經濟法律通論（第二版） 劉文華合同法

合同法第一節(jié)

合同法概述一、合同法及其調整的對象（一）合同與合同法合同的含義

——平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。合同法的特征

合同法是任意法

合同法是財產法

合同法是交易法（二）合同法的調整對象合同法只調整民事合同合同法并不調整所有的民事合同

——根據(jù)合同法第2條第二款規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！钡?23條規(guī)定：“其他法律對合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！倍⒑贤ǖ幕驹瓌t平等、自愿原則公平、誠信原則公序良俗原則第二節(jié)

合同的訂立一、合同訂立的程序（一）合同訂立的一般程序要約

要約是希望和他人訂立合同的意思表示。一個具有法律意義的要約，必須具備以下條件：

（1）要約是特定人的意思表示。即發(fā)出要約的人必須具有確定性。

（2）要約必須向希望與之締結合同的受要約人發(fā)出。即受要約人也應有特定的對象，其可以是一人，也可以是數(shù)人。

（3）要約必須明確表示與他人訂立合同的意思。

（4）要約的內容應具體確定。

（5）須表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束承諾

承諾是受要約人同意要約的意思表示。有效的承諾須具備以下條件：

（1）承諾須由受要約人向要約人作出。

（2）承諾的內容必須與要約內容完全一致。（二）合同訂立的競爭程序招標程序

招標程序是以招標、投標方式訂立合同的程序。其一般包括招標、投標、開標、評標和定標五個階段。拍賣程序

拍賣程序是以競價方式訂立合同的程序。其成交過程一般經過開拍、競價、拍定三個階段。二、合同的形式與內容（一）合同的形式口頭形式

——當事人用語言為意思表示訂立合同的形式書面形式

——以文字為意思表示的合同形式（二）合同的內容（1）當事人的名稱或者姓名和住所；（2）標的；（3）數(shù)量；（4）質量；（5）價款或報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責任；（8）解決爭議的方法。三、合同的成立（一）合同成立的條件有合格的訂約主體。這是合同成立的基本條件。有確定的合同內容。這是合同成立的核心要件。經要約、承諾兩個階段。即意思表示一致。采用符合法定的形式。（二）合同成立的時間承諾生效的時間即為合同成立的時間。

口頭承諾，以要約人了解承諾的時間為合同成立的時間。

采用信件方式的承諾，以承諾信件到達要約人的時間為合同成立的時間。

采用數(shù)據(jù)電文形式的承諾，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。

承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約人的要求，作出承諾行為的時間為合同成立的時間。

當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。

采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同時，當事人可以在合同成立之前要求簽訂確認書。若簽訂確認書的，則以簽訂確認書的時間為合同成立時間。（三）合同成立的地點承諾生效的地點為合同成立的地點。

以口頭方式進行的承諾，該口頭承諾為對方所了解的地點為合同成立的地點。

以書面形式進行的承諾，該書面承諾到達要約人所在地為合同成立的地點。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為合同成立的地點；

當事人若另有約定，則依其約定。

當事人以行為方式作出承諾的，作出該行為的地點為合同成立的地點。若該行為的發(fā)生與結束需要較長時間的，當事人應事先約定；無約定者依習慣確定。

采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或蓋章的地點為合同成立的地點；若有多個地點，則以最后簽字或蓋章的地點為合同成立的地點。四、締約過失責任（一）締約過失責任的含義締約過失責任是指當事人因故意或過失違反了先合同義務，使另一方遭受損失時，依法應承擔的民事責任。（二）締約過失責任的構成要件須締約方違反了先合同義務須締約對方遭受了信賴利益損失須違反先合同義務與對方的損失有因果關系須違反先合同義務者有過錯（三）締約過失責任的主要類型擅自變更或撤銷要約，致人損害的行為；締約之際未盡誠實、善意、通知、協(xié)助、保密、保護及其他誠信義務的行為；一方以欺詐、脅迫手段及其他過錯導致合同未成立的行為；因過錯而使合同最終歸于無效或者被撤銷的行為。（四）締約過失責任的賠償范圍締約費用準備履約所支付的費用。返還費用。第三節(jié)

合同的效力一、有效合同（一）有效合同的含義有效合同是指符合法律規(guī)定條件，能夠產生當事人預期法律后果的合同。（二）合同的有效條件1．當事人合格2．意思表示真實3．內容不違反法律和社會公共利益（三）有效合同的法律效力1．在合同當事人之間產生民事權利義務關系2．合同對當事人具有法律強制約束力3．合同條款是處理合同糾紛的依據(jù)二、效力不定的合同（一）效力不定合同的含義效力不定合同是指欠缺有效要件，其效力處于不確定狀態(tài)的合同。

