第一章民法概述第三節(jié)民法淵源第四節(jié)民法適用

1、第三節(jié)第三節(jié) 民法的淵源民法的淵源v一、法律淵源的含義及兩種體制一、法律淵源的含義及兩種體制v 1、含義、含義：v （1）指法律的表現(xiàn)形式；指法律的表現(xiàn)形式；v （2）指法官判決的規(guī)范依據(jù)。）指法官判決的規(guī)范依據(jù)。 v2、兩種體制：、兩種體制：v （1）一元制：只承認(rèn)制定法為民法淵源的）一元制：只承認(rèn)制定法為民法淵源的主張主張v （2）多元制：民法的淵源除了制定法外，）多元制：民法的淵源除了制定法外，還包括習(xí)慣、判例、法理等。還包括習(xí)慣、判例、法理等。二、我國(guó)民法的淵源（一）制定法 1、憲法、憲法 2、民事法律：、民事法律：民法通則民法通則、合同法合同法、繼承法繼承法等。等。 3、國(guó)務(wù)院制定的

2、民事法規(guī)：、國(guó)務(wù)院制定的民事法規(guī)：企業(yè)法人登記管理?xiàng)l企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例例、著作權(quán)法實(shí)施條例著作權(quán)法實(shí)施條例、專(zhuān)利法實(shí)施細(xì)則專(zhuān)利法實(shí)施細(xì)則等法規(guī)等法規(guī) 4、地方性民事規(guī)范：如、地方性民事規(guī)范：如上海市的上海市的技術(shù)有償轉(zhuǎn)讓管理技術(shù)有償轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法暫行辦法 、山東省城市房地產(chǎn)交易管理?xiàng)l例山東省城市房地產(chǎn)交易管理?xiàng)l例等。等。 5、特別行政區(qū)的民事規(guī)范、特別行政區(qū)的民事規(guī)范 6、有權(quán)解釋、有權(quán)解釋 7、國(guó)際條約中的民事規(guī)范：如、國(guó)際條約中的民事規(guī)范：如聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約合同公約、巴黎公約巴黎公約等。等。（二）習(xí)慣法（二）習(xí)慣法 1 1、含義：獨(dú)立于國(guó)家制定法之外，發(fā)生于

3、、含義：獨(dú)立于國(guó)家制定法之外，發(fā)生于某種社會(huì)權(quán)威和社會(huì)組織，具有一定的強(qiáng)制某種社會(huì)權(quán)威和社會(huì)組織，具有一定的強(qiáng)制力的行為規(guī)范。力的行為規(guī)范。 不同于習(xí)慣不同于習(xí)慣 2、習(xí)慣法作為淵源的條件：、習(xí)慣法作為淵源的條件： （1）經(jīng)長(zhǎng)期反復(fù)適用；）經(jīng)長(zhǎng)期反復(fù)適用； （2）具有公認(rèn)的正當(dāng)性；）具有公認(rèn)的正當(dāng)性； （3）內(nèi)容不違背公序良俗）內(nèi)容不違背公序良俗 。（三）判例（三）判例 1、含義：、含義：是指法院先前的某一判決具有是指法院先前的某一判決具有法律的效力，從而成為以后審判同類(lèi)案件法律的效力，從而成為以后審判同類(lèi)案件的依據(jù)的依據(jù)。 2、我國(guó)的情況（、我國(guó)的情況（“隱蔽的淵源隱蔽的淵源”） 判例制度在

4、我國(guó)已逐步建立，判例制度在我國(guó)已逐步建立，最高人民最高人民法院公報(bào)法院公報(bào)定期地公布一些具有典型意義定期地公布一些具有典型意義的判例，實(shí)際上對(duì)下級(jí)法院具有指導(dǎo)作用。的判例，實(shí)際上對(duì)下級(jí)法院具有指導(dǎo)作用。（四）法理（四）法理 1、含義：是指法的原理。、含義：是指法的原理。 日本民法稱(chēng)日本民法稱(chēng)“條理?xiàng)l理”，奧地利民法稱(chēng)，奧地利民法稱(chēng)“自然自然的法原理的法原理”，意大利民法稱(chēng)為，意大利民法稱(chēng)為“法的一般原法的一般原理理”，德國(guó)民法典第，德國(guó)民法典第1 1條草案稱(chēng)為條草案稱(chēng)為“由法律精由法律精神所得之原則神所得之原則”。瑞士民法典稱(chēng)為。瑞士民法典稱(chēng)為“遵循公遵循公認(rèn)的學(xué)理認(rèn)的學(xué)理”。 如如“情事變更

