課件-合同法知識(shí)培訓(xùn)講義

1、富聲(東莞)電器配件Full_sound (Dongguan) Electrical Products Ltd. The Contract Law of the Peoples Republic of China 合同法基礎(chǔ) 知識(shí)培訓(xùn) Training course of The Contract Law合同法培訓(xùn)大綱與大家共同分享些什么？第一部分： 關(guān)于合同法知識(shí)培訓(xùn) 第二部分： 合同一般法律常識(shí) 第三部分： 具體合同講述 第四部分： 經(jīng)典案例分析 第五部分： 公司合同現(xiàn)況與討論第六部分：試題答卷 第一部分：培訓(xùn)內(nèi)容介紹我國合同法中的合同，是平等主體的自然人、法人、其它組織之間設(shè)立、變更、終

2、止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。但屬婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、勞動(dòng)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其它法律的規(guī)定。 關(guān)于合同法知識(shí)培訓(xùn)前提問題！學(xué)習(xí)的背景： 公司在經(jīng)營活動(dòng)中會(huì)簽署大量的合同，用以規(guī)范合同雙方的權(quán)利和義務(wù)。然而由于當(dāng)前中國整個(gè)法律環(huán)境不夠完善，國民的法律素質(zhì)和修養(yǎng)比較低，在與他人簽訂、履行合同過程中存在大量未經(jīng)專業(yè)人士審核的合同和常識(shí)性的錯(cuò)誤，隨意的、很小的疏忽可能給企業(yè)帶來巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)。第一部分：培訓(xùn)內(nèi)容介紹目的與收益： 一.通過合同一般法律常識(shí)的介紹, 提高公司員工的法律素養(yǎng)和實(shí)際處理合同事務(wù)的能力，有效的降低公司經(jīng)營的法律風(fēng)險(xiǎn)。二.以典型案例講授簽訂、履行合同中存在的問題，讓你通過實(shí)例的講

3、解強(qiáng)化對(duì)合同法具體條款的理解和應(yīng)用。合同一般法律常識(shí)知識(shí)的獲取! 一、合同的訂立 合同的訂立程序 實(shí)際履行原則 二、合同的效力 合同的成立與生效 代理問題 無效合同 可撤銷合同 三、合同的履行 約定不明的處理 涉及第三人的合同 抗辯權(quán) 代位權(quán)和撤銷權(quán) 四、合同的變更和轉(zhuǎn)讓 合同的變更 合同的轉(zhuǎn)讓 五、合同的終止 合同的法定解除 提存 六、違約責(zé)任 繼續(xù)履行 補(bǔ)救措施 賠償損失 支付違約金 定金 七、有關(guān)合同擔(dān)保 擔(dān)保合同的效力 保證人的資格 保證方式 保證責(zé)任第一部分：培訓(xùn)內(nèi)容介紹具體合同及案例&公司現(xiàn)況并討論實(shí)際運(yùn)用及思考！買賣合同 承覽合同 運(yùn)輸合同 租賃合同 第一部分：培訓(xùn)內(nèi)容介紹公司當(dāng)

4、前合同：材料采購合同（采購訂單）外發(fā)加工合同（加工訂單）分析與討論：合同當(dāng)事人名稱？法定代表人？合同數(shù)量？格式條款是否嚴(yán)謹(jǐn)？約定不明事項(xiàng)？案例分析 一、合同的訂立 （一）合同的訂立程序要約邀請(qǐng): 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約: 要約是指希望和他人訂立合同的意思表示。承諾: 承諾是受要約人同意要約的意思表示?！九e例】 ：A企業(yè)向B企業(yè)發(fā)出 訂購一臺(tái)設(shè)備，列明了規(guī)格、數(shù)量、質(zhì)量、交貨時(shí)間等，要求B企業(yè)報(bào)價(jià)，該 屬于邀約邀請(qǐng)。B企業(yè)收到 后，又向A企業(yè)發(fā) ，列明了設(shè)備的單價(jià)，B企業(yè)向A企業(yè)發(fā)送的 中包括訂立合同所需要的全部條款，因此屬于要約。A企業(yè)收到 后向B發(fā)出 ，對(duì)單價(jià)進(jìn)行了

5、調(diào)整，這屬于作出實(shí)質(zhì)性變更的行為，因此原要約失效，該 屬于新要約。B企業(yè)向A企業(yè)發(fā)出 ，同意了A企業(yè)指明的價(jià)格，該 則屬于承諾。 第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹一、合同的訂立（續(xù)1）1. 要約和要約邀請(qǐng)的區(qū)別 ：（1）要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體明確，如果缺少某一主要條款（如數(shù)量、價(jià)款），則屬于要約邀請(qǐng)。（2）要約具有法律約束力，而要約邀請(qǐng)沒有法律約束力?！九e例】甲公司 7月1日 通過報(bào)紙發(fā)布廣告，稱其有某型號(hào)的電腦出售，每臺(tái)售價(jià)8000元，隨到隨購，數(shù)量不限，廣告有效期至7月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬元的支票于7月28日到甲公司購買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的

6、經(jīng)濟(jì)損失?！痉治觥考坠镜膹V告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任. 第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹一、合同的訂立（續(xù)2）2. 要約的生效、撤回、撤銷和失效 ：（1）要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。（2）要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。（3）在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。但合同法規(guī)定，下列情形要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限；要約人以其他形式明示要約不得撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了 準(zhǔn)備工作。 合同法有下列情形之一的，要約失效； 拒絕要約的通知達(dá)到要約人； 要約人依法撤銷要約； 承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； 受要

