企業(yè)法律風險預防手冊VIP

1、企業(yè)法律風險預防手冊 企業(yè)法律風險預防手冊封面一：尋法網，為您尋找法律援手！封面二：融入式企業(yè) 法律顧問服務項目說明前言：其實我們更需要不打官司的律師目錄第一章企業(yè)設立 一、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談一注冊哪種形式的企業(yè)？二、企業(yè)注冊成立 法律企業(yè)法律風險預防手冊封面一：尋法網，為您尋找法律援手！封面二：“融入式”企業(yè)法律顧問服務項目說明前言：其實我們更需要“不打官司”的律師目錄第一章企業(yè)設立一、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談一注冊哪種形式的企業(yè)？二、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談二股東可以哪些財產出資？三、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談三知識產權如何出資？四、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列

2、談四非貨幣資產的出資評估五、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談五怎樣合理設置股份比例？六、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談六準備哪些公司設立法律文件？七、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談七制訂公司章程的法律技巧八、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談八設立失敗需要承擔哪些法律責任？第二章法人治理結構九、避免股東會決議無效的法律方式十、公司董事的法律規(guī)定十一、從保護中小股東利益角度看監(jiān)事會的作用十二、企業(yè)高管及經理人選聘的法律風險第三章股東及股權十三、代持股隱名投資人的法律風險防范十四、公司股東享有的法律權利十五、股東要求公司回購股權的法律條件十六、公司股權期權激勵需要注意的法律問題十七、不實際出資而取得股權

3、干股的法律問題十八、有限公司股權轉讓的程序十九、詳談股權轉讓收購法律風險的預防第四章合同管理二十、不履行合同或約定的法律應對二H一、出現(xiàn)合同違約應當如何應對二十二、合同履行中發(fā)生變化應如何處理二十三、解除合同的法律方式二十四、如何訂立一份合法有效的合同二十五、買賣合同法律風險防范技巧二十六、詳談借貸合同的法律風險防范技巧二十七、企業(yè)合同管理制度通用范本二十八、服務型企業(yè)合同管理制度范本二十九、生產型企業(yè)合同管理制度范本第五章債權管理 三十、論債權管理的法律技巧 三十一、追收欠款的非訴訟方式第六章人力資源管理三十二、單位常見勞動違法行為及責任三十三、企業(yè)勞動用工法律風險防范三十問三十四、哪些行為

4、屬于工傷第七章經營運行三十五、公司對外擔保應注意的法律問題三十六、詳談民間借貸的法律風險防范三十七、企業(yè)常見經濟類刑事犯罪及預防第八章法律風險預防制度體系三十八、企業(yè)法律風險防范體系的建立與完善第九章訴訟基礎知識三十九、打官司需要交法院多少錢四十、打官司需要多長時間四十一、打官司需要準備哪些書面材料四十二、訴訟時效及不及時主張民事權利的危害四十三、北京市律師訴訟收費方式及政府指導價標準一、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談一注冊那種類型的企業(yè)？在我國目前的企業(yè)法律框架內，企業(yè)分法人和非法人兩種，總的來講，通俗意義上 的企業(yè)類型包括：個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)以及全部由自然人出資的有限責任公司（包括一人

5、有限責任公司）、股份有限公司以及中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外 商獨資企業(yè)等。較為常見的是有限責任公司和個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)，因此這里 也主要談談這幾種類型企業(yè)的法律特點，以供投資人選擇注冊的類型。一、投資者有限或者無限連帶責任的承擔。 （一）有限責任公司。按照現(xiàn)行公司 法的規(guī)定：有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有 限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。也就是說，公司的投資人均以 自己繳納的注冊資本金作為承擔責任的限額，當公司資不抵債時不需要股東用個人 財產進行賠償。超出注冊資本金、股份數(shù)額范圍的經濟賠償則不需公司股東承擔。當然，如果股東惡意抽逃出資、出資不

6、足或者公司法規(guī)定需由股東承擔責任的 情形除外。（二）合伙企業(yè)，根據(jù)合伙企業(yè)法的相關規(guī)定，除有限合伙人承擔 有限責任外，普通合伙、特殊的普通合伙及有限合伙中的普通合伙人均承擔無限連 帶責任。（三）個人獨資企業(yè)，根據(jù)個人獨資企業(yè)法第二條的規(guī)定“本法所稱 個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人 個人所有，投資人以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任的經營實體”。因此個人獨資企業(yè)的投資人應當以自己的全部財產為企業(yè)經營承擔無限連帶責任。由此可見，從公司投資人的責任承擔角度講，有限公司、股份公司具有較大優(yōu)勢， 可以避免投資人的巨大投資風險。如果企業(yè)經營具有較大風險的，可以選擇

7、有限公 司、股份公司這種企業(yè)形式。而且這也是目前注冊較多的企業(yè)類型。二、企業(yè)注冊的成本。（一）有限責任公司。我國規(guī)范有限責任公司的法律、行政 法規(guī)較多，因此，設立公司門檻較高，尤其是設立股份有限公司需要嚴格的設立條 件、復雜的設立程序和較高的設立費用。主要是注冊資本金的限制，比如：股東或 者發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估 價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；有限責任公司全體股東或者發(fā)起人的貨 幣出資金額不得低于公司注冊資本的百分之三十；有限責任公司全體股東的首次出 資額不得低于公司注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額， 其余部分由股東

8、自公司成立之日起兩年內繳足，投資公司可以在五年內繳足；出資的非貨幣財產，應當由具有評估資格的資產評估機構評估作價后，由驗資機構進行 驗資；不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等 作價出資；股東或者發(fā)起人必須以自己的名義出資；有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元，一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元；股 份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元；法律、行政法規(guī)對有限責任公 司、股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定；募集設立的股份 有限公司發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五。（二）合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)，與有限責任