5、情事變更”。 2、我國(guó)的情況、我國(guó)的情況 （“隱蔽的淵源隱蔽的淵源” ）案例1v四川省新津縣人民法院（四川省新津縣人民法院（1995）新民初字第）新民初字第118號(hào)案：原告王號(hào)案：原告王玉倫（女）及其女兒李爾嫻，均系新津縣五津鎮(zhèn)蔬菜村村民。玉倫（女）及其女兒李爾嫻，均系新津縣五津鎮(zhèn)蔬菜村村民。1995年初，蔬菜村轉(zhuǎn)讓其部分土地后，其他村民都分得了土地年初，蔬菜村轉(zhuǎn)讓其部分土地后，其他村民都分得了土地轉(zhuǎn)讓費(fèi)，而王玉倫、李爾嫻卻分文未得，因?yàn)樵摯遛D(zhuǎn)讓費(fèi)，而王玉倫、李爾嫻卻分文未得，因?yàn)樵摯宕逡?guī)民約村規(guī)民約有有一條規(guī)定：一條規(guī)定：“凡本地出嫁女子，除特殊情況外，必須遷走戶(hù)口，凡本地出嫁女子，除特殊情

6、況外，必須遷走戶(hù)口，拒絕遷走戶(hù)口的，連同婚后所生子女，雖準(zhǔn)予上戶(hù)口，但不得拒絕遷走戶(hù)口的，連同婚后所生子女，雖準(zhǔn)予上戶(hù)口，但不得享受一切待遇享受一切待遇”。王玉倫與一外村村民結(jié)婚后，未遷走戶(hù)口到。王玉倫與一外村村民結(jié)婚后，未遷走戶(hù)口到男方所在地，所以，王玉倫及其女兒李爾嫻未能分得土地轉(zhuǎn)讓男方所在地，所以，王玉倫及其女兒李爾嫻未能分得土地轉(zhuǎn)讓費(fèi)。為此，王玉倫、李爾嫻以蔬菜村村民委員會(huì)為被告向新津費(fèi)。為此，王玉倫、李爾嫻以蔬菜村村民委員會(huì)為被告向新津縣人民法院提起訴訟。審理此案的合議庭認(rèn)為，村規(guī)民約在性縣人民法院提起訴訟。審理此案的合議庭認(rèn)為，村規(guī)民約在性質(zhì)上屬民事協(xié)議，而民事協(xié)議亦必須符合憲法。

7、涉訟條款要求質(zhì)上屬民事協(xié)議，而民事協(xié)議亦必須符合憲法。涉訟條款要求婦女結(jié)婚后就必須遷走戶(hù)口，系對(duì)婦女的歧視性對(duì)待，有悖于婦女結(jié)婚后就必須遷走戶(hù)口，系對(duì)婦女的歧視性對(duì)待，有悖于男女平等的男女平等的憲法原則憲法原則，因而無(wú)效；原告分得土地轉(zhuǎn)讓費(fèi)的訴訟，因而無(wú)效；原告分得土地轉(zhuǎn)讓費(fèi)的訴訟請(qǐng)求應(yīng)予支持。鑒于合議庭明確而堅(jiān)決的態(tài)度，被告蔬菜村村請(qǐng)求應(yīng)予支持。鑒于合議庭明確而堅(jiān)決的態(tài)度，被告蔬菜村村委會(huì)很快分給了二原告土地轉(zhuǎn)讓費(fèi)各委會(huì)很快分給了二原告土地轉(zhuǎn)讓費(fèi)各5000元。元。 案例案例2賈國(guó)宇案賈國(guó)宇案 北京市海淀區(qū)人民法院經(jīng)公開(kāi)審理查明：北京市海淀區(qū)人民法院經(jīng)公開(kāi)審理查明：年月日晚七時(shí)許，原告賈國(guó)宇與