7、約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹一、合同的訂立（續(xù)3）3. 承諾期限（1）要約以信件作出的，承諾期限自信件載明的日期開始計(jì)算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。要約以 、 作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。舉例：A向B以信件的形式發(fā)出要約，信件載明的日期為4月1日，當(dāng)天發(fā)出，4月3日到達(dá)B，如果承諾期限是10天，那么應(yīng)該從信件載明的日期4月1日開始計(jì)算10天的期限。（2）受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的（除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效），為新要約。舉例：A向B發(fā)出要約，承諾期限為4月1日至4月10日，B如果4月15日發(fā)出承諾，那么視為

8、新要約，原要約失效，但A及時(shí)表示同意的，那么A的行為屬于承諾。如果B收到信件為4月3日，當(dāng)天發(fā)出承諾，在通常情況下4月5日該信件可以到達(dá)，但信件4月20日才到達(dá)，這種情況下，該承諾是有效的，但如果A及時(shí)表示反對(duì)的，視為新要約。（3）受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因致使承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹一、合同的訂立（續(xù)4）4. 承諾內(nèi)容 （1）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，視為新要約。（2）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的（除要約人及時(shí)表示

9、反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更外），該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)?！九e例】美達(dá)家具廠得知A機(jī)關(guān)所建辦公樓要購置一批辦公桌椅，便于2006年6月1日致函A機(jī)關(guān)以每套1000元的優(yōu)惠價(jià)格出售辦公桌椅。A機(jī)關(guān)考慮到美達(dá)家具廠生產(chǎn)的家具質(zhì)量可靠，便于6月2日回函訂購300套桌椅，提出每套價(jià)格800元，同 時(shí)要求3個(gè)月內(nèi)將桌椅送至A機(jī)關(guān)，驗(yàn)貨后七日內(nèi)電匯付款。美達(dá)家具廠收到函 件后，于6月4日又發(fā)函A機(jī)關(guān)，同意A機(jī)關(guān)提出的訂貨數(shù)量、交貨時(shí)間及方式、付款時(shí)間及方式，但同時(shí)提出其每套桌椅售價(jià)1000元已屬優(yōu)惠價(jià)格，考慮A機(jī)關(guān)所訂桌椅數(shù)量較多，可以按每套桌椅900元出售。A機(jī)關(guān)6月

10、6日發(fā)函表示同意。 【分析】6月4日美達(dá)家具廠發(fā)出的函件屬該合同要約; 6月6日美達(dá)家具廠 回復(fù)屬該合同承諾.第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹一、合同的訂立（續(xù)5）5. 格式條款的規(guī)定與適用 格式條款: 是訂立合同的一方當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí) 未與對(duì)方進(jìn)行協(xié)商的條款。（1）如果提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效。（2）對(duì)于格式條款有兩種理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款?！九e例】某商場(chǎng)規(guī)定，過季打折商品，當(dāng)面選好，如事后發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題，概不負(fù)責(zé)退換。此規(guī)定為格式條款，對(duì)這

11、種規(guī)定對(duì)顧客是否具有法律約束力?【分析】該格式條款由于該商場(chǎng)免除了自身應(yīng)當(dāng)對(duì)商品質(zhì)量負(fù)責(zé)的義務(wù)，排除了顧客退貨的權(quán)利，屬于不平等的格式條款，所以對(duì)顧客沒有法律約束力。第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹一、合同的訂立（續(xù)5）（二）實(shí)際履行原則 合同當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，但雙方當(dāng)事人未采用書面形式或合同在簽字或者蓋章之前，一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。 【舉例 】A、B兩個(gè)企業(yè)在訂立合同的過程中，事先約定了采用合同書形式訂立合同，合同應(yīng)該以雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的時(shí)間作為成立日期， 在簽字或者蓋章之前，A向B發(fā)貨，B接受了該貨物，但由于該貨物的價(jià)格持續(xù)下降，B企業(yè)向A企業(yè)提

12、出，由于尚未簽字蓋章，合同并未成立，請(qǐng)A把設(shè)備取回?！痉治觥扛鶕?jù)實(shí)際履行原則，由于B接受了貨物，因此該合同成立的。第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹二、合同的效力 （一）合同的成立與生效1.附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。2.附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。 【舉例】（1）A、B企業(yè)在4月1日簽訂了100萬元的買賣合同，合同4月1日成立，事后經(jīng)查合同的標(biāo)的是走私汽車，該合同是無效。 （2）雙方4月1日簽訂合同，事先約定合同在6月1日生效，該合同屬于附生效期限的合同；如果4月1日簽合同，簽訂一個(gè)附生效條件的合同，那幺條件成就時(shí)該合同成立。3.法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效

13、的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，但合同標(biāo)的物的所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移。 【舉例】（1） A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，A以設(shè)備抵押，根據(jù)擔(dān)保法規(guī)定，以企業(yè)設(shè)備提供抵押的，必須進(jìn)行登記，合同自登記之日起生效，如果A企業(yè)和B銀行在4月1日簽訂了抵押合同，雙方在4月10日辦理了抵押登記手續(xù)，那么該抵押合同自4月10日開始生效。 （2） A、B簽訂了買賣二手車的合同，如果雙方4月1日簽訂了合同，則4月1日合同成立。因?yàn)楦鶕?jù)法律規(guī)定，買賣二手車輛必須進(jìn)行登記，但未規(guī)定登記后生效，如果雙方5月1日辦理登記過戶手續(xù)。該買賣合同自4月1日合同成立之日起生效，但汽車的所有權(quán)只有在登記后轉(zhuǎn)移。第二部分：合同一般

