國際法的淵源與編撰

1、第二講 國際法的淵源與編撰一、國際法的淵源形式淵源實質(zhì)淵源國際法淵源的意義國際法院規(guī)約第38條一法院對于陳訴各項爭端，應依國際法裁判之，裁判時應適用： (子)不論普通或特別國際協(xié)約，確立訴訟當事國明白承認之規(guī)條者。 (丑)國際習慣，作為通例之證明而經(jīng)接受為法律者。 (寅)一般法律原則為文明各國所承認者。 (卯)在第五十九條規(guī)定之下，司法判例及各國權威最高之公法學家學說，作為確定法律原則之補助資料者。 二，前項規(guī)定不妨礙法院經(jīng)當事國同意本公允及善良原則裁判案件之權。國際條約國際習慣一般法律原則司法判例與國際法學者的學說1.國際條約“國家間所締結而以國際法為準之國際書面協(xié)定，不論其載于一項單獨文書

2、或兩項以上相互有關之文書內(nèi)，亦不論其特定名稱如何”。（ 1969年維也納條約法公約第2條）“具有締約能力的至少兩個國際法主體意在按照國際法產(chǎn)生、改變和廢止相互權利義務的意思表示一致”（李浩培）條約的名稱： 條約（Treaty）、憲章（Charter）、盟約（Covenant）、規(guī)約（Statute）、公約（Convention）、協(xié)定（Agreement）、議定書（Protocal）、換文（Exchange of Notes/Letters）、諒解備忘錄（Memorandum of Understanding，簡稱MoU）、宣言（Declaration）、聯(lián)合公報（Joint Comuniqu

3、）、聲明（Joint Declaration）等2. 國際習慣構成要素：（客觀要素+主觀要素）通例 (general practice）/國際慣例（international usage）客觀要素時間性（temporality）連續(xù)性 （continuity/consistency/uniformity）一般性 （generality）法律或必要確念（信）（opinio juris sive necessitatis）主觀要素參見國際法院北海大陸架案（1969年）國際習慣法與條約的辯證關系 習慣法規(guī)則在條約中得以系統(tǒng)編撰； 條約規(guī)則逐漸發(fā)展為新的國際習慣法； 條約的相對效力與國際習慣法的普遍效

4、力相互補充； 3.一般法律原則 各國國內(nèi)法共通的法律原則，例如，禁止反言（estoppel）、已判事項不重開原則（resjudicata）、誠信原則（bona fide）、信守約定（pacta sunt servanda）等。4.司法判例與國際法學者的學說輔助性淵源既包括國際司法機構判例，也包括國內(nèi)司法機構判例。國際法學者的學說對于國際法的影響5.國際組織的決議以UN決議為例聯(lián)合國大會決議（一般不具有法律約束力，但可作為國際習慣法形成的證據(jù)）聯(lián)合國安理會決議（一般具有法律約束力）6.國際“軟法”（soft law） 原則上不具有法律約束力，但能產(chǎn)生一定法律效果的國際文件。 大多集中在環(huán)境、貿(mào)易

5、、人權、外層空間法等領域。 典型例如，1975年赫爾辛基最后文件7.單邊法律行為（unilateral acts of states）典型：許諾、承認、抗議、放棄、通知效力依據(jù)：善意原則（good faith） 二、國際法的編撰1民間編撰 國際法學會（Institute of International Law, IIL）國際法協(xié)會(International Law Association, ILA)哈佛國際法研究（Harvard Research in International Law）2.政府間編撰1814-1815年維也納會議外交代表等級1856年巴黎會議關于海戰(zhàn)的巴黎宣言1864年

6、日內(nèi)瓦會議改善戰(zhàn)地武裝部隊傷者境遇的公約1899年、1907年海牙和會有關和平解決國際爭端和戰(zhàn)爭法規(guī)的10多項公約及宣言1930年海牙國際法編撰大會（國聯(lián)）“國籍”、“領?！?、“國家責任”關于國籍沖突的公約和3項相關議定書3.聯(lián)合國國際法委員會的編撰活動聯(lián)合國憲章第13條，“提倡國際法之逐漸發(fā)展和編撰” （the progressive development of international law and its codification ）國際法委員會（1947年，1949年）15名委員發(fā)展到34名（ 9名來自非洲、 8名來自亞洲、3名來自東歐、6名來自拉美和加勒比地區(qū)、8名來自西歐和其他地區(qū)）中國籍委員：倪徵燠、黃嘉華、史久鏞、賀其治、薛捍勤、黃惠康“國際法的逐漸發(fā)展”： 就國際尚未訂立規(guī)章或各國慣例尚未充分發(fā)展成法律的各項主題，擬訂公約草案?！皣H法的編撰”： 更精確地制訂并系統(tǒng)整理廣泛存在國家慣例、判例和學說的國際法規(guī)則。國際法委員會的工作議題： 委員會一般向大會提出議題，經(jīng)大會核可后對議題進行研究；或由大會提出議題，交委員會研究。工作程序（一讀、二讀）委員會對其工作成果，可采取三種處理方式： (一)向大會建議簽訂公約，由大會審議通過或召開國際會議，締結公約，開放供各國簽署； (二)由大會以決議方式，表示