勞動關系管理法律實務模塊七任務1勞務派遣用工的風險防范

1、模塊七任務1: 勞務派遣用工的風險防范勞動關系管理法律實務知識目標正確理解勞務派遣的內(nèi)涵；掌握用工單位、勞務派遣單位對被派遣勞動者應履行的義務；了解被派遣勞動者應享有的權益；掌握勞務派遣的適合崗位；掌握勞務派遣中勞動合同解除；掌握用工單位、勞務派遣單位違反勞務派遣相關規(guī)定應承擔的責任。能力目標能夠依法對勞務派遣員工進行管理教學重點勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制教學難點勞務派遣用工的風險防范一勞務派遣的內(nèi)涵Connotation of Labor Dispatch一、勞務派遣的內(nèi)涵 勞務派遣又稱人才派遣、人才租賃、勞動力派遣、勞動力租賃。是由具備合法資質(zhì)的勞務派遣單位以勞務派遣形式根據(jù)用工單位的實際

2、需求，派遣合格的員工到企業(yè)工作的一種新型的用工形式。勞務派遣的內(nèi)涵一、勞務派遣的內(nèi)涵020103員工與派遣單位之間簽訂勞動合同，形成勞動關系。派遣單位與用工單位之間簽訂勞務派遣協(xié)議，形成勞務派遣關系。員工與用工單位之間形成一種勞務關系。勞務派遣機構(gòu)、被派遣員工和用工單位三方之間關系一、勞務派遣的內(nèi)涵勞務派遣機構(gòu)、被派遣員工和用工單位三方之間關系1用人機制更加靈活。2內(nèi)部競爭更加激烈。3人力資源成本更低。4事務工作壓力更小。 5合理規(guī)避勞動糾紛。一、勞務派遣的內(nèi)涵勞務派遣優(yōu)點勞務派遣與職業(yè)中介的區(qū)別 職業(yè)中介只是為找工作的勞動者和用人單位之間搭起一座橋梁，提供就業(yè)居間服務，促成勞動者與用人單位之

3、間建立勞動關系。與接受就業(yè)居間服務的勞動者之間并不建立勞動關系，而只是居間民事關系，不需要為勞動者支付勞動報酬，更不需要為其辦理社會保險。 職業(yè)中介 派遣單位和被派遣勞動者之間簽訂的是勞動合同，建立的是勞動關系，因此派遣單位應當向被派遣勞動者履行勞動法上的各種義務，包括支付工資、辦理社會保險等等。勞務派遣勞務派遣與業(yè)務外包的區(qū)別 業(yè)務外包是發(fā)包單位將項目外包給其他組織或個人，并由承包的組織或個人完成承包項目。 因此，在業(yè)務外包中，除非是個人承包經(jīng)營，發(fā)包的單位要對勞動者的損害承擔連帶賠償責任外，發(fā)包單位對承包單位的勞動者不需要承擔法律責任。 勞務派遣涉及三方，用工單位和被派遣勞動者之間還存在一

4、層關系，用工單位需要對被派遣勞動者盡相應的義務，并且要承擔連帶賠償責任。勞務派遣業(yè)務外包勞務派遣與借調(diào)的區(qū)別 兩者相同之處都體現(xiàn)在向第三方輸出勞動者，并由第三方為勞動者安排工作，并且勞動者均與輸出方存在勞動關系，與接受方不存在勞動關系。相同點區(qū)別 1、借調(diào)只是用人單位之間相互調(diào)劑職工余缺或者進行技術交流的手段。在實踐中，借調(diào)單位之間一般存在關聯(lián)關系或合作關系。 2、勞務派遣專門從事輸出勞動者的業(yè)務，并以此為贏利的模式。二勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制Regulation of Labor Dispatch in Labor Contract Law二、勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制1勞務派遣單位資質(zhì)的

5、特殊要求勞動合同法第五十七條規(guī)定：經(jīng)營勞務派遣業(yè)務應當具備下列條件：（1）注冊資本不得少于人民幣二百萬元；（2）有與開展業(yè)務相適應的固定的經(jīng)營場所和設施；（3）有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務派遣管理制度；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。經(jīng)營勞務派遣業(yè)務，應當向勞動行政部門依法申請行政許可；經(jīng)許可的，依法辦理相應的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)營勞務派遣業(yè)務。勞務派遣單位的限制二、勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制2勞務派遣勞動合同的特殊要求勞動合同法第五十八條規(guī)定：勞務派遣單位是本法所稱用人單位，應當履行用人單位對勞動者的義務。勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應當載明本法第十

6、七條規(guī)定的事項外，還應當載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。勞務派遣單位的限制二、勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制 3勞動報酬的特殊要求勞動合同法第五十八條第2款規(guī)定：勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務派遣單位應當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準，向其按月支付報酬。勞務派遣單位的限制二、勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制 4勞務派遣單位對勞動者其他法定義務要求勞務派遣單位不是實際的用工單位，但是作為勞動合同的相對方，它是勞動合同法所稱的用人單位，應當履行用人單位對勞動者所應承擔的義務。包括訂立勞動合同、及時足

7、額支付勞動報酬、繳納社會保險費用、辦理檔案轉(zhuǎn)移手續(xù)等義務。勞務派遣單位的限制二、勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制 5招用形式的要求勞動合同法實施條例第三十條規(guī)定：勞務派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者。 這意味著，勞務派遣單位只能以標準勞動關系的形式招用勞動者。勞務派遣單位的限制二、勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制 6勞務派遣單位違法操作的嚴重后果 勞動合同法第九十二條規(guī)定：“勞務派遣單位、用工單位違反本法有關勞務派遣規(guī)定的，由勞動行政部門責令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標準處以罰款，對勞務派遣單位，吊銷其勞務派遣業(yè)務經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務派