14、法律常識(shí)介紹二、合同的效力（續(xù)1）（二）代理問題表見代理行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同， “善意” 相對(duì)人“有理由” 相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。2. 無權(quán)代理的法律后果【舉例】：A公司授權(quán)其采購經(jīng)理徐某購買機(jī)器設(shè)備，購買權(quán)限不能超過100萬元，但在一次商務(wù)交往中徐某以A公司的名義與B公司簽訂了200萬元的設(shè)備買賣合 同，在無權(quán)代理的情況下，該買賣合同是否有效?【分析】：（1）B公司作為相對(duì)人如果是“善意”的或有“有理由” 相信徐某具有代理 權(quán)，該合同生效。 （2）B公司如知道事實(shí)或徐某已明確知之, B公司作為相對(duì)人具有催告 權(quán),有權(quán)催告被代理人在

15、1個(gè)月內(nèi)對(duì)合同的效力進(jìn)行追認(rèn)，如果A公司表示同意， 合同對(duì)A公司就有約束力。如果A公司表示反對(duì)或未作表示，合同對(duì)A公司沒有 法律約束力，由行為人徐某承擔(dān)責(zé)任。3.無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處 分權(quán)的，該合同有效 第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹二、合同的效力（續(xù)2）（三）可撤銷合同 合同法規(guī)定，有下列情形之一的，合同可申請(qǐng)變更或撤銷：（1）合同存在重大誤解. （2）合同訂立顯失公平.1.可撤銷合同的變更或撤銷須由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)作出。2.可撤銷合同在未被撤銷前是有效的合同，但被撤銷后，自“合同成立之日起”無效。3.撤銷權(quán)的時(shí)效（1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自

16、 “知道” 撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。（2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅?！九e例】 A、B兩個(gè)企業(yè)2006年4月1日簽訂了100萬元的買賣合同，合同自4月1日成立，B企業(yè)在4月10日知道合同有重大誤解或顯失公平的情形，B企業(yè)可以：（1）變更；（2）撤銷； （3）不撤銷，視同有效合同?！痉治觥?B企業(yè)在4月20日請(qǐng)求人民法院撤銷該合同，法院4月30日依法撤銷了該合同，合同自4月1日起無效； B企業(yè)申請(qǐng)變更、撤銷的時(shí)效為1年，自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年，如果超過1年沒有行使的，喪失撤銷權(quán)。 第二部分：合同一般法律常識(shí)

17、介紹二、合同的效力（續(xù)3）（四）無效合同合同法規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會(huì)公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 特例： 一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，“損害國家利益的” 屬于無效合同，“未損害國家利益的” 屬于可撤銷合同。 第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹三、合同的履行 第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹（一）約定不明的處理【舉例】 ：A、B兩個(gè)企業(yè)簽訂100萬元的買賣合同，約定A向B發(fā)貨，發(fā)貨時(shí)發(fā)生了10元的運(yùn)費(fèi)，事先雙方未約定運(yùn)費(fèi)承擔(dān)

18、方式因此發(fā)生爭議，處理方式如下： （1）雙方可以協(xié)議，補(bǔ)充。 （2）如不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，按協(xié)議有關(guān)條款或者根據(jù)交易習(xí)慣確定。 （3）還不能確定的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款、履行地點(diǎn)、履行費(fèi)用等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；仍不能確定的，適用下列規(guī)定： （1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（2）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行。（3）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 三、合同的履行（

19、續(xù)1）（二）涉及第三人的合同1.當(dāng)事人約定由義務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，義務(wù)人未向第三人履行義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)由義務(wù)人向權(quán)利人承擔(dān)違約責(zé)任?！九e例】 ： A企業(yè)和B企業(yè)簽訂了100元的買賣合同，雙方事先約定，A向B付款，由B向C送貨。(C是第三人，A是權(quán)利人，B是義務(wù)人)，如義務(wù)人B未履行合同給第三人C造成損失，直接由義務(wù)人B向權(quán)利人A承擔(dān)違約責(zé)任。2.當(dāng)事人約定由第三人向權(quán)利人履行義務(wù)的，第三人不履行義務(wù)或者履行義務(wù)有瑕疵的，應(yīng)當(dāng)由義務(wù)人向權(quán)利人承擔(dān)違約責(zé)任?！九e例】 ： A企業(yè)和B企業(yè)簽訂100萬元的買賣合同，雙方事先約定，由C向A發(fā)貨， A向B付款。(C是第三人，A是權(quán)利人，

20、B是義務(wù)人)，如第三人C未履行合 同給A造成損失，直接由義務(wù)人B向權(quán)利人A承擔(dān)違約責(zé)任。第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹三、合同的履行（續(xù)2）（三）抗辯權(quán)1.后履行抗辯權(quán)：合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求?！九e例】：甲公司與乙公司訂立的買賣合同約定：甲公司向乙公司購買西服價(jià)款總值為9萬元，甲公司于8月1日前向乙公司預(yù)先支付貨款6萬元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2日內(nèi)一次付清。甲公司以資金周轉(zhuǎn)困難為由未按合同約定預(yù)先支付貨款6萬元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服?！痉治觥浚焊鶕?jù)合同法律制度的規(guī)定，乙公司可以行使后履行抗辯權(quán).第二

21、部分：合同一般法律常識(shí)介紹三、合同的履行（續(xù)3）（三）抗辯權(quán)（續(xù)）2. 不安抗辯權(quán)： 有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行： 經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其它情形。 【舉例】：A企業(yè)和B企業(yè)簽訂100萬元的買賣合同，約定A企業(yè)12月1日前發(fā)貨，B企業(yè)收貨后付款，但A企業(yè)發(fā)貨之前有確切證據(jù)證明B企業(yè)喪失商業(yè)信譽(yù)或者經(jīng)營狀況惡化，12月1日A企業(yè)可行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同，并通知B。如果B企業(yè)能夠提供擔(dān)?；蛘呖苫謴?fù)履行能力，合同可以繼續(xù)履行，如果B企業(yè)不能恢復(fù)能力且不能提供擔(dān)保，A企業(yè)可以進(jìn)一步