8、家人及鄰居在年月日晚七時(shí)許，原告賈國(guó)宇與家人及鄰居在春海餐廳聚餐。被告春海餐廳在提供服務(wù)時(shí)，所使春海餐廳聚餐。被告春海餐廳在提供服務(wù)時(shí)，所使用的卡式爐燃燒氣是被告氣霧劑公司生產(chǎn)的用的卡式爐燃燒氣是被告氣霧劑公司生產(chǎn)的“白旋白旋風(fēng)風(fēng)”牌邊爐石油氣，爐具是被告廚房用具廠生產(chǎn)的牌邊爐石油氣，爐具是被告廚房用具廠生產(chǎn)的“眾樂(lè)眾樂(lè)”牌卡式爐。當(dāng)賈國(guó)宇等人使用牌卡式爐。當(dāng)賈國(guó)宇等人使用完第一罐換置第二個(gè)氣罐繼續(xù)使用約分鐘時(shí)，完第一罐換置第二個(gè)氣罐繼續(xù)使用約分鐘時(shí)，餐桌上正在使用的卡式爐燃?xì)夤薨l(fā)生爆炸。致使賈餐桌上正在使用的卡式爐燃?xì)夤薨l(fā)生爆炸。致使賈國(guó)宇面部、雙手燒傷，當(dāng)即被送往中國(guó)人民解放軍國(guó)宇面部、雙

9、手燒傷，當(dāng)即被送往中國(guó)人民解放軍第醫(yī)療治療，診斷為第醫(yī)療治療，診斷為“面部、雙手背部深面部、雙手背部深度燒傷，燒傷面積。度燒傷，燒傷面積?！苯?jīng)北京市法庭科學(xué)技術(shù)經(jīng)北京市法庭科學(xué)技術(shù)鑒定研究所鑒定：原告賈國(guó)宇損傷為面部、雙手燒鑒定研究所鑒定：原告賈國(guó)宇損傷為面部、雙手燒傷，經(jīng)治療目前傷情已穩(wěn)定，遺留面部及雙手牌狀傷，經(jīng)治療目前傷情已穩(wěn)定，遺留面部及雙手牌狀疤痕，對(duì)其容貌有較為明顯的影響。賈國(guó)宇目前勞疤痕，對(duì)其容貌有較為明顯的影響。賈國(guó)宇目前勞動(dòng)能力部分受限，喪失率為。動(dòng)能力部分受限，喪失率為。 法院判決：法院判決： 依照依照中華人民共和國(guó)民法通則中華人民共和國(guó)民法通則第一百一十九第一百一十九條條

10、“侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、因侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、因誤工減少的收入、殘廢者生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用誤工減少的收入、殘廢者生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用”的規(guī)定，的規(guī)定，人身?yè)p害賠償應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際損失確定。根據(jù)民法通則人身?yè)p害賠償應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際損失確定。根據(jù)民法通則第一百一十九條規(guī)定的原則和司法實(shí)踐掌握的標(biāo)準(zhǔn)，第一百一十九條規(guī)定的原則和司法實(shí)踐掌握的標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)際損失除物質(zhì)方面外，也包括精神損失，即實(shí)際存實(shí)際損失除物質(zhì)方面外，也包括精神損失，即實(shí)際存在的無(wú)形的精神壓力與痛苦。在的無(wú)形的精神壓力與痛苦。本案原告賈國(guó)宇在事故發(fā)生時(shí)尚未成年，身心發(fā)育本案原告賈國(guó)宇在事故發(fā)生時(shí)尚未成年，身心發(fā)育正常