9、公司相反，設立這類企業(yè)程序較為簡單， 費用較低, 合伙企業(yè)也可以勞務投資，再者，合伙企業(yè)可以從眾多的合伙人處籌集資金，加之合伙人共同償還債務，減少了銀行貸款的風險，使企業(yè)的籌資能力有所提高。 同時, 合伙人對企業(yè)盈虧負有完全責任，有助于提高企業(yè)的信譽。從設立成本角度講，合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)具有靈活多樣的優(yōu)點，如果沒有太大 經營風險的投資人可以考慮選擇此種類型。三、企業(yè)稅費負擔。這更多的是稅務問題，涉及法律的不多，但是總的來說，合伙 企業(yè)、個人獨資企業(yè)稅費負擔輕，不必繳納企業(yè)所得稅，只是由企業(yè)主和合伙人從 企業(yè)盈余分配所得繳納個人所得稅；而公司除繳納個人所得稅外，之前還應繳納企 業(yè)所得稅。稅費

10、政策根據(jù)各地政策不同而有不同。四、企業(yè)的控制權。按照我國的傳統(tǒng)觀念以及目前社會誠信狀況，加之我國還沒有 建立起完善的職業(yè)經理人體制。因此，作為公司的投資人都非常想盡可能掌握企業(yè) 的控制權來確保自己的企業(yè)投資行為沒有過多的法律風險。總的來說，各種類型企 業(yè)的投資人控制力是不同的。對于有限責任公司來講，公司實行嚴格的獨立法人及 公司治理，原則上投資人設立公司后，投資人和公司就是兩個獨立的個體，投資者 不能直接占有和控制公司，也不能隨意的撤回投資。反之，合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)由于管理難度較小，投資和管理均是一體的，因此控制力也很強 從這個角度看，如果投資人投資行業(yè)有較多風險，如果自己可以直接參與企業(yè)

11、管理 且沒有太大資金壓力，為了盡可能防止企業(yè)控制權旁落，可以選擇合伙企業(yè)、個人 獨資企業(yè)。二、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談二股東可以哪些財產出資？注冊成立企業(yè)本身就是一個投資行為，因此，在成立注冊初期必須投入大量的人力 和財力，特別是企業(yè)需要注冊資金。對于合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)，由于出資人以 個人全部財產對企業(yè)債務承擔無限連帶責任，因此法律并沒有對出資沒有特別的規(guī) 定，只要符合合伙企業(yè)法、獨資企業(yè)法以及各地工商局企業(yè)登記注冊的條件 即可。但是對于公司類的注冊，由于其實行有限責任，因此法律對此規(guī)定較為嚴格。 那么那些財產可以作為出資投資設立公司呢？一、出資可以分貨幣和非貨幣兩種形式。公司法第二

12、十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非 貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。由此可 見，投資人設立公司出資的形式和范圍是很多的。特別是對于非貨幣形式出資，只 要能以貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產都可以作為出資使用。但是，這個規(guī) 定并不是針對任何非貨幣資產。一般來講，不能作為出資使用的非貨幣財產包括： 勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等。當然如果不 違反法律規(guī)定，投資人也可以采取干股、隱名投資等變通處理的辦法出資。出資形 式選擇不當，依據(jù)我國法律，公司的設立申請將不被受理批準。因此

13、股東在出資前,應該對我國法律關于公司設立的規(guī)定進行全面了解，或者借助專業(yè)機構的幫助，對 出資資產進行適當安排。二、非貨幣形式出資比例的合理設定。一般而言，投資人都是按照各自投資的數(shù)額占總投資的比例作為出資比例。但是對于非貨幣出資，總的來說不宜過高，最低不 能低于法律的限制，即 公司法 第二十七條“全體股東的貨幣出資金額不得低于 有限責任公司注冊資本的百分之三十” 。再者，從公司運行的角度講，過多的注入 非貨幣資本，一方面不利于股東投資的流通和變現(xiàn)，在股權轉讓時比較容易產生糾 紛，另一方面也會降低公司的可信度和償債能力，資金不足可能會影響公司的正常 運轉。三、如何界定虛假出資和抽逃出資行為。虛假

14、出資指公司發(fā)起人、股東違反公司法 的規(guī)定未交付貨幣、實物或未轉移財產權，主要目的是為了吸引其他發(fā)起人或股東 的投資，即欺騙的是其他發(fā)起人和股東。虛假出資可以發(fā)生在公司成立過程中或成 立之后。抽逃出資是指在公司驗資注冊后，股東將所繳出資暗中撤回，卻仍保留股 東身份和原有出資數(shù)額的一種欺詐性違法行為。嚴格來講，這兩種行為涉嫌刑事犯 罪。我國刑法對此也有相應的責任追究。如果不構成刑事犯罪的，也應當承擔民事 賠償法律責任，比如向其他出資人承擔違約賠償責任，向公司承擔補繳出資責任及 賠償責任，向公司債權人承擔無限清償責任或有限補充清償責任。當然刑事責任和 民事責任是有嚴格界定的，在實踐中，如果投資人注冊

15、資金不足，則可以采取借款 或者代付等方式來實現(xiàn)，同時要注意做好財務手續(xù)的完善，防止由于出資手續(xù)不全 導致被追究民事甚至刑事責任。四、不按期交納出資及辦理出資財產轉移手續(xù)的責任。投資人在設立公司的過程中，一般先簽訂公司設立協(xié)議，約定各自的出資額和出資期限。出資人應當及時將貨幣 出資交付驗資機構賬戶，同時要辦理非貨幣資產的評估作價和轉移手續(xù)。如果逾期,一是會延誤公司注冊的時間，導致設立協(xié)議不能按期履行；二是對于按約出資的投 資人要承擔違約責任；三是對于沒有支付的出資要及時補足；四是其他出資人對于 出資差額還要承擔連帶責任 五、非貨幣形式出資的法律責任。對于非貨幣出資，一般常見兩種法律問題，第一 非

16、貨幣出資的權屬問題。如果投資人承諾的非貨幣資產不是自己的合法財產那么就 不能按期辦理財產的評估和轉移手續(xù)， 對此，其他股東可以追究他的違約責任并要 時可解除設立協(xié)議。再者，如果出資人的行為構成對財產實際所有人的侵權，那么 還需要向其承擔返還財產的侵權責任。第二是財產轉移手續(xù)不能及時辦理。由于以非貨幣財產出資必須將財產辦理轉移手續(xù)并將財產變更到公司名下，因此經常出現(xiàn) 投資人不能按期辦理手續(xù)的情況，此時，其他股東可以變更協(xié)議由其延期辦理，或 者追究其違約責任或者解除設立協(xié)議。三、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談三知識產權如何出資？在當今科學技術飛速發(fā)展的時代，知識資本與金錢資本同樣重要。特別是在高科