22、提出解除合同。3. 解除合同：當(dāng)事人在中止履行合同后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，對(duì)方提供擔(dān)保的，應(yīng)恢復(fù)履行； 如果對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。 第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹三、合同的履行（續(xù)4）（四）代位權(quán)和撤銷權(quán) 【舉例】 ：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，A企業(yè)作為債務(wù)人到期不能清償債務(wù)，此時(shí)C企業(yè)欠A企業(yè)100萬元，A企業(yè)怠于行使自己的到期債權(quán)，B銀行可以請(qǐng)求人民法院判決由C企業(yè)直接向B銀行償還100萬元。 代位權(quán)：因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代為行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)除外。所

23、謂“專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)”是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給予請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。 兩個(gè)要點(diǎn)：1.債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。2.在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。 上例中： 如果A企業(yè)同時(shí)還欠D銀行100萬元，D銀行得知消息后，要求平分代位權(quán)行使結(jié)果100萬元，該請(qǐng)求是不會(huì)得到人民法院支持的。 第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹三、合同的履行（續(xù)5）（四）代位權(quán)和撤銷權(quán)（續(xù)）【舉例】 ：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，A企業(yè)到期不清償

24、債務(wù)，C企業(yè)欠A企業(yè)100 萬元，如果A企業(yè)將100萬元設(shè)備無償贈(zèng)送給D企業(yè)或者將100萬元的設(shè)備只以1萬元 的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給E企業(yè)，B銀行可以請(qǐng)求人民法院撤銷A企業(yè)的這些行為，恢復(fù)財(cái)產(chǎn)。 撤銷權(quán)：因債務(wù)人放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái) 產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 兩個(gè)要點(diǎn)： 1.可撤銷的行為：（1）債務(wù)人的無償行為（放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)），不論第三人善意、惡意取得，均可撤銷。（2）債務(wù)人的有償行為（以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)），以第三人的惡意取得為要件，如果第三人主觀上無惡意，則不能撤銷其惡意取得的行為。 2.撤銷權(quán)的時(shí)效：（1

25、）撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使；（2）自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹四、合同的變更和轉(zhuǎn)讓 （一）合同的變更合同變更的效力僅對(duì)未履行的部分有效，對(duì)已經(jīng)履行的部分沒有溯及力。（二）合同的轉(zhuǎn)讓 1. 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利（4點(diǎn)） （1）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力?！九e例】 ：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，銀行將100萬元的債權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給甲企業(yè)，這種情況屬于債權(quán)轉(zhuǎn)讓，因此B銀行需要通知A而不需要經(jīng)過A的同意。合同轉(zhuǎn)讓自接到通知之日起生效。 （2）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓主權(quán)

26、利的，受讓人同時(shí)取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。【舉例】 ：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，約定以C企業(yè)的某設(shè)備作為抵押，B銀行于2007年1月1日將100萬元債權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給甲企業(yè)，轉(zhuǎn)讓主權(quán)利時(shí)，從權(quán)利一并轉(zhuǎn)讓。甲此時(shí)成為新的債權(quán)人，甲在取得主債權(quán)的同時(shí)，也取得對(duì)C設(shè)備的從權(quán)利。A到期不清償債務(wù)時(shí)，甲有權(quán)對(duì)設(shè)備進(jìn)行處置。 第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹四、合同的變更和轉(zhuǎn)讓（續(xù)）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利（續(xù)） （3）債務(wù)人對(duì)債權(quán)人享有的抵銷權(quán)，不受債權(quán)轉(zhuǎn)讓的影響?！九e例】 ： A公司欠B公司100萬元，B公司欠A公司80萬元，如果B公司將100萬元的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給C公司，B公司屬于讓與人，C公司屬于受讓人，A對(duì)B企業(yè)

27、享有的抵銷權(quán)可以向C主張，A可以僅向C清償20萬元，然后C向B追償80萬元。 （4）出版合同、贈(zèng)與合同、委托合同和雇用合同，合同法規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。2.合同義務(wù)轉(zhuǎn)移【舉例】 ：A、B兩個(gè)企業(yè)簽訂100萬元的買賣合同，約定A向B發(fā)貨，實(shí)際發(fā)貨過程中，A表示改由C向B發(fā)貨，當(dāng)債務(wù)人A轉(zhuǎn)讓其債務(wù)時(shí)，必須經(jīng)過債權(quán)人B的同意，否則無效。3.合并、分立 （1）當(dāng)事人訂立合同后合并的,由合并后的法人行使合同權(quán)利,履行合同義務(wù)。 （2）當(dāng)事人訂立合同后分立的，由分立的法人對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有“連帶”債權(quán)，承擔(dān)“連帶”債務(wù)。 第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹五、合同的終止 （一）合同的法定解除 1.合同的法定解除條

28、件: (1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； (2)在履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行債務(wù)； (3)當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； 【舉例】 ：A、B兩個(gè)企業(yè)簽訂100萬元的買賣合同，約定A在4月1日之前向B發(fā)貨，如果A企業(yè)在4月1日拒絕發(fā)貨，B寬限其10天發(fā)貨，如果在4月10日A仍然不能發(fā)貨，一方當(dāng)事人延遲履行債務(wù)。經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的,這種情況下B可以解除合同。(4)當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其它違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。2.當(dāng)事人一方主張解除合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法

