進(jìn)行中，為便于全體債權(quán)人參與破產(chǎn)程序以實(shí)現(xiàn)其破產(chǎn)程序參與權(quán)，維護(hù)全體債權(quán)人的共同利益而由全體登記在冊地債權(quán)人組成的表達(dá)債權(quán)人意志和統(tǒng)一債權(quán)人行動的議事機(jī)構(gòu)。·破產(chǎn)別除權(quán)：指在破產(chǎn)程序開始之前，就債務(wù)人的特

3、定財產(chǎn)設(shè)定了擔(dān)保物權(quán)或者存在有其他特別優(yōu)先權(quán)的，于債權(quán)人宣告破產(chǎn)后，權(quán)利人享有就該特定財產(chǎn)不依照破產(chǎn)清算程序而優(yōu)先獲得清償和滿足的權(quán)利。·商號的法律特征：商號僅是一個名稱，不是法律上權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者，不等于承擔(dān)權(quán)利義務(wù)的行為人；商號是商主體用于代表自己的名稱，依附于商主體，是商主體相互區(qū)分的外在標(biāo)志；是商主體的商事名稱，只有商主體在從事商行為時才可以使用這一名稱。·公司：是指由股東出資組成的，從事盈利性經(jīng)濟(jì)活動的企業(yè)法人。公司具有特征：營利性，公司是以營利為目的經(jīng)營組織；社團(tuán)性，公司作為社團(tuán)法人應(yīng)為人的結(jié)合，其股東和股權(quán)具有多元性；法人性，公司必須依法設(shè)立，有獨(dú)立財產(chǎn)，能夠

4、獨(dú)立地承擔(dān)民事責(zé)任。·有限責(zé)任公司特征：股東人數(shù)的限制性；股東責(zé)任的有限性；股東出資的非股份性；公司資本的封閉性；公司組織的簡便性；資合與人合的統(tǒng)一性。·股份有限公司與其他公司類型相比較具有的特征：股東責(zé)任的有限性；股東出資的股份性；公司股票的流通性；公司財產(chǎn)的獨(dú)立性。·發(fā)起設(shè)立：（有限公司）是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。·募集設(shè)立：（股份公司）是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。 高級管理人員：是指公司的經(jīng)理副經(jīng)理財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章重規(guī)定的其他人員?？毓晒蓶|：

5、是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但以其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。實(shí)際控制人： 是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。關(guān)聯(lián)關(guān)系：是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。·發(fā)起人的責(zé)任：在公司成立的場合，發(fā)起人有資本充實(shí)責(zé)任和損害賠

6、償責(zé)任；在公司不成立的場合，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任和對已收股款負(fù)返還的連帶責(zé)任。·清算人的義務(wù)：清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)，不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。破產(chǎn)：是指債務(wù)人不能以其全部財產(chǎn)清償?shù)狡趥鶆?wù)，又未能與債權(quán)人達(dá)成減免或遲延償還債務(wù)的協(xié)議，經(jīng)法院審理，強(qiáng)制執(zhí)行其全部財產(chǎn)，使債權(quán)公平受償，其余無力償還的則予免除的法律制度。破產(chǎn)法：是指調(diào)整破產(chǎn)債權(quán)人和債務(wù)人、法院、管理人以及其他破產(chǎn)參加人相互之間在破產(chǎn)過程中所發(fā)生的法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。破產(chǎn)申請：是指破產(chǎn)申請人向法院請求受理破產(chǎn)案件，適用破產(chǎn)程序，宣告破產(chǎn)的意思表示。債務(wù)人

7、財產(chǎn)：是指人民法院受理破產(chǎn)申請時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及此后至破產(chǎn)終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)。和解：是指具備破產(chǎn)原因的債務(wù)人，為避免破產(chǎn)清算，與債權(quán)人團(tuán)體達(dá)成以讓步方法了解債務(wù)的協(xié)議，并經(jīng)法院認(rèn)可后生效的法律程序。破產(chǎn)宣告：是指法院認(rèn)定債務(wù)人已具備破產(chǎn)事由，并宣告其破產(chǎn)的司法行為。別除權(quán)：對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。公司合并：是指兩個以上公司訂立合并契約或通過其他形式依照法律程序歸并為一個公司的行為。公司分立：是指一個公司依法分成兩個或兩個以上公司的行為。簡答題：·公司章程的變更：由公司董事會作出修改公司章程的決議，并提出章程修改草案；股東會對