17、技 企業(yè)里，高新技術為企業(yè)創(chuàng)造高額經濟價值的案例屢見不鮮。因此，為了鼓勵科技 創(chuàng)新，及時將科學技術轉化為生產力，現(xiàn)行公司法也放寬了公司設立時知識產 權出資的限制?？傮w來講，公司知識產權等無形資產出資，最高比例可達到公司注 冊資本的百分之七十。但是，知識產權出資還是具有一定的法律風險的，可以從以 下幾個方面防范。一、明確知識產權的范圍。按照我國知識產權法律，著作權、版權、商標、專利、 非專有技術、廠商名稱權、集成電路布圖設計、未披露信息等都是可以利用的知識 產權出資方式。但是，關鍵問題在于不同種類的知識產權市場價值非常懸殊。因此 投資人在考慮出資時需要深思熟路，要選擇市場價值大，或者潛在價值高，

18、或者容 易被其他投資人認可價值的知識產權種類作為自己的出資。二、必須是自己能獨立行使所有權或者使用權的知識產權。投資人以知識產權出資,首先要解決權屬問題，要確保自己對出資知識產權具有合法的完整的所有權或者使 用權。比如職務技術成果、軟件職務作品等存在權屬爭議，所在單位可以提出權屬異議因此會影響出資。對此，為了防范權利缺陷，最好是在設立協(xié)議中明確知識產 權權利不合法時出資人的違約責任及解決辦法。三、應當可以作價評估或容易認可價值。由于知識產權是非貨幣無形資產，因此出 資時必須解決價值問題。一方面是可以委托評估機構出具評估報告，作出評估價； 另一方面對于無法評估或者評估價格不準的，可以由股東進行協(xié)

19、商，對該知識產權 協(xié)商定價，對知識產權出資人貨幣出資形式體現(xiàn)，當然這種形式對其他股東存在一 定的風險。四、知識產權的期限限制。按照我國著作權法 、商標法、專利法，知識產 權特別是工業(yè)產權的專利權和商標權都有期限限制，比如注冊商標的有效期為十 年，自核準注冊之日起計算。發(fā)明專利權的期限為二十年，實用新型專利權和外觀 設計專利權的期限為十年，均自申請日起計算。因此，作為出資時，投資人應當查 明知識產權出資人所出資的知識產權保護期限，對于以商標權出資的，還應注意商 標權的到期續(xù)展問題；而對專利權而言，則要避免未及時繳納年費等可能致專利權 終止情形的發(fā)生。五、出資后新公司應當確保能夠控制出資知識產權的

20、所有權。按照公司法規(guī)定,股東出資后應當辦理非貨幣資產的轉移手續(xù)。對于知識產權來講，也就是要將權屬 歸屬于新設立公司，這樣才能確保貨幣出資股東的切身利益。但是對于知識產權， 特別是對于高新技術來講，技術作為一種智力成果其本身更注重于對技術操控者的 依賴，也就是說技術必須附著在掌握技術的科技人員及技術人才自身上，而非其他 非貨幣資產，如房屋、土地、設備等純粹的物質產品。因此，作為公司的投資人， 對于知識產權的權屬轉移，從公司長遠發(fā)展角度講，不能僅僅滿足于辦理權屬過戶 登記手續(xù)。而是應當采取必要法律手段，防止以其他形式流失知識產權的智力成果，對公司的實際操控造成危害。而在司法實踐中，由于公司自有高新

21、技術被內部人員或者第三方秘密或者公開侵犯的知識產權、商業(yè)秘密糾紛也常有發(fā)生。而且由于我 國目前知識產權保護的立法漏洞，往往這類行為得不到有力處罰，而給公司投資人 造成巨大的投資損失。從法律角度講，可以通過以下方式來規(guī)避法律風險。第一及 時辦理知識產權權屬手續(xù)。明確把新設立公司作為知識產權的合法所有人，排除其 他人行使權力的法律可能。第二約定知識產權原所有人和知情人的保密義務，通過 制度把知識產權列為公司商業(yè)秘密，并與相關人員簽訂保密協(xié)議，明確各方的權利 義務。第三制定嚴格的保密制度，并堅決落實，防止出現(xiàn)由于公司內部人員引發(fā)的 知識產權侵權的發(fā)生。第五增強維權意識， 對于違反公司高新技術的保密義

22、務的行 為和個人按照公司保密制度和協(xié)議追究泄密責任。當然，對于高新技術企業(yè)以及技 術關系企業(yè)生死存亡的公司來講，上述措施的力度還是不夠的。由于某些核心技術 背后蘊藏著巨大的經濟利益，因此，最為根本和有效地防范辦法是仿效西方企業(yè)的 做法，公司投資人拿出自己的股份或者利潤分紅權給予掌握核心技術的業(yè)務和技術 骨干以股權期權的激勵，使他們能與公司的發(fā)展同步實現(xiàn)自己的經濟價值和社會價 值，通過互利共贏來促使公司核心員工主動保護知識產權秘密，維護公司的核心利 益。四、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談四非貨幣資產的出資評估按照公司法規(guī)定，大大擴展了投資人的出資范圍，大量的非貨幣資產可以作為 出資。但是，按照法

23、律，非貨幣資產一般需要評估作價。而且，如果投資人惡意提 高評估價格，按照公司法第三十一條有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司 出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的 股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。不僅，出資股東要承擔責 任，而且其他設立股東也要承擔連帶責任。因此，對于非貨幣資產的評估作價就要 注意防范上述法律風險。 一、選擇有評估資質的評估機構。 依據(jù)法律規(guī)定，對非貨幣財產權利進行資產評估, 必須聘請專業(yè)的中介機構，并由該機構對評估的資產出具資產評估報告。選擇評估 機構時首要條件就是要選擇有資產評估資質的機構。二、選擇有評估經驗的評估機構。