29、院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。3.合同解除的效力尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì),當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其它補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹五、合同的終止（續(xù)）（二）提存 1. 因債權(quán)人的原因使債務(wù)人難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可采取提存的方法履行債務(wù)，提存之后，合同終止。下例情形可將標(biāo)的物提存：（1）債權(quán)人下落不明；（2）債權(quán)人死亡未定繼承人或喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；（3）法律規(guī)定的其他情形；2. 提存的法律效力（1）毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)；（2）標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有；（3）提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。3. 債權(quán)人領(lǐng)取提存物的

30、權(quán)利，自提存之日起 5 年內(nèi)不行使而消滅。 第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹六、違約責(zé)任 1.繼續(xù)履行當(dāng)事人就延遲履行義務(wù)約定了違約金的，當(dāng)違約方支付了違約金后，還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同義務(wù)。2.補(bǔ)救措施當(dāng)事人履行合同義務(wù)，質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確的，受損害方根據(jù)標(biāo)的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。3.賠償損失損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。4.支付違約金當(dāng)違約金低于造成的損失時(shí)，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。 第二部分：合同一般法律

31、常識(shí)介紹六、違約責(zé)任（續(xù)1）5.當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金“或者”定金條款，二者不能并用。合同定金數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20% 。定金條款從實(shí)際交付定金之日起生效。 【舉例】 ：A、B兩個(gè)企業(yè)簽訂100萬元的買賣合同，約定A向B先交8萬元的預(yù)付款，再交10萬元的定金并且約定了15萬元的違約金，如果B不履行合同給A實(shí)際造成損失40萬元，針對(duì)B承擔(dān)的違約責(zé)任，B總共需要支付多少款項(xiàng)？（1）A支付的8萬元預(yù)付款和10萬元的定金返還時(shí)沒有懲罰的性質(zhì)，可以全部取回18萬元。（2）如果A選擇定金條款，那么可以要求B再返還10萬元的定金作懲罰，另

32、外，由于造成了損失40萬元，10萬元定金懲罰抵償損失后還剩30萬元，B還可請(qǐng)求賠償。如果選擇違約金賠償方式，A可以請(qǐng)求將15萬元違約金增加至40萬元。不管適用違約金還是定金，B總共都應(yīng)該向A支付40+18=58萬元。補(bǔ)充內(nèi)容定金 & 訂金 & 押金六、違約責(zé)任（續(xù)2）6. 當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任；當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，另按照約定解決。【舉例】 ：A、B兩個(gè)企業(yè)簽訂100萬元的合同，根據(jù)買賣合同約定，A在9月1日之前向B發(fā)貨，A與C之間簽訂了運(yùn)輸合同，C在運(yùn)輸途中由于自身的原因造成設(shè)備毀損，致使A不能在9月1日之前發(fā)貨。這種情況下,A也應(yīng)當(dāng)向B承擔(dān)違約

33、責(zé)任。運(yùn)輸人C再向A承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹補(bǔ)充內(nèi)容各擔(dān)保方式的法律界定七、有關(guān)合同擔(dān)保 (一)、擔(dān)保合同的效力（3個(gè)問題)1.無效的擔(dān)保合同 （1）國家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體違法提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。因此給債權(quán)人造成損失的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。 （2）董事、高級(jí)管理人員違反規(guī)定，未經(jīng)股東大會(huì)或者董事會(huì)同意,以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保的,擔(dān)保合同無效。除債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道的以外，債務(wù)人、擔(dān)保人對(duì)債權(quán)人的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹七、有關(guān)合同擔(dān)保（續(xù)1）(一)、擔(dān)保合同的效力(續(xù)）2.無效擔(dān)保合同的責(zé)任界定

34、（1）主合同有效而擔(dān)保合同無效 債權(quán)人無過錯(cuò)的，由債務(wù)人和擔(dān)保人對(duì)主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償債務(wù)部分的1/2 【舉例】 A企業(yè)向 B銀行貸款100萬元， C是擔(dān)保人，事后經(jīng)查A是C公司的一個(gè)股東，如果C公司董事或者高級(jí)管理人員未經(jīng)股東會(huì)表決，擅自以公司財(cái)產(chǎn)為本公司股東債務(wù)提供擔(dān)保，B與C簽訂的擔(dān)保合同無效。 銀行作為債權(quán)人能否要求C清償債務(wù)要區(qū)分兩種情況： 第一：如果債權(quán)人B不知道具體情形，擔(dān)保人C和債務(wù)人A應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)的 損失承擔(dān)連帶責(zé)任。 第二：如果債權(quán)人B知道具體情形的，擔(dān)保人C承擔(dān)責(zé)任時(shí)不能超過債務(wù) 人

35、A不能清償部分的1/2第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹七、有關(guān)合同擔(dān)保（續(xù)2）2.無效擔(dān)保合同的責(zé)任界定(續(xù)）（2）主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效擔(dān)保人無過錯(cuò)的，擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任 擔(dān)保人有過錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償債務(wù)部分的1/3 【舉例】 A向B借款100萬元，C為保證人，事后經(jīng)查，主合同在簽訂借款合同時(shí)A屬于無民事行為能力，根據(jù)合同法規(guī)定，借款合同無效，擔(dān)保合同也無效。如果保證人C無過錯(cuò)，不承擔(dān)任何民事責(zé)任。如果保證人C有過錯(cuò)的，承擔(dān)責(zé)任部分也不能超過債務(wù)人A不能清償部分的1/3 第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹七、有關(guān)合同擔(dān)保（續(xù)3）3.擔(dān)保責(zé)任的處理（1）同