8、章程修改條款進(jìn)行表決；公司章程的修改涉及需要審批的事項時，報政府主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；公司章程的修改涉及需要登記事項的，報公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，辦理變更登記，未涉及登記事項，送公司登記機(jī)關(guān)備案。·公司人格否認(rèn)原則的適用條件：公司須合法有效成立。未取得法人資格、法人資格被消滅或獨(dú)立人格存在其他無效事由，都有特定的救濟(jì)方法，不能使用該原則；股東在客觀上存在著濫用公司法人人格和股東有限責(zé)任的行為。主要表現(xiàn)為人格混同、財產(chǎn)混合和虛擬股東等；股東著濫用公司法人人格和股東有限責(zé)任的行為嚴(yán)重侵害了債權(quán)人的利益。·公司人格否認(rèn)：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)

9、利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人利益。·公司資本的原則：資本確定原則：又稱法定資本制，指公司設(shè)立時應(yīng)在章程中載明公司資本總額，并由發(fā)起人認(rèn)足或繳足，否則公司不能成立；資本維持原則：指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)當(dāng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)、資本不變原則支公司資本總額一旦確定，非經(jīng)法定程序不得任意變動；資本不變原則：指公司資本總額一旦確定，非經(jīng)法定程序，不得任意變動。·對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)的情形：公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；公司

10、合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。·公司解散的原因：公司存續(xù)期間屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由發(fā)生；股東會或股東大會決議解散；因公司合并.分立而解散；依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。公司解散的法律后果：（1）進(jìn)入清算程序，成立清算組。公司解散必須依法成立清算組，公司原來的代表及業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)喪失權(quán)利，由清算組取而代之，清算組代表公司一切行為

11、。（2）限制權(quán)利能力，停止?fàn)I業(yè)活動。公司宣告解散后，其權(quán)利能力即受到法律的限制，即僅局限于清算范圍內(nèi)，除為實(shí)現(xiàn)清算目的，由清算組代表公司處理未了結(jié)業(yè)務(wù)外，公司不得開展新的經(jīng)營活動。管理人的職責(zé)主要有：(1)接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料(2)調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財務(wù)狀況報告(3)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)(4)決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支(5)在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)還是停止債務(wù)人的營業(yè)(6)管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)(7)代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序(8)提議召開債權(quán)人會議(9)人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職貴(10)管理人具有勤勉義務(wù)。公司債券：是

12、指公司依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限還本付息的有價證券。公司發(fā)行債券的條件： 1主體資格，股份有限公司和國有獨(dú)資公司或者兩個或者兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。 2有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不少于6000萬元。股份有限公司的凈資產(chǎn)不少于3000萬元。 3公司發(fā)行債券累計不超過公司凈資產(chǎn)的40。 4最近三年的平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；5籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策； 6債券的利率不超過國務(wù)院限制的利率水平； 7國務(wù)院規(guī)定的其他條件。公司債券與一般債務(wù)的區(qū)別：債權(quán)人法律地位相同；（1）公司發(fā)行的債券是面向社會發(fā)

13、行的，往往為了廣大公眾持有，因而是否如期償付會產(chǎn)生一定的社會影響；普通債務(wù)則是向特定的金融機(jī)構(gòu)或企業(yè)事業(yè)單位及個人借貸形成的；（2）公司債券的發(fā)行有嚴(yán)格的法定的條件和法定的程序，籌資的費(fèi)用也比較大；而普通之債不需過分嚴(yán)格的審批與政府監(jiān)管，由借款人與出借人協(xié)商確定即可；（3）公司債券可以自由流通，但是普通之債的契據(jù)不具有可流通的性質(zhì)。公司債與優(yōu)先股異同點(diǎn)：在經(jīng)濟(jì)上的差別不大；（1）權(quán)利本質(zhì)為根本差別；（2）公司債的利息屬于公司無條件支付的義務(wù)；而優(yōu)先股的股息則由公司自由決定；（3）公司債通常有到期日，到期日屆滿必須歸還本息；優(yōu)先股沒有到期日，也不歸還股本，是否支付股利看公司是否有盈余。（4）如果