24、非貨幣資產的評估具有很強的專業(yè)性，因此對于 同樣具有資質的機構，應當進行充分的考察和權衡對比?？梢圆殚喸摍C構評估過的 類似資產報告，查看該機構的評估能力。綜合考慮業(yè)務資質、評估能力、評估經驗 和評估質量等因素后，慎重選擇一家最終確定的評估機構。三、評估數(shù)據(jù)與實際價值差距過大。如果股東出資實物、工業(yè)產權、非專利技術、 土地使用權的實際價額顯著低于其出資時的評估價額，那么就屬于評估不實。如果 評估不實，一方面會降低公司的注冊資本，而且更重要是存在差額部分的補交和賠 償責任問題。依據(jù)我國法律的規(guī)定，資產評估不實，出資人在補足出資外，還應該 根據(jù)設立協(xié)議的約定，向其他出資人承擔違約或者賠償責任。五、企

25、業(yè)注冊成立法律風險防范系列談五怎樣合理設置股權比例？對有限公司而言，一般是按照出資比例占注冊資本總額的比重確定各個投資人的股 份比例。在公司設立初期，由于投資人之間處于良好的合作蜜月期，因此，往往礙 于情面和合作關系，對是否按出錢多少決定權利？誰占公司的控制權？以及股東鬧 僵如何處理等可能發(fā)生不利于公司發(fā)展運行的問題不愿提及或者刻意回避。俗話 說：天下沒有不散的宴席，因此，在合作初期不能僅僅憧憬美好的前景，也要提前 做好危機的防范。畢竟，法律風險總是容易在沒有防范的地方發(fā)生。根據(jù)律師的公司法律服務經驗，公司的股份比例過于集中，或者過于分散，或者對 半平均的情況下，一旦公司遇到運營危機，出現(xiàn)股東

26、意見分歧，而股東間又不能很 好的溝通交流，就極有可能出現(xiàn)互相扯皮、互相對峙的股東會僵局，甚至會使得昔 日的合作伙伴，反目成仇、官司不斷。那么怎樣科學、合理的設置股權比例和危機 解決機制呢?一、股權設置過于集中時應當特別注意保護中小股東的利益和建立監(jiān)督機制。在實 踐中，很多公司實際為一人所控制，或者多個股東中有一個股東是主要的發(fā)起人， 或者某個股東繳納了相對較多的出資款。在這種情況下，大股東就較為容易形成實 際控制、操縱公司的局面。實踐中，公司一股獨大，董事會、監(jiān)事會和股東會形同 虛設，“內部人控制”等現(xiàn)象就是由于這個原因。雖然權力集中有利于公司的快速 決策和經營，但是公司進入多元化、規(guī)?；l(fā)展

27、后，如果繼續(xù)缺乏制衡機制，決策 失誤的可能性就會增大，公司承擔的風險無疑也會隨之增加。另外，一股獨大，強 人政治，往往會使得其他中小股東處于邊緣化地位，一旦大股東出現(xiàn)意外狀況，那 么將使的公司立刻陷入經營困境。針對這個問題，律師給出如下建議：一是盡量防止出現(xiàn)絕對控股股東，可采取相對 控股的方式；二是如果公司實際上是一個主要股東出資，那么可以絕對控股，但是 對于其他股東，應當給他們參與公司管理或者監(jiān)督的權利，比如由中小股東組成監(jiān) 事會或者在董事會中安排一定的席位；三是在公司表決制度中可以預先設置不按照 出資額實行表決或者實行按股東人數(shù)表決；四是降低股東會表決通過的比例，使得 中小股東有表決的機會

28、。二、股權過于分散時要降低公司表決通過的比例以及股東召開臨時股東會的比例要 求。股東過于分散一般存在于公司發(fā)起人較多的情況下，再有就是國企改制形成的 職工股東。雖然股份分散為現(xiàn)代公司的基本特征，可以通過民主決策來保障公司的 正常運行。但是，在我國由于民眾沒有民主決策的經驗，實行民住決策有時反而會 給公司帶來危害。因此，在這種情況下，有關股東如何實現(xiàn)對公司的控制權就顯得 尤為重要。否則，大量的股東在公司重大決策時各抒己見，要想通過決議必須通過 復雜的投票和相互的爭吵。公司大量的精力和能量消耗在股東之間的博弈活動中。針對這個問題，律師給出如下建議：一是降低公司除重大事項外的表決通過比例,這樣只要有

29、主要股東形成一致即可通過表決；二是可以實行“按股東人數(shù)表決”，這樣按照人數(shù)表決可以大大降低表決的難度；三是降低臨時股東會召開的限制，如 果出現(xiàn)股東會僵局，可以由少數(shù)股東聯(lián)系召集股東會，盡快由參會股東商議形成解 決辦法。三、股權平衡是要設立特別表決權。股權平衡一般是公司只有兩個股東，而且主要股東的出資比例相同。如果出現(xiàn)這樣的平衡股權， 那么除非全部同意或者全部反對， 否則公司任何表決都無法進行。因此，此時就要設定表決不通過時的特殊表決權問 題，這樣就防止了這種股權設置實質上的股權表決不能的尷尬境地。六、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談六準備哪些公司設立法律文件？公司在設立過程中，需要準備兩類資料，

30、一是提交工商局的工商登記常規(guī)資料，二是企業(yè)設立所需的規(guī)范投資人權利義務的法律文件，其中就包括設立協(xié)議。一、企業(yè)設立協(xié)議的必要性和約定內容。設立協(xié)議是企業(yè)投資人在設立企業(yè)前，經 過各方協(xié)商，對于公司投資人在設立過程中如何履行各自的權利義務所達成的合 約。設立協(xié)議并不屬于企業(yè)設立必須的法律文件，如果公司設立手續(xù)簡單，出資人 單一，也可以不需要設立協(xié)議，一般對于出資人較多、出資形式多樣的企業(yè)設立行為，最好是提前簽訂企業(yè)設立協(xié)議。 設立協(xié)議內容包括投資人名稱、 新企業(yè)暫定名、注冊資金、經營期限、各投資人認繳出資款數(shù)額、期限、交付時間、公司的組織機構、董事會、監(jiān)事會、總經理的人選、違約責任以及發(fā)生爭議的