36、一債權(quán)有數(shù)個(gè)擔(dān)保物權(quán)并存時(shí)，債權(quán)人放棄“主債務(wù)人”提供的物的擔(dān)保時(shí)，其它擔(dān)保人在其放棄權(quán)利的范圍內(nèi)減輕或者免除擔(dān)保責(zé)任?！九e例】A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，A以設(shè)備作抵押，抵押擔(dān)保40萬元，C以廠房為A作抵押，抵押擔(dān)保60萬元。第一個(gè)抵押是由主債務(wù)人A提供的，如果債權(quán)人放棄主債務(wù)人A的抵押，C擔(dān)保責(zé)任減輕40萬元，只承擔(dān)60-40=20萬元的擔(dān)保責(zé)任。如果A作為主債務(wù)人抵押擔(dān)保為60萬元,C抵押擔(dān)保為40萬元，債權(quán)人放棄主債務(wù)人的抵押，C擔(dān)保責(zé)任為零。 第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹七、有關(guān)合同擔(dān)保（續(xù)4）3.擔(dān)保責(zé)任的處理(續(xù)1）（2）擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)的訴訟時(shí)效結(jié)束后，擔(dān)保權(quán)人可在 “

37、訴訟時(shí)效結(jié)束后的2年內(nèi)” 行使擔(dān)保物權(quán)。 【舉例】 A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，以C企業(yè)的設(shè)備作抵押，約定還款時(shí)間2007 年1月1日，如果A企業(yè)不能清償債務(wù)，B銀行的訴訟時(shí)效為2年,截至2009 年1月1日,B銀行從主合同訴訟時(shí)效結(jié)束之日起2年內(nèi)可以向C企業(yè)行使抵 押權(quán)，也就是最晚在2011年1月1日行使。第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹七、有關(guān)合同擔(dān)保（續(xù)5）3.擔(dān)保責(zé)任的處理(續(xù)2）（3）主合同解除后，擔(dān)保人對(duì)債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任?！九e例】 A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，C是保證人，簽訂借款合同時(shí),合同事先約 定，貸款分2次發(fā)放，第一次發(fā)放60萬元，第二次再發(fā)放40萬

38、元，同時(shí) 還約定，A應(yīng)當(dāng)按照合同的借款用途使用借款，如果借款人擅自改變用 途時(shí),銀行可以停止發(fā)放40萬元、提前收回60萬元或者解除合同。如果 合同經(jīng)過解除后，A企業(yè)不能清償已經(jīng)借入的60萬元，C仍應(yīng)當(dāng)就A承擔(dān) 的60萬元民事責(zé)任承擔(dān)保證責(zé)任。第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹七、有關(guān)合同擔(dān)保（續(xù)6）（二）保證人的資格 1.分支機(jī)構(gòu):【舉例】：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，C企業(yè)是保證人，事后經(jīng)查，C企業(yè)只是甲公司的分公司，不具備法人資格。如果C企業(yè)提供保證時(shí)經(jīng)過了法人書面授權(quán)的，保證合同有效。如果未經(jīng)書面授權(quán)，保證合同無效。債權(quán)人B銀行無過錯(cuò)時(shí)，甲公司和A企業(yè)應(yīng)該對(duì)B銀行的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。（1）

39、分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證，但分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)保證責(zé)任的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。（2）如果法人的書面授權(quán)范圍不明，法人的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)保證合同約定的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。（3）分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)導(dǎo)致保證合同無效 債權(quán)人無過錯(cuò)的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任； 債權(quán)人和企業(yè)法人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。 第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹七、有關(guān)合同擔(dān)保（續(xù)7）（二）保證人的資格(續(xù)）2.職能部門【舉例】：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，C是保證人，事后經(jīng)查，C只是甲公司的職能部門，根據(jù)擔(dān)保法規(guī)定，職能部門不能作為保證人，由此簽訂的保證合同無效。如

40、果債權(quán)人B無過錯(cuò)，由法人甲公司承擔(dān)責(zé)任。如果債權(quán)人B有過錯(cuò)，由B銀行自行承擔(dān)責(zé)任。（1）債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道保證人是職能部門的，因保證合同無效而造成的損失由債權(quán)人自行承擔(dān)；（2）債權(quán)人不知道保證人是職能部門的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹七、有關(guān)合同擔(dān)保（續(xù)8）（三）保證方式連帶保證:【舉例】 ：A企業(yè)向B銀行貸款，C是連帶責(zé)任的保證人，A到期不清償債務(wù)， B銀行可以直接要求C承擔(dān)保證責(zé)任。一般保證:【舉例】 ：A企業(yè)向B銀行貸款，約定還款時(shí)間是2007年1月1日，C是一般保證人如果A到期不還錢，債權(quán)人B必須先對(duì)債務(wù)人A提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁，如果不提起訴訟或者申請(qǐng)仲

41、裁的，C可以行使先訴抗辯權(quán)，拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹七、有關(guān)合同擔(dān)保（續(xù)9）（四）保證責(zé)任 （4個(gè)問題）1.債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)【舉例】 ：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，C是保證人，在保證期間內(nèi)，B將自己100萬元的債權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給甲，根據(jù)規(guī)定，只需要通知債務(wù)人，這種情況下，C應(yīng)當(dāng)在原來擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。2.債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù) 【舉例】 ：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元， C是保證人，在保證期間內(nèi)，A將的義務(wù)轉(zhuǎn)讓給乙企業(yè)，根據(jù)合同法規(guī)定，該轉(zhuǎn)讓義務(wù)的行為必須經(jīng)過債權(quán)人同意，否則無效，另外，轉(zhuǎn)讓債務(wù)時(shí)還需要保證人的書面同意，否則保證人的保證責(zé)任解除。 第二部分：合同一般法律

