企業(yè)投融資法律風險及對策.2021完整版ppt課件

1、企業(yè)投融資法律風險及對策2目 錄二.投融資基本類型四.常見法律風險分析三. 投融資風險防范基本路徑一.投融資基本概念3 在企業(yè)初創(chuàng)、發(fā)展過程中，資本扮演了最重要的角色。從民間借貸、抵押貸款、天使投資、互聯(lián)網(wǎng)金融、私募基金、新三板掛牌、IPO上市，企業(yè)無時無刻不在與資本打交道， 對企業(yè)而言，了解資本市場、了解投資與融資的風險是非常重要的！ 投資（investment）指投資者當期投入一定數(shù)額的資金，并期望在未來獲得回報。企業(yè)的投資活動分為兩類：（1）為對內(nèi)擴大再生產(chǎn)，即支付現(xiàn)金購建固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和其他長期資產(chǎn)；（2）對外擴張，即對外購買股權(quán)、借出現(xiàn)金。30/10/20154Footer or

2、 alternate date一.投融資基本概念30/10/20155Footer or alternate date 融資（financing）是指： 狹義上融資是企業(yè)的資金籌集行為與過程，是企業(yè)根據(jù)自身生產(chǎn)經(jīng)營狀況、資金擁有狀況，以及企業(yè)未來經(jīng)營發(fā)展需要，采用一定的方式，從一定的渠道向 投資者和債權(quán)人去籌集資金的行為。 廣義上融資也叫金融，就是貨幣資金的融通，當事人通過各種方式到金融市場上籌措或貸放資金的行為。一.投融資基本概念 30/10/20156Footer or alternate date一.投融資基本概念 30/10/20157Footer or alternate date一

3、.投融資基本概念30/10/20158Footer or alternate date二.投融資基本類型30/10/20159Footer or alternate date二.投融資基本類型10 1 銀行抵押貸款 抵押貸款指借款人以一定財產(chǎn)作為擔保向銀行取得貸款，但銀行并不占有財產(chǎn)，以財產(chǎn)擔保的債務一經(jīng)償還，財產(chǎn)擔保行為即告結(jié)束。 2 民間借貸 是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進行資金融通的行為。11 最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定第十一條：法人之間、其他組織之間以及它們相互之間為生產(chǎn)、經(jīng)營需要訂立的民間借貸合同，除存在合同法第五十二條、本規(guī)定第十四條規(guī)定的

4、情形外，當事人主張民間借貸合同有效的，人民法院應予支持。 2 民間借貸12 第十四條 具有下列情形之一，人民法院應當認定民間借貸合同無效： （一）套取金融機構(gòu)信貸資金又高利轉(zhuǎn)貸給借款人，且借款人事先知道或者應當知道的； （二）以向其他企業(yè)借貸或者向本單位職工集資取得的資金又轉(zhuǎn)貸給借款人牟利，且借款人事先知道或者應當知道的； （三）出借人事先知道或者應當知道借款人借款用于違法犯罪活動仍然提供借款的； （四）違背社會公序良俗的； （五）其他違反法律、行政法規(guī)效力性強制性規(guī)定的。 2 民間借貸13 2 民間借貸 借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院

5、應予支持。 借貸雙方約定的利率超過年利率36%，超過部分的利息約定無效。借款人請求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的，人民法院應予支持。 14 3 銀行委托貸款 銀行委托貸款：是指由委托人提供合法來源的資金轉(zhuǎn)入委托銀行一般委存賬戶，委托銀行根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款業(yè)務。 15 （二） 股權(quán)類 30/10/201516Footer or alternate date二.投融資基本類型17 （一）外部融資 資金來源于企業(yè)外部，VC、PE、銀行貸款都是外部融資。（二）內(nèi)部融資 1 股權(quán)類職工內(nèi)部集資入股 2 債權(quán)類職工內(nèi)部借款