31、解決方式和籌備機構及設立費用的承擔。設立協(xié)議的核心是各出資人認繳出資款數(shù)額、期限、交付時 間，應當嚴格限定投資人履行出資義務的細節(jié)性條款，否則一旦出現(xiàn)延期出資那么 將損害全體出資人的利益。再者，還應當約定延期出資以及出資中其他爭議的解決 方式。 二、設立協(xié)議的保密性問題。這個問題往往被忽視，由于設立企業(yè)屬于投資人的投 資行為，因此對投資方向、投資數(shù)額、管理人選如果需要的話應當約定各投資人對 此承擔保密義務。再者，如果設立出資中涉及到商業(yè)秘密、專利權、專用技術等需要保密的內容，也應當約定保密義務，否則這些信息一旦被他人惡意利用，對未來 公司的損害很可能就是難以估量的。三、排除股東與新設立企業(yè)的競

32、爭約定。在很多情況下，股東與新設立企業(yè)往往處 于同一個行業(yè)，相互之間具有競爭關系，因此，為了新企業(yè)能夠順利開展業(yè)務，有必要對股東的競爭予以限制， 這也是對保障其他投資人權益非常有利的做法。因此,可以再設立協(xié)議中，對股東和新企業(yè)之間的這種排除競爭的關系予以約定，更重要的是要約定如果股東違反了這個約定應當對新企業(yè)以及股東承擔的違約責任。七、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談七制訂公司章程的法律技巧公司章程被稱為公司憲法，因此在公司內部具有最高法律地位。但是，很多股東在 成立公司時相互之間非常信任和團結，簡單地認為所有問題通過友好協(xié)商便能妥善 解決，太計較會損害雙方面子和合作關系，因此僅僅把公司章程作為

33、公司設立登記 的一紙材料去完成，但隨著公司不斷發(fā)展，分歧和糾紛也日益增多，此時才發(fā)現(xiàn)公 司章程并沒有就相關問題作出規(guī)定，沒有解決糾紛的機制。而且，一般企業(yè)在注冊 時往往采用工商局提供的公司章程范本，直接填寫。當然采取范本并無過錯，但是 范本是通行本，無法結合每個公司的具體情況作出約定。因此在采取公司章程范本 注冊的時候，一定要審查公司設立時股東出資人的意思表示是否有何范本矛盾的地 方。如果全部采用范本則可能面臨以下法律風險：第一，范本公司章程沒有根據(jù)公 司本身的特點和實際情況制定，而是簡單照抄公司法的規(guī)定或者其他公司的類似規(guī) 定。公司法確立的只是一般規(guī)則或原則，而由于各個公司自身存在獨特性，表

34、現(xiàn)在 資本規(guī)模、股權結構、經營范圍、所在地區(qū)等方面，因而每一個公司都需要適合本 公司特點的具體的自治規(guī)則，由公司章程對公司法所確立的一般規(guī)則或原則加以細 化，使其具體化，對本公司的重要事項和特殊情況做出詳細的規(guī)定，以有利于公司 治理。而千篇一律的公司章程起到的作用只能是虛化的，甚至是有害的。比如“格 式章程”，不能夠真正體現(xiàn)股東的真實意思表示，股東間一旦對公司成立后的決策、資金、人員、利益分配方面出現(xiàn)爭議，股東很難依據(jù)公司章程來維護自己的合法權 益。第二，絕大多數(shù)范本公司章程沒有體現(xiàn)合理的公司治理機制，根本起不到對公 司治理的前瞻性和預防性作用，反而有時成了公司運營和管理人員行為的不良約 束，

35、增加了公司的運作成本。比如對公司機構會議的召集、決議、人事安排、執(zhí)行 機制、制約機制沒有根據(jù)公司特點在公司章程中加以規(guī)定，而導致了股東之間、董 事之間、股東與董事之間、股東與監(jiān)事之間、董事與監(jiān)事之間，高層管理人員之間 出現(xiàn)僵局，無法召開股東會議或者在股東會議過程中無法形成決議，股東會議的決 議得不到落實，公司治理機構之間權責不分明等等。第三，沒有充分體現(xiàn)股東的權 利，對董事、監(jiān)事、高級管理人員的權限界定不清，約束不明。當其濫用權利時， 沒有追究當事人責任的依據(jù)，即章程沒有真正起到公司“憲法”的作用。當然，公司章程的重要性、特征、作用等屬于學術問題，在此不再贅述。主要結合 律師法律實踐中出現(xiàn)的公

36、司章程出現(xiàn)的法律問題，對公司章程的制定提出一些法律 技巧及注意的風險點供大家參考。一、充分發(fā)揮企業(yè)經營自主權，對公司法規(guī)定可以有公司章程約束的條款，及時在 公司章程中予以補充。我國新修改的公司法一個突出的特點是尊重企業(yè)的經營自主 權，刪掉了很多強行性規(guī)定條款。公司開展經營活動中的很多重大事項，如公司經 營范圍、法定代表人的任命、股東權利的限制、股東會決議的合法性、股東出資份 額的確定、股東會會議召開和表決程序、董事會的產生、職權及議事規(guī)則、監(jiān)事會 的議事規(guī)則、股權轉讓程序、董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務和責任等都可以在公司章程中作出約定。即使章程的規(guī)定和法律規(guī)定相沖突也承認章程的優(yōu)先效力。這就

37、為公司章程制定的個性化提供了法律依據(jù)。因此，如果公司設立時對公司法規(guī)定或者范本章程有不同的地方一定要在公司章程中予以體現(xiàn)。具體條款可以參見公司法第11、12、13、16、20、22、28、31、40、42、43、44、45、46、47、49、51、54、56、71、76、84、94、101、105、106、113、120、124、148、149、150、153、166、170、181條。二、可以約定由董事長之外的人來擔任公司法定代表人。按照原公司法，公司法定代表人只能由公司董事長擔任。但是在實踐中往往會導致法定代表人和實際經營者不服，產生管理的混亂。因此，如果公司實際出資人、控制人或者大股東由

38、于各種原因不能擔任董事長的，可以在公司章程中約定由董事長外的其他執(zhí)行董事或由總經理擔任法定代表人。這樣就保護了公司控制權和經營權的靈活統(tǒng)一。三、可以不按照出資比例確定分配企業(yè)利潤或者新增資本有限出資的比例。有限責任公司的股東如果由于各種原因，不能按照出資比例分配紅利，或者需要對特定股東給予特別的紅利分配及優(yōu)先認購新增資本的權利，那么可以在公司章程約定，不按照出資比例來履行股東權利義務，而是另行約定比例。此外，對愿意通過繼續(xù)認繳出資持有有限責任公司更多股權的股東，也可以在公司章程中規(guī)定其優(yōu)先認繳出資的比例。這無疑保護了不同類型投資者作為公司股東的不同需求。四、董事會和監(jiān)事會的機構和組成人數(shù)更加靈