11、，燒傷造成的片狀疤痕對(duì)其容貌產(chǎn)生了明顯影響，正常，燒傷造成的片狀疤痕對(duì)其容貌產(chǎn)生了明顯影響，并使之勞動(dòng)能力部分受限，嚴(yán)重地妨礙了她的學(xué)習(xí)、并使之勞動(dòng)能力部分受限，嚴(yán)重地妨礙了她的學(xué)習(xí)、生活和健康，除肉體痛苦外，無(wú)可置疑地給其精神造生活和健康，除肉體痛苦外，無(wú)可置疑地給其精神造成了伴隨終身的遺憾與傷痛，必須給予撫慰與補(bǔ)成了伴隨終身的遺憾與傷痛，必須給予撫慰與補(bǔ)償償被告北京國(guó)際氣霧劑有限公司、龍口市廚房配被告北京國(guó)際氣霧劑有限公司、龍口市廚房配套設(shè)備用具廠共同賠償原告賈國(guó)宇治療費(fèi)套設(shè)備用具廠共同賠償原告賈國(guó)宇治療費(fèi)元、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)元、護(hù)理費(fèi)元、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)元、護(hù)理費(fèi)元、交通費(fèi)元、殘疾元、交通費(fèi)元、殘疾生活自助

12、具費(fèi)元、今后治療費(fèi)生活自助具費(fèi)元、今后治療費(fèi)萬(wàn)元、萬(wàn)元、精神損害賠償金萬(wàn)元，精神損害賠償金萬(wàn)元，上述賠償共計(jì)上述賠償共計(jì)元。元。 就本案，法官在無(wú)任何直接法律依據(jù)的情形下，就本案，法官在無(wú)任何直接法律依據(jù)的情形下，創(chuàng)造了物質(zhì)性人格權(quán)受到侵害時(shí)的精神損害賠償創(chuàng)造了物質(zhì)性人格權(quán)受到侵害時(shí)的精神損害賠償制度。制度。 “武漢市煤氣公司訴重慶檢測(cè)儀表廠煤氣表裝配線技術(shù)轉(zhuǎn)武漢市煤氣公司訴重慶檢測(cè)儀表廠煤氣表裝配線技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、煤氣表散件購(gòu)銷(xiāo)合同違約糾紛案讓合同、煤氣表散件購(gòu)銷(xiāo)合同違約糾紛案” 案中原被告于1987年簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)作合同與煤氣表散件供應(yīng)合同，后者主要內(nèi)容是：儀表廠向煤氣公司供應(yīng)國(guó)產(chǎn)J2.5煤

13、氣表散件70000套。其中1988年供30000套；1989年供40000套，按月平均供貨。每套散件單價(jià)（含包裝費(fèi)）5730元，總價(jià)款為4011000元，后因物價(jià)大幅度上漲，被告多次與原告協(xié)商請(qǐng)求變更合同中的價(jià)格條款未果，遂于1988年9月起停止向原告供應(yīng)煤氣表散件，至此發(fā)生糾紛。 一審判決被告敗訴，被告提起上訴。受理上訴的湖北省高級(jí)人民法院就此案請(qǐng)示最高人民法院。最高人民法院法函(1992)27號(hào)作了答復(fù)。 最高人民法院法函(1992)27號(hào)的主要內(nèi)容為：“本案由兩個(gè)獨(dú)立的合同組成。就本案購(gòu)銷(xiāo)煤氣表散件合同而言，在合同履行過(guò)程中，由于發(fā)生了當(dāng)事人無(wú)法預(yù)見(jiàn)和防止的情事變更，即生產(chǎn)煤氣表的主要原

14、材料鋁錠的價(jià)格，由簽定合同時(shí)國(guó)家定價(jià)為每噸4400元至4600元，上調(diào)到每噸16000元，鋁外殼的價(jià)格也相應(yīng)由每套23.085元上調(diào)到41元，如要求重慶檢測(cè)儀表廠仍按原合同約定的價(jià)格供給煤氣表散件，顯失公平。對(duì)于雙方由此而產(chǎn)生的糾紛，你院可依照中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)合同法第二十七條第一款第四項(xiàng)之規(guī)定，根據(jù)本案實(shí)際情況，酌情予以公平合理地解決?！闭{(diào)解協(xié)議：一、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同及煤氣表散件供應(yīng)合同終止執(zhí)行；二、煤氣公司應(yīng)退還儀表廠實(shí)物和材料款，其他損失自負(fù)；三、儀表廠一次性補(bǔ)償煤氣公司21萬(wàn)元。附：第二十七條 凡發(fā)生下列情況之一者，允許變更或解除經(jīng)濟(jì)合同： 四、由于不可抗力或由于一方當(dāng)事人雖無(wú)過(guò)失但無(wú)法防