6、職工內(nèi)部集資入股，是指企業(yè)員工購買企業(yè)股權(quán)，從而使企業(yè)獲得現(xiàn)金流的融資模式。比如：員工持股計劃，職工持股會、工會持股等。30/10/201518Footer or alternate date 股 權(quán) 類 企業(yè)內(nèi)部籌措資金：綠城、萬科、小額貸款公司。 關(guān)于民間借貸司法解釋第十二條 ：法人或者其他組織在本單位內(nèi)部通過借款形式向職工籌集資金，用于本單位生產(chǎn)、經(jīng)營，且不存在合同法第五十二條、本規(guī)定第十四條規(guī)定的情形，當事人主張民間借貸合同有效的，人民法院應予支持。30/10/201519Footer or alternate date 債 權(quán) 類 向用戶和供應商融資，實際上是一種商業(yè)模式。比如會員制

7、、預付款制等。30/10/201520Footer or alternate date 準內(nèi)部融資30/10/201521Footer or alternate date 三. 投融資風險防范基本路徑 判明目標企業(yè)潛在的致命缺陷，以及致命缺陷對收購及預期投資收益可能的影響。 確定目標公司所提供的財務報表、財務數(shù)據(jù)是否準確地反映了該公司的真實狀況。 30/10/201522Footer or alternate date 盡職調(diào)查 財務盡職調(diào)查 1）企業(yè)的依法設(shè)立與合法存續(xù) 公司獨立性 出資 公司設(shè)立 2）企業(yè)的業(yè)務經(jīng)營 業(yè)務明確 具有持續(xù)經(jīng)營能力 3）企業(yè)的治理結(jié)構(gòu) 三會一層 合法合規(guī)經(jīng)營 重

8、大違法違規(guī)行為 4）企業(yè)的股本及演變 代持 增資 減資 30/10/201523Footer or alternate date 1 法律盡職調(diào)查24 2 完善投融資協(xié)議、建立投后監(jiān)管措施 標準仲裁條款如下： 因本合同發(fā)生的爭議，雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成的，提交哈爾濱仲裁委員會仲裁。補充仲裁協(xié)議示范文本： 雙方因 XX 合同產(chǎn)生糾紛，現(xiàn)協(xié)商不成，雙方自愿將該爭議提交哈爾濱仲裁委員會仲裁解決，仲裁裁決結(jié)果對雙方均有約束力。30/10/201525Footer or alternate date 3 約定爭議解決的方式 30/10/201526Footer or alternate date四.常見

9、法律風險分析投資方 對賭協(xié)議是典型的舶來品，其英文名稱為Valuation Adjustmnent Mechanism,簡稱VAM,直接翻譯為“估值調(diào)整機制”，國內(nèi)常稱之為“對賭協(xié)議”。在實踐中當投資一方，主要是私募（最開始是海外私募股權(quán)投資基金），與融資一方，一般是具有高速增長潛力的民營企業(yè)，在簽訂融資協(xié)議時，由于對未來的業(yè)績無法確定，雙方就在融資協(xié)議中約定一定的條件，當企業(yè)業(yè)績出色時，投資者支付更多的對價，當企業(yè)經(jīng)營狀況不理想時，投資者要求股權(quán)轉(zhuǎn)換、回購或者補償。對賭協(xié)議一般包括業(yè)績評估、估值調(diào)整、投資補償、回購、反稀釋條款、反攤薄條款、優(yōu)先分紅權(quán)、優(yōu)先清償權(quán)等。30/10/201527F