42、常識(shí)介紹七、有關(guān)合同擔(dān)保（續(xù)10）3.主合同變更【舉例】 ：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，C是保證人，在保證期間內(nèi)，債務(wù)人和債權(quán)人協(xié)議變更合同，將100萬元改成200萬元，根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，只要雙方變更合同，必須經(jīng)過保證人書面同意。但根據(jù)擔(dān)保法解釋的規(guī)定，雙方變更合同，如果未經(jīng) C同意，還需要承擔(dān)保證責(zé)任，具體按照以下的原則處理：（1）如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；（2）如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對(duì)加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任；（3）變更主合同履行期限的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間?！九e例】 A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，約定還款時(shí)間2006年1

43、月1日，C是保證人，如果B、C在簽訂保證合同時(shí)，未約定保證期間，根據(jù)擔(dān)保法規(guī)定，這種情況下保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起的6個(gè)月，1月1日7月1日，如果A與銀行協(xié)議變更，將還錢時(shí)間推遲6月1日，該變更經(jīng)過C的同意，C的保證時(shí)間是從新的6月1日開始計(jì)算，截止12月1日。如果未經(jīng)過C同意，C的保證期間還是1月1日7月1日。 第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹七、有關(guān)合同擔(dān)保（續(xù)11）4.同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的（1）債務(wù)人提供物的擔(dān)保：優(yōu)先執(zhí)行物的擔(dān)保。 保證人僅對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任；如果債權(quán)人放棄物的擔(dān)保，保證人在債權(quán)人 放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。 【舉例】 ：A企業(yè)向B銀

44、行貸款100萬元，A以設(shè)備作抵押,抵押擔(dān)保額為40萬元，C是保證人，保證擔(dān)保額為60萬元。由于物保是由主債務(wù)人A提供的，因此優(yōu)先執(zhí)行物的擔(dān)保。如果債權(quán)人放棄主債務(wù)人擔(dān)保的抵押，C就放棄的部分減輕保證責(zé)任。（2）第三人提供物的擔(dān)保：物的擔(dān)保不優(yōu)先執(zhí)行。 同一債權(quán)既有保證又有第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以請(qǐng)求保證人或者物的擔(dān)保人承擔(dān) 擔(dān)保責(zé)任。當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍或者物的擔(dān)保的范圍沒有約定的，承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任的擔(dān) 保人，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其它擔(dān)保人清償其應(yīng)當(dāng)分擔(dān)的數(shù)額。 【舉例】 ：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，C以設(shè)備提供抵押，抵押擔(dān)保額為40萬元，D是保證人，保證擔(dān)保額為60萬元，

45、這里人保和物保都是有第三人提供的，如果債務(wù)人A到期不清償債務(wù)，沒有先后執(zhí)行順序。B可以直接向C也可以直接向D要求清償債務(wù)。第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹七、有關(guān)合同擔(dān)保（續(xù)12） 兩個(gè)特例:（1）同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，物的擔(dān)保合同被確認(rèn)無效或者被撤銷，或者擔(dān)保物因不可抗力的原因滅失而沒有代位物的，保證人仍應(yīng)按合同的約定承擔(dān)保證責(zé)任?！九e例】 ：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，A以設(shè)備提供抵押，抵押擔(dān)保額為40萬元，C是保證人，保證擔(dān)保額為60萬元，如果A、B簽訂的抵押合同被人民法院確認(rèn)是無效的、撤銷或者抵押物滅失，又沒有代位物的，B作為債權(quán)人并不是主動(dòng)放棄物保，C的保證責(zé)任為60萬元，

46、保證責(zé)任不變。（2）債權(quán)人在主合同履行期限屆滿后怠于行使擔(dān)保物權(quán)，致使擔(dān)保物的價(jià)值減少或者毀損、滅失的，視為債權(quán)人放棄部分或者全部物的擔(dān)保，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)減輕或者免除保證責(zé)任。【舉例】 ：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，A以設(shè)備提供抵押，抵押擔(dān)保額為40萬元，C是保證人，保證擔(dān)保額為60萬元，如果債務(wù)人A到期不清償債務(wù)，但B銀行怠于行使物的擔(dān)保，致使設(shè)備價(jià)值減少10萬元，那幺視為B銀行放棄物的擔(dān)保10萬元，C的保證責(zé)任減輕10萬元。第二部分：合同一般法律常識(shí)介紹一、買賣合同1. 標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移：注重法律程序2. 標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)：注重物的轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)自標(biāo)的物“交付時(shí)”轉(zhuǎn)移一

47、般情況下，標(biāo)的物所有權(quán)及毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn),自標(biāo)的物交付時(shí)轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。注意：標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移和風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)可能不一致，所有權(quán)轉(zhuǎn)移與否不是確定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的標(biāo)準(zhǔn)。【舉例】：A、B簽訂了100萬元的設(shè)備買賣合同，雙方約定設(shè)備于4月1日交付，如果雙方簽訂合同時(shí)沒有對(duì)設(shè)備風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行約定,那么設(shè)備毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)從交付時(shí)轉(zhuǎn)移，即設(shè)備的所有權(quán)轉(zhuǎn)移,風(fēng)險(xiǎn)同時(shí)轉(zhuǎn)移；如果雙方事先約定了所有權(quán)保留條款，約定設(shè)備交付后7天內(nèi)付款辦理權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù)，此時(shí)設(shè)備毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)是從交付時(shí)轉(zhuǎn)移，但是所有權(quán)從付款辦理手續(xù)時(shí)轉(zhuǎn)移。注意：因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約

48、定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。 【舉例】：A、B企業(yè)簽訂100萬元的買賣合同，雙方約定B作為買方應(yīng)該在4月1日親自提貨，但在4月1日B未前來提貨，此時(shí)B應(yīng)該自違反約定之日起承擔(dān)貨物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。 第三部分：具體合同講述一、買賣合同（續(xù)1）3. 檢驗(yàn)期間（1）當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。例如：A、B簽訂了100萬元的買賣合同，B是買方，約定4月1日交付貨物，雙方約定買方驗(yàn)貨時(shí)是30天，如果B于4月10日在檢驗(yàn)時(shí)發(fā)現(xiàn)了問題,但在5月1日之前也沒有及時(shí)通知A，此時(shí)屬于買方B