39、活。由于公司的業(yè)務量和經營規(guī)模不同，因此，公司管理機構的組成也應當更加靈活，賦予公司自主決定權。新公司法規(guī)定公司可以在公司章程中選擇董事會和監(jiān)事會的組成和規(guī)模。其中，有限責任公司董事會成員為313人；股份有限公司董事會成員為519人，設立監(jiān)事會公司的監(jiān)事會成員不少于3人。 此外， 對于股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以選擇不設監(jiān)事會，而僅設12名監(jiān)事。對于股份有限公司，新公司法中對股東大會選舉董事、監(jiān)事時的表決方式提供了兩種選擇，即公司可以在公司章程中規(guī)定或者以股東大會決議形式決定，實行累積投票制或每一股份一票表決權的普通表決方式。五、可以約定不按照出資比例行使表決權而且可以約定特殊

40、情況下的特殊表決方式。表決權是股東的核心權利之一，股東出資人可以通過表決權來行使對公司的控制權。但是公司的出資情況千差萬別，如果由于某些特殊情況不能完全按照出資比例行使表決權，或者股份出資比例特殊，比如各占50%將導致表決權無法行使。如果有這些情況，股東出資人可以在公司章程中約定不按照出資比例行使表決權，賦予某些特定股東特別表決權，或者在無法表決時按照特定比例通過表決或者由特定股東直接決定。比如在章程中約定“股東不按持股比例行使表決權，由一方持有較多表決權”或“股東會普通決議需半數(shù)以上（含半數(shù)）表決權通過”來解決。當然，在公司章程對股東行使表決權的方式沒有明確規(guī)定時，應依照公司法的規(guī)定按照出資

41、比例行使表決權。六、股東對內對外轉讓股權可以不受其他股東“過半數(shù)同意”以及“優(yōu)先購買權”的限制。按照公司法的規(guī)定，一般股東在對內對外轉讓股權時受到嚴格限制，一是對外轉讓要經過全體股東過半同意，二是同等條件下，其他股東具有優(yōu)先購買權。這樣規(guī)定主要限制股東對外隨意轉讓股權。但是，也限制了股東實現(xiàn)自己股權價值的方式。因此新公司法在原有規(guī)定基礎上，增加了“公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。這樣一來，如果公司股東不愿意受對外股權轉讓的限制，希望自由轉讓盡快變現(xiàn)的則可以在公司章程中作出相應的規(guī)定，這也是符合法律規(guī)定的。再者，針對常見的股權轉讓價款數(shù)額確定難的問題，可以在章程中規(guī)定兩個方面的內容：股

42、權轉讓時股權價值的評估確定程序；糾紛產生時的協(xié)商解決程序。七、股東出資股份的繼承問題可以作出特別約定。由于股東出資人持有的股權屬于財產權，因此是可以和房屋、土地、車輛、存款等有形財產一樣發(fā)生繼承的，如果股東出資人死亡則其繼承人有權繼承其名下的出資股份。如果公司股東出資人為了防止發(fā)生此類情況，避免有不熟悉的繼承人通過繼承成為公司股東，那么可以對股份的繼承作出特別約定，比如股東出資人死亡則由其他股東收購其股權，而由其繼承人分割股權價款等。八、公司經營范圍發(fā)生變化應當及時制定公司章程修正案。按照公司法第12條：公司的經營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經營范圍，但是應當辦理

43、變更登記。公司注冊機關根據(jù)公司提交的章程在公司營業(yè)執(zhí)照上核定經營范圍，因此如果隨意制定公司章程，就有可能出現(xiàn)公司實際經營業(yè)務與營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的經營范圍不一致的情況。九、明確公司成立后對外投資及擔保的數(shù)額及程序的限制。由于公司對外投資及擔保行為給公司帶來盈利的同時，也會給公司帶來巨大的潛在風險。因此公司法對此問題給予了公司股東出資人更大的靈活空間和權力。股東可以根據(jù)自身的風險承受能力，在公司章程中事先規(guī)定好公司對外投資的限額、表決程序等，這樣使得公司的投資、擔保行為盡量通過股東民主決策的方式來進行，最大限度的規(guī)避了運營風險。十、細化股東會及臨時股東會召開的程序并對大股東惡意損害公司及小股東利益等特

44、殊情況下解散公司做出詳細的約定。按照規(guī)定，股東會召開應當提前十五天通知股東，同時，如果有重大事項可以召開臨時股東會。因此，股東會召開對公司的決策非常重要，如果大股東出現(xiàn)損害公司利益的行為而又回避召開股東會，那么對中小股東利益保護的非常不利的。因此可以預先在公司章程中約定臨時股東會的召開方式，簡化召開股東會的條件和程序。同時，公司是經濟動物，在為股東賺取利潤 的同時，也可能因為股東內部矛盾、經營不善等情況而給股東帶來巨大損失，此時就需要對公司進行解散。特別是出現(xiàn)大股東操縱公司而惡意損害公司及中小股東利益的情況下，公司更需要解散來避免損失的擴大。盡管新公司法規(guī)定“公司經營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)

45、會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司”但是由于公司解散是關系到全體股東和債權人及其他相關人員利益的重大事項，因此為了避免各方對法律規(guī)定的條件理解產生分歧，公司有必要根據(jù)自身的實際情況在章程中對“公司經營管理發(fā)生嚴重困難”和“其他途徑”等并非很具體的內容做出具體界定，增強特定條件下，股東行使解散權的可操作性。十一、不是必須由大股東或二分之一以上表決權股東同意方可通過決議。如果完全按照股份出資比例表決，那么就容易出現(xiàn)大股東操縱公司的現(xiàn)象，而中小股東的利益就無法的到保護。因此，按照新公司法，除了修改公司章程、增加或者減少注