15、止的外因，致使經(jīng)濟(jì)合同無(wú)法履行； 本案是我國(guó)司法實(shí)踐正式適用情事變更原則判決的第一個(gè)判例。第四節(jié)第四節(jié) 民法的效力與適用民法的效力與適用v一、民法的效力一、民法的效力v（一）民法的時(shí)間效力（一）民法的時(shí)間效力v 1、民法的生效時(shí)間、民法的生效時(shí)間v 2、失效時(shí)間、失效時(shí)間v 3、溯及力問(wèn)題、溯及力問(wèn)題法不溯及既往法不溯及既往（二）民法的空間效力（二）民法的空間效力 即民法能夠發(fā)揮作用的地域范圍。即民法能夠發(fā)揮作用的地域范圍。v 民法通則民法通則第八條第八條 ：“在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的民事活動(dòng)，適用中華人民共和國(guó)法律，法律另內(nèi)的民事活動(dòng)，適用中華人民共和國(guó)法律，法律另有規(guī)定

16、的除外。有規(guī)定的除外。”v 領(lǐng)域包括：領(lǐng)域包括： （1）領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空；）領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空； （2）我國(guó)駐外使領(lǐng)館；）我國(guó)駐外使領(lǐng)館； （3）在領(lǐng)域外的我國(guó)船舶、航空器）在領(lǐng)域外的我國(guó)船舶、航空器（三）民法對(duì)人的效力（三）民法對(duì)人的效力v1、中國(guó)人：、中國(guó)人：v在國(guó)內(nèi)在國(guó)內(nèi)一律適用我國(guó)民法一律適用我國(guó)民法v在國(guó)外在國(guó)外一般適用所在國(guó)法律，但有例外一般適用所在國(guó)法律，但有例外（民法通則民法通則第八章）第八章）v2、外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)活動(dòng)，一般適、外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)活動(dòng)，一般適用我國(guó)法律，但另有規(guī)定的除外（如外交人員享用我國(guó)法律，但另有規(guī)定的除外（如外交人員享有豁免權(quán)）有豁免

17、權(quán)）練習(xí)題練習(xí)題以下案件如何適用法律？以下案件如何適用法律？v1 1、中國(guó)公民某甲在中國(guó)和日本均有親屬，、中國(guó)公民某甲在中國(guó)和日本均有親屬，19901990年年2 2月在中國(guó)月在中國(guó)死亡，未立遺囑，在中國(guó)和日本均留有數(shù)筆動(dòng)產(chǎn)。某甲自死亡，未立遺囑，在中國(guó)和日本均留有數(shù)筆動(dòng)產(chǎn)。某甲自19901990年以來(lái)，一直在中國(guó)居住，本案的繼承人就繼承糾紛在年以來(lái)，一直在中國(guó)居住，本案的繼承人就繼承糾紛在我國(guó)人民法院提起訴訟。我國(guó)人民法院提起訴訟。（民法通則民法通則第一百四十九條第一百四十九條 遺遺產(chǎn)的法定繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)的法定繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。）產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。） v2 2、美國(guó)人甲在泰山上游覽時(shí)被日本人乙不小心絆倒摔傷，美國(guó)人甲在泰山上游覽時(shí)被日本人乙不小心絆倒摔傷，甲起訴到泰安某法院。甲起訴到泰安某法院。（ 民法通則民法通則第一百四十六條第一百四十六條 侵侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國(guó)籍權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國(guó)籍相同或者在同一國(guó)家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國(guó)法律相同或者在同一國(guó)家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國(guó)法律或者