10、ooter or alternate date 對賭協(xié)議的法律效力資 所謂股權(quán)回購是指兩種情形，一是目標公司利用盈余所得后積累資金（自有資金）以一定的價格回購投資方股東手里的股票，用以減資或者調(diào)整庫存股。二是企業(yè)原股東向投資方回購其持有的公司股票，投資方退出目標公司。根據(jù)最高人民法院的裁判觀點，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、股權(quán)回購等作為企業(yè)之間資本運作的形式，已經(jīng)成為企業(yè)常見的形式，如果并非以長期牟利為目的，而是出于短期融資的需要產(chǎn)生的股權(quán)回購，其合法性應當予以承認。公司法規(guī)定股東不得抽逃出資，但并不禁止股東在公司成立以后以合法的方式退出公司，包括以公司回購股權(quán)形式退出公司。公司法司法解釋二第五條規(guī)定，當事

11、人協(xié)商同意由公司或者股東收購股份，或者以減資等方式使公司存續(xù)，且不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院應以支持。30/10/201528Footer or alternate date 股權(quán)回購的法律效力資 目標企業(yè)出現(xiàn)貨物滅失、貨物價格下跌、貨物銷售量顯著下降等情形。 1）設(shè)置風險點，及時進行止損； 2）公司股東追加擔保。30/10/201529Footer or alternate date 目標企業(yè)經(jīng)營狀況惡化 經(jīng)營范圍是市場監(jiān)督（工商管理）范疇，資質(zhì)是企業(yè)在行業(yè)中的專業(yè)程度的認定，由所在行業(yè)的政府主管部門或者其他機構(gòu)頒發(fā)認定，我國目前需要前置許可的行業(yè)種類尚有很多，一般從行業(yè)和產(chǎn)品

12、兩個角度加以認定。 非法經(jīng)營罪，是指違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一的犯罪。 (一)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或其他限制買賣的物品的；（二)買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件；(三)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準，非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務的，或者非法從事資金結(jié)算業(yè)務的；(四)從事其他非法經(jīng)營活動，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的行為。30/10/201530Footer or alternate date 經(jīng)營范圍和經(jīng)營資質(zhì)發(fā)生變化資 風險企業(yè)在對核心技術(shù)的所有權(quán)上存有瑕疵（如該技術(shù)系創(chuàng)業(yè)人員原所在單位的職務發(fā)明）顯然會影響風險

13、資本的進入，因為在很大程度上，風險資本看重的可能就是該項技術(shù)。此外，創(chuàng)業(yè)者與原單位的勞動關(guān)系問題、原單位的專有技術(shù)和商業(yè)秘密的保密問題以及遵守同業(yè)競爭禁止的約定等，都有可能引發(fā)糾紛，不利于風險資本的引進。基本防范策略：其一，審查創(chuàng)業(yè)人員或主要技術(shù)人員與原單位的勞動合同；其二，審查核心技術(shù)權(quán)利的法律歸屬，確認相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的合法性；其三，妥善解決創(chuàng)業(yè)人員與原單位的勞動糾紛與同業(yè)競爭禁止的矛盾。 30/10/201531Footer or alternate date 目標企業(yè)核心知識產(chǎn)權(quán)存在瑕疵 目標企業(yè)（控股股東、實際控制人、董監(jiān)高）是否存在刑事處罰（含是否存在涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查、尚未有

14、明確結(jié)論意見的情形），民事訴訟（任何有關(guān)或者涉及公司的已經(jīng)發(fā)生的，正在進行的或者已經(jīng)有明顯跡象表明可能要發(fā)生的重大訴訟），仲裁（任何有關(guān)或者涉及公司的已經(jīng)發(fā)生的，正在進行的或者已經(jīng)有明顯跡象表明可能要發(fā)生的全部仲裁），行政處罰（沒收違法所得、沒收非法財物、罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照）。30/10/201532Footer or alternate date 存在重大涉訴案件 資 30/10/201533Footer or alternate date四.常見法律風險分析融資方 第一百七十六條 非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬

15、元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。 第一百九十二條 以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。30/10/201534Footer or alternate da