46、冊資本的決議以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議需要三分之二以上表決權的股東通過外，其他事務的表決可以自行在公司章程中議定表決通過的比例，不必非要二分之一以上表決權的股東通過方可。十二、自行決定公司董事長、副董事長、總經理、高級管人員等核心團隊的產生辦法和職權以及董事任期。董事長和副董事長是公司的核心職位，因此公司章程可以選擇通過選舉或者委派方式產生。執(zhí)行董事、總經理是公司的經營管理核心人員，因此也可以通過公司章程來規(guī)定其職權范圍，防止出現(xiàn)企業(yè)投資者與管理者權力劃分不明而發(fā)生的矛盾。八、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談八設立失敗需要承擔哪些法律責任？公司設立是個系統(tǒng)性工程，需要諸多方面

47、的條件，一般情況下如果方法得當，公司都是可以設立成功的。但是在實踐中由于出現(xiàn)資本籌集不足，違反我國法律，未按 期召開創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會做出不設立公司的決議等原因也會出現(xiàn)公司設立失敗的 情況，一般情況下，設立失敗并不會發(fā)生過多的法律風險，但是如果存在設立債務 費用以及出資沒有返還的情況下，也會發(fā)生法律風險。一、公司設立過程中發(fā)生的費用及債務承擔。公司設立過程中，如果聘請了專業(yè)的 中介機構或者產生其他債務，那么這些費用債務的承擔要提前做好約定。建議可以 對上述款項按照出資認購的比例承擔或者按照出資人平分的方式承擔，如果出資人 打不成協(xié)議，那么將對這些費用和債務承擔連帶責任。二、設立失敗后沒有及時返

48、還出資人已繳納出資的情況。按照我國法律，出資人出資申請設立公司，要將貨幣出資足額存入指定賬戶、 將非貨幣財產權利轉移給公司0但是出資完成后，如果由于各種原因導致公司設立失敗，將會發(fā)生這些出資如何返 還的法律問題。原則上貨幣出資應當返還給出資人，包含此期間的利息，非貨幣資 本如果存在權利轉移變更登記的，應當重新辦理變更登記，變更至出資人名下。由 于設立失敗而發(fā)生出資返還所產生費用及損失，如果設立失敗有過錯方或責任人的 則由其承擔。如大家都沒有過錯的，則對上述費用及損失平均分擔。九、避免股東會決議無效的法律方式按照公司法和公司章程的規(guī)定，股東會是投資人的議事決策機構，是公司的最高權力機關。對于公司

49、的重大事務，都由股東會決議來決定，因此股東會有類似于人的 中樞神經，非常重要。但是，在律師接觸的司法實踐中， 經常會發(fā)生一些股東糾紛, 導致股東會的權利被架空或者形成股東會僵局，無法對公司重大事項做出方向性決 策，從而導致公司處于癱瘓狀態(tài)中。本文試就經常發(fā)生的幾類股東會決議無效的情 形提出律師的法律分析意見。一、股東會召集違法。作為公司的最高權力機關，股東會的召集是具有嚴格條件限 制的，如果會議召集方式違法，不僅會導致股東會無法正常召開，嚴重的還導致決 議無效。一般來講，在公司正常運轉情況下，股東會由董事會召集，董事長主持。但是，在法律實踐中，存在兩種較為常見的情況，一是大股東一股獨大，把持操

50、縱 董事會，董事長不依法召集股東會；二是股東勢均力敵形成僵局，董事長無法召開 股東會；三是由于公司經營困難或者涉及刑事犯罪，董事長被采取強制措施，無法 召開股東會。諸如此類的情況下，如果董事長不能履行召集職責，那么則應當按照 如下規(guī)定召集股東會。第一在公司章程規(guī)定的情況下，由章程指定的副董事長召集 并主持董事會；第二由過半數(shù)的董事推舉一名董事主持董事會；第三如果沒有設立 董事會則由執(zhí)行董事召集并主持；第四董事會或執(zhí)行董事不能或不履行的，由監(jiān)事 會或不設監(jiān)事會的監(jiān)事召集、主持；第五如果按照上述方式均不能召集、主持股東 會的，由代表十分之一以上表決權的股東召集和主持股東會會議。二、通知股東會召開方

51、式違法。在解決了股東會召集問題后，就要解決如何通知全 體股東參加股東會的問題。如果由于通知的方式、程序、及內容不當，往往會導致股東會召開不能或無效的風險出現(xiàn)。但是，按照現(xiàn)行公司法，只是原則規(guī)定需要提前十五天通知股東，但是對于由誰通知、如何通知、通知方式、如何視為通知 到達等均沒有作出細致的規(guī)定，這主要是由于公司具有個體特殊性，因此這些細節(jié) 規(guī)定應當由各個公司在公司章程中規(guī)定。但是，據(jù)律師所知，很多公司并沒有在公 司章程中細化這些細節(jié)，一旦出現(xiàn)股東不和導致股東會無法召開，才發(fā)現(xiàn)自己即使 有理但也無計可施。因此，對于股東會這種對公司具有極為重要作用的會議一定要有充分的重視，須知往往是“細節(jié)決定成敗

52、” 。律師建議可以在公司章程中細化如下：第一規(guī)定由召集人或者股東或者某個部門負責通知全體股東召開會議；第二股 東應當記載自己的通信地址、電話、電子郵件或聯(lián)系方式，向該地址或聯(lián)系方式發(fā) 出通知即可視為收到通知；第三通知的內容應當包括會議召開時間、地點、會議議 程等。如果對通知方式細化則可避免由于通知違法而導致的股東會決議無效情形出三、股東缺席股東會人數(shù)不足及表決程序違法導致股東會決議違法。股東會的核心功能是對公司重大事項的表決權，特別是在股東不和，或者公司經營陷入困境的時候，對公司發(fā)展走向及經營決策更需要及時作出股東會決議。但是，在這種公司不正常情況下，必然有部分股東拒絕參考公司股東會，那么在股

53、東缺席的情況下如何表決呢？公司法僅規(guī)定了股東會由全體股東組成。但由股東出席比例達到多少才股東會才能有效召開，公司法并未規(guī)定。而是把這個權力交給了公司股東，因此公司章程應當對股東會的最低出席人數(shù)以及最低表決比例作出規(guī)定。但是需要特別注意的是，在決定公司重大事項，如修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。除了以上重大事項的其他事項，公司章程可自行規(guī)定通過比例，一般規(guī)定二分之一以上表決權通過的居多。當然在公司章程中，在不違反法律規(guī)定的前提下，根據(jù)公司實際情況，對公司事項行使何種通過方式，表決權通過方式，或以參加