14、發(fā)生支付違約現(xiàn)象，公司債債權(quán)人有權(quán)請求提前支付，而優(yōu)先股股東則無。簡述公司清算組在清算期間的職權(quán)。清算組在清算期間行使下列權(quán)：（1）清理公司財產(chǎn)，分編制資產(chǎn)負(fù)債標(biāo)和財產(chǎn)清單。公司解散而清算，清算組在清公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法申請宣告破產(chǎn)。（2）通知已知的債權(quán)人發(fā)布公告周知無法通知的債人。(3）處理與清算有關(guān)的司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。（4）清繳公司拖欠未繳稅款。（5）處理公司清償債務(wù)的剩余財產(chǎn)。（6）代表公司參與民事訟活動。（7）清算組成原因故意者重大過失給公司或者債權(quán)造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償任。董事的忠實(shí)義務(wù)： 董事忠實(shí)義務(wù)是指董事在執(zhí)行公司業(yè)務(wù)時

15、所承擔(dān)的以公司利益作為自己行為和行動的最高準(zhǔn)則，不得追求自己和他人利益的義務(wù)。具體：（1）自我交易：董事作為公司的代理人，不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。（2）關(guān)聯(lián)交易：公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。（3）管理報酬：我國公司法規(guī)定董事監(jiān)事的報酬由股東會決定，經(jīng)理報酬由董事會決定。但當(dāng)高管兼任董事時，可能產(chǎn)生利益沖突問題，在此情形下，其報酬應(yīng)由股東會決定。（4）公司機(jī)會：董事高管不得未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會。（5）同業(yè)競爭：董事不得為自己或第

16、三人為屬于公司營業(yè)范圍內(nèi)的事業(yè)或為損害公司利益的活動。（6）其他：董事高管不得挪用公司資金；接受他人與公司交易的傭金歸為己有；擅自披露公司秘密。試述公司股東會的職能。1、決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃。2、選舉和更換董事，決定董事的報酬事項。3、選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，由股東出任的監(jiān)事代表股東的利益對公司及其高層管理人員的行為進(jìn)行監(jiān)督。4、審議批準(zhǔn)董事會的報告5、審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告。6、審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案。財務(wù)預(yù)算方案和財務(wù)決算方案主要指公司日常行政性支出，以及相關(guān)的費(fèi)用。7、審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。8、對公司增加或者減少注冊資本做出決議

17、。9、對發(fā)行公司債券做出決議。10、對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資做出決議。11、股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓。12、對公司的合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項做出決議。13、修改公司章程。直接訴訟和派生訴訟：股東直接訴訟是指股東基于股權(quán)，對公司的受信托人對其個人范圍內(nèi)造成的損害提起的訴訟。股東派生訴訟，指的是當(dāng)公司的利益受到侵害而公司卻怠于起訴，或者說公司的控制者，包括控股股東、董事、經(jīng)理等高級管理人員，拒絕公司以自己的名義起訴時，股東則以自己的名義起訴，所得賠償歸于公司的一種訴訟形態(tài)。兩種訴訟的區(qū)別在于(1)兩種訴訟制度設(shè)計的理念不同(2)提起訴訟的原因不同(3)訴訟中的當(dāng)事人的地位不同(

18、4)訴訟的形式不同(5)訴訟繼續(xù)進(jìn)行附加條件不同(6)對撤訴和進(jìn)行訴訟和解的要求不同(7)訴訟終止后的結(jié)果不同(8)訴訟所得補(bǔ)償或賠償?shù)南碛姓卟煌?。有限?zé)任公司和股份有限公司的聯(lián)系與區(qū)別公司規(guī)模小大不一樣.股東規(guī)模,有限公司股東不超過50人,股份有限公司沒能最高人數(shù)限制。資本規(guī)模，有限公司分別為50 30 10萬元。股份有限公司注冊資本的最低限額為1000萬。公司治理結(jié)構(gòu)不一樣。股東對公司的控制程度。股份公司股東對公司的控制趨于淡化，有限公司股東一般積極參加公司經(jīng)營管理。組織結(jié)構(gòu)的繁簡，股份公司規(guī)模龐大，有限公司規(guī)模相對較小。公司資本規(guī)則不一樣資本募集，股份公司通過發(fā)行股份籌集資本，具有社會性、公開性，分為公募與私募。有限公司只有私募一種方式。資本劃分，股份公司認(rèn)購的資本稱為股份，全部資本劃分為等額股份。有限公司股東認(rèn)購的資本稱為出資，出資比例大小可以不一。資本的轉(zhuǎn)讓。股份公司股份轉(zhuǎn)讓完全自由。有限公司出資轉(zhuǎn)讓受到嚴(yán)格限制。股份有限公司的特點(diǎn)和設(shè)立條件（一）特點(diǎn)：（1）公司的股東人數(shù)沒有最高限制，只有最低限制；（2）公司