16、te 投資方資金來源違法 資 詐騙貸款罪是指以非法占有為目的,編造引進資金,項目等虛假理由.使用虛偽的經(jīng)濟合同,證明文件或者使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明擔保以及以其它虛構(gòu)事實隱瞞真相的方法,詐騙銀行或其它金融機構(gòu)的貸霴 。根據(jù)刑法的規(guī)定，詐騙貸款數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。30/10/201535Footer or alternate date 投資方資金來源

17、違法 洗錢罪是指明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的違法所得及其收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，而提供資金賬戶的，或者協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的，或者通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的，或者協(xié)助將資金匯往境外的，或者以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的行為。30/10/201536Footer or alternate date 投資方資金來源違法 資 目標企業(yè)（控股股東、實際控制人、董監(jiān)高）是否存在刑事處罰（含是否存在涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查、尚未有明確結(jié)論意見的情形），民事訴訟（

18、任何有關(guān)或者涉及公司的已經(jīng)發(fā)生的、正在進行的或者已經(jīng)有明顯跡象表明可能要發(fā)生的重大訴訟），仲裁（任何有關(guān)或者涉及公司的已經(jīng)發(fā)生的、正在進行的或者已經(jīng)有明顯跡象表明可能要發(fā)生的全部仲裁），行政處罰（沒收違法所得、沒收非法財物、罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照）。目標企業(yè)股權(quán)被查封，無法實現(xiàn)回購，影響企業(yè)正常經(jīng)營。30/10/201537Footer or alternate date 投資方出現(xiàn)重大訴訟案件資 在太子奶遭遇逼債的同時，身為股東的三家投行也開始逼宮。尤其目標企業(yè)遭遇困境，或者投資方發(fā)生人身變動，都容易出現(xiàn)行使一票否決權(quán)的情形，其中一家投行的負責人又沒有太子奶的股份，不希望太子奶上市，希望太子奶賣

19、給雀巢或者達能以換取現(xiàn)金。雙方產(chǎn)生矛盾后，3家投行因為擁有一票否決權(quán)，而不準太子奶上市、不準太子奶貸款、不準太子奶再融資。30/10/201538Footer or alternate date 投資方股東無正當理由行使一票否決權(quán)資 2014年3月27日，皇冠幕墻發(fā)布定向發(fā)行公告，公司定向發(fā)行200萬股，融資1000萬元。同時披露與武清國投的對賭條款，條款要求皇冠幕墻自2014年起，連續(xù)三年，每年經(jīng)審計的營業(yè)收入保持15%的增幅，如果觸發(fā)條款，武清國投有權(quán)要求歐洪榮、黃海龍以其實際出資額1000萬+5%的年收益水平的價格出讓其持有的部分或者全部股份。 看似一種激勵機制，實際存在“賤賣”企業(yè)的風

20、險。30/10/201539Footer or alternate date 投資方介入管理，融資方喪失企業(yè)控制權(quán)資40 結(jié) 語13. 要無條件自信，即使在做錯的時候。10. 一個人如若不能使自己的人生輝煌，但也沒有理由使它黯淡;人生可以平凡，但不可以庸俗墮落;人生不在乎掠取多少，而在于追求過程的完美與卓越!1. 當我的巴特農(nóng)神廟建立起來的時候，我從這遙遠的地方也能感受到他的輝煌。1. 我需要牽著你的手，才能告訴你什么是永遠。2. 要成功，不要與馬賽跑，要騎在馬上，馬上成功。2. 選擇了自由，就得忍受孤寂。11. 遠大的目標非常重要，一定要有成功的企圖心，而且越大越好。6. 只要再堅持一下下，我們就能到幸福的彼岸。18. 生命不是一張永遠旋轉(zhuǎn)的唱片;青春也不是一張永遠不老的容顏。愛情是一個永恒的故事，從冬說到夏，又從綠說到黃;步履是一個載著命運的輕舟，由南駛向北，又由近駛向遠。18. 我的人生格言是：走別人的路，讓別人無路可走。3. 母愛是一縷陽光，讓你的