54、人數(shù)過半通過方式，以及表決代表的持股比例作出明確的規(guī)定，如是否召開股東會會議、股東出席會議所要求的比例、決議通過表決權的比率等。四、可以不按照出資數(shù)額來行使表決權。在普通人的意識中，表決權就是誰出錢誰說了算，或者誰出錢多誰說了算。其實，這種按照出資額來行使表決權的方式只是普遍推行的一種方式罷了，并不是絕對必須按照出資份額來行使表決權。按照現(xiàn)行公司法也可以實行“按照股東人數(shù)行使表決權”，同時還應當規(guī)定如果無法形成表決的處理方式。五、規(guī)定股東會無法表決的特殊表決權或者解決方式。在律師的法律實踐中，由于公司股東股權設置不合理就較為容易產生股東會無法表決的情況，一是出資額旗鼓相當，比如只有兩個股東，各

55、占50，那么如果發(fā)生糾紛需要表決，則只有股東完全同意方可表決通過，此時則容易陷入股東會表決的僵局。 而股份比例都較小，但是股東在章程中設定了較高的表決比例，由于數(shù)個股東意見 不一，很難達成符合表決比例要求的通過票，股東大會無法形成決策，形成股東會 的僵局。這種表決障礙或者股東會僵局一旦形成，則會導致公司無法運營，股東的 權益、企業(yè)的權益受到損害。如果股東會長期不能達成任何表決事項則將使得公司 陷入困境。因此，為了避免這種情況，一是在設立時就要合理的設置股權比例或者 表決權比例，消除隱患。二是在公司章程中要規(guī)定形成這種局面時的解決辦法，可 以約定由一方行使單方表決權，或者可以解散公司。六、出現(xiàn)股

56、東會決議無效后可申請法院撤銷股東會決議。按照我國法律，股東會決 議內容違反法律、行政法規(guī)的自始無效，最常見的是股東會決議以低于代表三分之 二以上表決權通過了公司修改公司章程、增加或者減少注冊資本、公司合并、分立、解散、變更公司形式的決議。再者，導致股東會決議無效的情況還包括：股東會或 者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)、公司章程，或者決議內容違反公司章程等情形。按照公司法規(guī)定如果出現(xiàn)股東會決議無效，則“股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷”。十、公司董事法律規(guī)定如果說公司股東會是公司的權力機構，那么公司董事會則是公司的的執(zhí)行機構。因 此在公司的具體經營管

57、理中，董事會具有非常重要的作用。按照現(xiàn)行公司法規(guī) 定，除較小的有限責任公司可以設執(zhí)行董事外，公司都需要設置董事會，根據(jù)股東 會的授權來管理公司日常事務。因此，董事會的正常運轉對公司就極為重要。但是 在實踐中經常出現(xiàn)由于董事會意見分歧而導致董事會無法有效表決?；蛘哂捎诙?會成員拒絕出席而出現(xiàn)董事會喪失功能的狀況。如果出現(xiàn)上述情況，對于公司正常 運轉是極為不利的。根據(jù)法律規(guī)定，董事會成員由股東會選舉或委派，不少公司的董事是由股東自行擔任， 這使董事會與股東會有一定的相通性。如果董事由于對公司管理決策產生分歧，也將會導致股東會產生矛盾。因此，及時化解董事會矛盾就顯得極為重要了。主要二是公司股東人數(shù)

58、較多，方式有下面幾種：一、董事會人數(shù)盡量確定為單數(shù)以便于表決。按照公司法規(guī)定，有限責任公司董事會成員為3到13人，股份有限公司董事會成員為5到19名。從這個規(guī)定看，并沒有規(guī)定公司董事會不能為雙數(shù)。因此，如果公司董事由股東委派，而股東的出資額相當且股東人數(shù)是雙數(shù)，則董事成員也是雙數(shù)。在這種情況下，董事會表決就可能出現(xiàn)贊成和反對票數(shù)相同。對此的解決辦法是盡量避免形成雙數(shù)董事的董事會。二、董事不出席董事會導致董事會無法表決的情況。即使董事會成員為單數(shù)，但是如果一名或數(shù)名股東因故沒有出席董事會，那么也可能導致董事會無法表決。因此，應當在公司章程中約定，一是董事會不出席的應當委托其他人代行董事職權；二是

59、董事既不委托又不表態(tài)的，則視為其認可董事會決議，防止出現(xiàn)董事會效率低下。三、董事會成員意見分歧而導致董事會功能喪失。在實踐中，常見的董事會糾紛就是董事會成員由于對公司經營事項意見不一，而無法達成一致意見。對此，一是在公司章程中對董事會表決程序進行修訂，可以采取過半表決權；二是如果分歧意見較大，無法進行表決，可以通過召開臨時股東會對董事人選進行調整后再表決。十一、從保護中小股東利益角度看監(jiān)事會的作用監(jiān)事會是由全體監(jiān)事組成的、對公司業(yè)務活動及會計事務等進行監(jiān)督的機構，是在股東大會領導下，與董事會并列設置，對董事會和總經理行政管理系統(tǒng)行使監(jiān)督的內部組織。監(jiān)事正如名稱所言是履行監(jiān)督事務。但是，在我國公

60、司運行過程中，監(jiān)事會往往流于形式，大股東隨意操控公司，侵犯公司及股東利益的情況屢有發(fā)生。如果公司的實際出資人不實際參與公司經營，或者公司股東人數(shù)眾多的情況下，由于實際出資人或者中小股東無法通過擔任董事、企業(yè)高管來直接參與公司管理，那么監(jiān)事會將是維護公司正常運轉，制約抗衡董事、企業(yè)高管職權侵犯公司權益，保 護小股東利益的重要機構。因此，現(xiàn)行公司法大大加強了對監(jiān)事會職責行使的 規(guī)定，中小股東或者公司的實際控制人完全可以通過擔任監(jiān)事的方式來監(jiān)督大股東 的行為，重要的方式及需要注意的法律風險點如下：一、監(jiān)事會組成不符合法律規(guī)定（一）監(jiān)事會人數(shù)不合法。公司法第五十二條有限責任公司設立監(jiān)事會，其成員不得少