具有下列基本特征：

(1)均為已成立的合同，未成立的合同為絕對無效合同。

(2)均欠缺合同有效的某些要件，否則即為有效合同。

(3)效力均處于不確定狀態(tài)，既可因補正而有效，也可因撤銷而無效。

(4)均非內容違法，法律對其未作完全否定性評價，故效力可由當事人自主確定。（二）效力不定合同的種類1．可撤銷的合同

（1）因重大誤解而訂立的合同

（2）訂立合同時顯失公平的合同

（3）因欺詐、脅迫或乘人之危而訂立的合同2．可補正的合同

（1）限制民事行為能力人依法不能獨立簽訂的合同。

（2）行為人沒有代理權，超越代理權或者代理權終止后仍以被代理人名義簽訂的合同。

（3）無處分權人訂立的處分他人財產的合同。（三）效力不定合同的效力確定1．可撤銷合同的效力確定2．可補正合同的效力確定三、無效合同（一）無效合同的含義無效合同是指不符合法定有效要件，不能在當事人之間產生預期法律效力的合同。

無效合同一般具有如下特征：

(1)無效合同均具有違法性。其瑕疵在于內容違反法律和社會公共利益。

(2)無效合同均確定無效。任何人都不能通過對其施加任何影響而使其成為有效合同。

(3)無效合同均當然無效。法院和仲裁機構的確認，只是對既定事實的認可。

(4)無效合同均自始無效。（二）無效合同的種類1．一方以欺詐、脅迫手段訂立的損害國家利益的合同2．惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同3．以合法形式掩蓋非法目的的合同4．損害社會公共利益的合同5．違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同（三）無效合同的法律后果1．返還財產2．賠償損失3．收繳財產

第四節(jié)

合同的履行一、合同履行的原則和方式(一)合同履行的原則全面履行原則誠實信用原則(二)合同履行的方式1．合同履行的一般方式2．合同履行的特殊方式

（1）代為履行

（2）提前履行

（3）部分履行

（4）變更履行二、合同履行中的抗辯權（一）抗辯權的含義抗辯權是指阻止對方當事人請求權的對抗權。

其具有如下特征：

（1）以對方當事人存在有效的請求權為前提。

（2）存在于互負債務的雙務合同之中。

（3）功能在于通過行使抗辯權使對方的請求權消滅或使其效力延期發(fā)生。

（二）同時履行抗辯權1．同時履行抗辯權的含義

同時履行抗辯權是指在沒有規(guī)定履行順序的雙務合同中，當事人一方在對方當事人未為對待給付以前，有權拒絕先為給付的抗辯權。2．同時履行抗辯權行使的條件

（1）須合同當事人互負債務

（2）須合同中未約定履行順序

（3）須對方未履行或者未正確履行債務

（4）須雙方債務已屆清償期3．同時履行抗辯權行使的方式(二)不安抗辯權1．不安抗辯權的含義

在有先后履行順序的雙務合同中，如果后履行合同的一方財產狀況嚴重惡化，有可能喪失履行能力時，應當先履行債務的一方在后履行債務方未恢復履行能力或提供擔保前，有權拒絕先為履行的權利稱為不安抗辯權。2．不安抗辯權行使的條件

（1）須后履約方的履約能力嚴重惡化

（2）須該情形可能危及先履約方的利益3．不安抗辯權行使的方式及后果三、合同履行的保全措施（一）合同保全的含義合同保全是指為防止債務人以積極或者消極方式減少財產從而給債權人造成危害，債權人為保全其債權實現(xiàn)而依法采取的法律措施。

代位權制度

撤銷權制度（二）代位權制度代位權是指因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以自己的名義代位行使債務人債權的權利。

1．代位權行使的條件和程序

2．代位權行使的范圍及費用負擔

3．代位權行使的法律后果（三）撤銷權制度撤銷權是指因債務人放棄其到期債權、無償轉讓或者以明顯不合理的低價轉讓其財產，對債權人造成損害的，債權人可請求法院撤銷債務人規(guī)避行為的權利。

1．撤銷權行使的條件和程序

2．撤銷權行使的范圍及費用負擔

3．撤銷權行使的期限和后果第五節(jié)合同的變更、轉讓和終止一、合同的變更（一）合同變更的含義（二）合同變更的程序（三）合同變更的后果二、合同的轉讓（一）合同轉讓的含義合同轉讓是指在不改變合同內容的前提下，合同當事人一方依法將其合同的權利和義務全部或部分轉讓給第三人的法律行為。（二）債權轉讓債權轉讓的條件債權轉讓的程序債權轉讓的效力（三）債務轉讓債務轉讓的條件債務轉讓的程序債務轉讓的效力(四)合同的概括轉讓合同概括轉讓的條件合同概括轉讓的效力三、合同的終止合同終止的含義

合同終止是指因某種原因而引起合同債權債務不復存在。（二）合同終止的原因1．合同解除

協(xié)議解除

約定解除

法定解除2．抵銷3．提存（三）合同終止的法律效果合同終止的法律后果是使合同關系歸于消滅。但是，合同終止后，當事人應當遵循誠實信用的原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。當事人違反上述義務，仍應承擔賠償責任。第六節(jié)

合同責任一、合同責任概述（一）合同責任的含義合同責任是指當事人在訂立、履行合同的過程中因違反誠信原則，不履行先合同義務、合同義務和后合同義務而依法產生的法律責任。（二）合同責任的類型締約過失責任預期違約責任實際違約責任違反后合同義務的責任二、違約責任（一）違約責任的概念和特征違約責任是指合同當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定時，依法應負的合同責任。

違約責任具有如下基本特征。

1．須以有效合同的存在為前提