8、遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。”勞務派遣單位的限制二、勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制 1.勞務派遣適用范圍的限制 勞動合同法第六十六條規(guī)定第一款規(guī)定：“勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務派遣用工是補充形式，只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。”用工單位的限制二、勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制020103臨時性崗位，主要是針對那些并非常年有勞動力需求或者需求不穩(wěn)定、相對集中的季節(jié)性、短期性的工作。 輔助性崗位，是相對于核心、關鍵崗位而言的。所從事的工作通常都是普遍需要的，不具有獨特性，不會威脅到用工單位商業(yè)秘密的外泄，也不需要用工單位有針對性地培養(yǎng). 替代性崗位，指工作崗位要求不

9、高，很容易找到可替代的勞動者的低端工作崗位。二、勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制 2勞務派遣用工數(shù)量的限制 勞動合同法第六十六條規(guī)定第三款規(guī)定：“用工單位應當嚴格控制勞務派遣用工數(shù)量，不得超過其用工總量的一定比例，具體比例由國務院勞動行政部門規(guī)定。” 勞務派遣暫行規(guī)定第四條明確規(guī)定：“用工單位應當嚴格控制勞務派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。”用工單位的限制二、勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制用工單位的限制 3同工同酬的要求勞動合同法第六十三條規(guī)定：被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬

10、確定。二、勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制用工單位的限制 4用工單位對被派遣勞動者法定義務的要求勞動合同法第六十二條規(guī)定：“用工單位應當履行下列義務： （1）執(zhí)行國家勞動標準，提供相應的勞動條件和勞動保護； （2）告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬； （3）支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關的福利待遇； （4）對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓； （5）連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機制。 二、勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制 5自己派遣的限制勞動合同法六十七條規(guī)定：用人單位不得設立勞務派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。 勞動合同法實施條例第二十八條規(guī)定：用人單位或者其所屬單位出資或

11、者合伙設立的勞務派遣單位，向本單位或者所屬單位派遣勞動者的，屬于勞動合同法第六十七條規(guī)定的不得設立的勞務派遣單位。用工單位的限制二、勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制 6再派遣的限制勞動合同法六十二條第2款規(guī)定：用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。用工單位的限制二、勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制7用工單位違法操作的后果勞動合同法實施條例第三十五條規(guī)定：“用工單位違反勞動合同法和本條例有關勞務派遣規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關主管部門責令改正；情節(jié)嚴重的，以每位被派遣勞動者1000元以上5000元以下的標準處以罰款；給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位和用工單位承擔連帶賠償責任。”用工單位的

12、限制二、勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制1被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。2被派遣勞動者有權在勞務派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護自身的合法權益。3被派遣勞動者可以依照勞動合同法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務派遣單位解除勞動合同。被派遣勞動者應享有的權益二、勞動合同法對勞務派遣的規(guī)制勞動合同法第六十五條規(guī)定：“被派遣勞動者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務派遣單位解除勞動合同。被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務派

13、遣單位，勞務派遣單位依照本法有關規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同?！眲趧张汕仓袆趧雍贤慕獬徒K止經(jīng)濟補償，與用人單位和勞動者之間解除或終止勞動合同的經(jīng)濟補償?shù)臈l件是一樣的，沒有任何差別。 勞務派遣中勞動合同的解除三勞務派遣用工的法律風險防范Legal Risk Prevention of Labor Dispatch Employment勞務派遣用工的法律風險防范審查勞務派遣單位的資質(zhì)簽訂詳細的勞務派遣協(xié)議督促勞務派遣單位規(guī)范操作 三、勞務派遣用工的法律風險防范三、勞務派遣用工的法律風險防范 用工單位在與勞務派遣單位簽訂勞務派遣協(xié)議前，應當查明勞務派遣單位是否具有法律規(guī)定的相應的資質(zhì)。如果用工

14、單位選擇的合作對象是不具有辦理勞務派遣資質(zhì)的企業(yè)，一旦發(fā)生糾紛，有可能視為勞動者直接與用工單位建立勞動關系。審查勞務派遣單位的資質(zhì)三、勞務派遣用工的法律風險防范勞動合同法第五十九條規(guī)定：勞務派遣單位派遣勞動者應當與接受以勞務派遣形式用工的單位（以下稱用工單位）訂立勞務派遣協(xié)議。勞務派遣協(xié)議應當約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責任。 用工單位應當根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務派遣協(xié)議。簽訂詳細的勞務派遣協(xié)議的法律規(guī)定三、勞務派遣用工的法律風險防范 勞務派遣暫行規(guī)定第七條規(guī)定：“勞務派遣協(xié)議應當載明下列內(nèi)容：（1）派遣的工作崗位名稱和崗位性質(zhì)；（2）工作地點；（3）派遣人員數(shù)量和派遣期限；（4）按照同工同酬原則確定的勞動報酬數(shù)額和支付方式；（5）社會保險費的數(shù)額和支付方式；（6）工作時間和休息休假事項；（7）被派遣勞動者工傷、生育或者患病期間的相關待遇；（8）勞動安全衛(wèi)生以及培訓事項；（9）經(jīng)濟補償?shù)荣M用；（10）勞務派遣協(xié)議期限；（11）勞務派遣服務費的支付方式和標準；（12）違反勞務派遣協(xié)議