49、怠于通知的情況，應(yīng)該視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。 （2）當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人在合理期限內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起2年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。第三部分：具體合同講述一、買賣合同（續(xù)2）.約定不明的處理原則當(dāng)事人可協(xié)議補(bǔ)充,不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,按照合同的有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。（1）當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人；標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，出賣人和買受人在訂立合同時(shí)知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物；不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時(shí)的營業(yè)地點(diǎn)交付標(biāo)的物。（）對(duì)標(biāo)的物的質(zhì)量要求沒有

50、約定按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（）對(duì)價(jià)款的支付地點(diǎn)沒有約定買受人應(yīng)當(dāng)在出賣人的營業(yè)地支付；但約定支付價(jià)款以交付標(biāo)的物為條件的，在交付標(biāo)的物的所在地支付。（）對(duì)價(jià)款的支付時(shí)間沒有約定買受人應(yīng)當(dāng)在收到標(biāo)的物的同時(shí)支付。第三部分：具體合同講述一、買賣合同（續(xù)3） 5.分期付款合同分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的20%的，出賣人可以要求買受人一并支付到期與未到期的全部價(jià)款或者解除合同，出賣人解除合同的，雙方應(yīng)互相返還財(cái)產(chǎn)，出賣人可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)?！九e例】：A、B兩個(gè)企業(yè)簽訂了250萬元的設(shè)備買賣

51、合同，雙方約定A企業(yè)于2007年6月1日交付設(shè)備，B企業(yè)收貨后先支付100萬元，余款隨后分三個(gè)月支付，每月末支付50萬元。如果B企業(yè)7月31日未能支付50萬元 (250 20% =50，達(dá)到全部價(jià)款的20%) ，按合同法規(guī)定A企業(yè)可以：（）要求B企業(yè)一并支付150萬元。（）解除合同，退回100萬元將設(shè)備取回，并可要求B企業(yè)收取合理的設(shè)備使用費(fèi)用。 第三部分：具體合同講述二、加工承攬合同 1.承攬人將其承攬的“主要工作”交由第三人完成的,應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)；未經(jīng)定作人同意的，定作人可以解除合同。承攬人可以將其承攬的“輔助工作”交由第三人完成,并就該第三人完成的工作成果向定作

52、人負(fù)責(zé)。2.定不明確的，雙方應(yīng)當(dāng)協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；仍不能確定的，定作人應(yīng)當(dāng)在承攬人交付工作成果時(shí)支付；工作成果部分交付的，定作人應(yīng)當(dāng)相應(yīng)支付。3.定作人未向承攬人支付報(bào)酬或者材料費(fèi)等價(jià)款的,承攬人對(duì)完成的工作成果享有留置權(quán)。4.定作人可以“隨時(shí)解除”承攬合同，但定作人因此造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。第三部分：具體合同講述三、貨運(yùn)合同1.承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任；但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、托運(yùn)人的過錯(cuò)造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 2.收貨人在約定的期限或者合理期限內(nèi)對(duì)貨物的數(shù)量、毀損等未提出異議的，

53、視為承運(yùn)人已經(jīng)按照運(yùn)輸單證的記載交付貨物的“初步證據(jù)”，但以后收貨人有證據(jù)證明貨物的毀損、滅失發(fā)生在運(yùn)輸過程中，仍可以向承運(yùn)人索賠。3.賠償額的計(jì)算 貨物毀損、滅失的賠償額，當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確，根據(jù)合 同法的有關(guān)規(guī)定仍不能確定，按照交付時(shí)貨物到達(dá)地的市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算。【相關(guān)鏈接】買賣合同的價(jià)款約定不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格確定。第三部分：具體合同講述四、租賃合同(非融資租賃)1.租賃合同的期限（1）租賃合同的期限超過20年的，超過部分無效。（2）租賃合同的租賃期限在6個(gè)月以上的，合同必須采用書面形式，當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。2.維修義務(wù)（1）在租賃合同中，出

54、租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)；（2）在融資租賃合同中，承租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)。3.承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人,承租人與出租人的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對(duì)租賃物造成損失的,承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。4.租金的支付期限 對(duì)租金的支付期限未確定的，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，可以根據(jù)合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，適用以下規(guī)則：（1）租賃期限不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期限屆滿時(shí)支付；（2）租賃期限1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時(shí)支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期限屆滿時(shí)支付。第三部分：具體合同講述經(jīng)典案例分析

55、_合同內(nèi)容： 甲塑膠制品公司（以下簡稱“甲公司” ）與乙化工機(jī)械制造公司（以下簡稱“乙公司” ）,于2006年6月18日簽訂了一份買賣注塑設(shè)備合同，甲公司為買方，乙公司為賣方。雙方在合同中約定：（1）由乙公司于10月30日前分二批向甲公司提供注塑設(shè)備10套,每套價(jià)格為15萬元，價(jià)款總計(jì)為150萬元；（2）甲公司應(yīng)向乙公司預(yù)先支付定金25萬元；（3）如一方遲延履行，應(yīng)向另一方支付違約金20萬元；（4）因甲公司必須在2006年底前全面開工投產(chǎn),為保證該合同的按時(shí)履行，由丙生物醫(yī)藥公司（以下簡稱“丙公司” ）作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務(wù)時(shí)，丙公司承擔(dān)一般保證責(zé)任。 第四 部分：典型案例分