第2章債的分類

第二章債的分類1第一節(jié)意定之債與法定之債

意定之債，指債的發(fā)生根據(jù)及其內(nèi)容由當事人依其自由意思而為決定的債。如合同之債。法定之債，指債的發(fā)生及內(nèi)容均由法律加以規(guī)定的債。如不當?shù)美畟?、無因管理之債、侵權(quán)行為之債。區(qū)分意義：法定之債一般沒有一般性規(guī)則存在。對于法定之債，必須適用調(diào)整各種具體的債務關(guān)系時才出現(xiàn)的特別債法。法定之債，一般多不用考慮行為人的行為能力。如侵權(quán)之債與不當?shù)美畟?。意定之債強調(diào)意思自治，在債的類型、內(nèi)容等方面，均可由當事人約定。法定之債中債的發(fā)生及效力均由法律規(guī)定。2第二節(jié)主債與從債事例甲與乙賭博，甲由于賭術(shù)不精，輸給乙5萬元錢，甲一時難以還上，就給乙寫下一張欠條，乙不放心，就要求甲的哥哥丙以保證人的名義在欠條上簽字蓋章。事后發(fā)生糾紛。主債，是指在兩個并存的債中，能夠獨立存在且居于主要地位，不以其他債的關(guān)系存在為前提的債。從債，是指不能獨立存在而必須以主債的存在為存在前提，且效力居于從屬地位的債。3主債與從債之分通常見于設有擔保的債中，被擔保的債(如買賣、借貸合同之債)為主債，而擔保該債務履行的保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同之債則為從債。例如，某一借款合同設有保證擔保，便存在兩個債：一是借款合同之債，即主債；一是保證合同之債，即從債。如借款人履行了付款義務，主債消滅，保證合同這一從債也就隨之歸于消滅。在事例中，甲與乙之間就賭債所打“欠條”因為違反法律規(guī)定而無效，而丙與乙之間的保證合同屬于從債，因此應隨主債無效而一并歸于無效。4第三節(jié)特定之債與種類之債一、特定之債，是指以特定物為標的物的債。該種債權(quán)的目的是轉(zhuǎn)移特定物的占有。

(一)客觀特定物：物本身具有獨特的客觀特征，不能被其他的物所替代的物。其例有：名畫(如《最后的晚餐》)、蘭亭集序原稿、土地、房屋、肖邦的作曲手稿等。

(二)主觀特定物：經(jīng)過當事人意思表示而特定的種類物。5

二、種類之債，是指以種類物為標的物的債。在債成立時，種類之債的標的物可以是僅以一定數(shù)量或質(zhì)量確定的標的物；可以是現(xiàn)實存在的，也可以是還不存在但在交付時能確定的物。6三、區(qū)分特定物之債和種類物之債的法律意義1、對于特定物之債，債務人只能通過給付特定的標的物以履行義務，不能以其他的物代替；而種類物之債，債務人可以同種類的物代替履行。2、特定物之債的標的物滅失時，發(fā)生債的履行不能，不管是否因可歸責于債務人的原因而產(chǎn)生的滅失，債務人都不負履行責任。如果標的物滅失是因可歸責于債務人的原因造成的，債務人只負賠償責任。而種類物之債的標的物滅失時，一般不發(fā)生債的履行不能，債務人仍負履行責任。7

3、特定物之債的標的物的所有權(quán)，當事人可以約定在債成立時，標的物的所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移（風險負擔也轉(zhuǎn)移給買者）；而種類物之債的標的物所有權(quán)，只有在交付標的物時才能發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移（物權(quán)法規(guī)定的一般規(guī)則，約定也無效）。

《合同法》133條標的物的所有權(quán)自標的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。此處的另有約定，即指對特定物的約定。

思考：為何特定物可以約定？

參考：物權(quán)法23條，民通72條8第四節(jié)簡單之債與選擇之債一、簡單之債：標的單一，當事人僅就該標的履行債務。標的為確定的唯一，不需要選擇即可履行。二、選擇之債：標的為確定(但不特定)的多數(shù)，須當事人選定其中之一方能履行的債。

1、認定：選擇之債與種類之債。選擇之債的標的多為特定物，但種類物也可成為選擇之債的標的。（存有爭議）92、特定方法：選擇權(quán)的行使。選擇權(quán)：（1）性質(zhì)：形成權(quán)。以意思表示為之。（2）歸屬：原則上歸債務人（法律另有規(guī)定或合同另有約定除外）。（3）選擇權(quán)行使具有溯及力（債發(fā)生之時）《合同法》第111條：“……對違約責任沒有約定或者約定不明確，……受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。”第116條：“當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?！?0第五節(jié)按份之債與連帶之債事例1

趙某在公共汽車上因不慎踩到售票員而與之發(fā)生口角，售票員在趙某下車之后指著他大喊：‘‘抓小偷!”趙某因此被數(shù)名行人撲倒在地致傷。對此應由誰承擔責任?

事例2

某區(qū)政府工業(yè)主管部門做出決定，把所屬的A公司的兩個業(yè)務部分立出再設B公司和C公司，并在決定中明確該公司以前所負的債務由新設的B公司承擔。A公司原欠李某貨款5萬元，現(xiàn)李某要求償還，你認為該債務應當如何處理?11一、按份之債1．按份之債的概念按份之債是指多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務人按照確定的份額享有權(quán)利和承擔義務的債。

2．按份之債的構(gòu)成要件（1）債的一方或者雙方是多個人。（2）債之關(guān)系是基于同一原因而產(chǎn)生的。（同一個合同、同一個侵權(quán)關(guān)系）12設例：甲先賣給乙10斤大米，又賣給丙10斤大米，這是兩個完全獨立的債，不能按照多數(shù)人之債處理。若乙和丙共同到甲處，約定每一個人出50％的錢，共同購買甲20斤大米，此時就變成按份之債。（3）標的必須是可分的。（可分物、種類物。勞務？）性質(zhì)上系屬可分之債。比較：按份共有（4）多數(shù)當事人的債權(quán)和債務在債成立之初就已經(jīng)確定。133．按份之債的效力

(1)按份債權(quán)人只能就自己的份額請求債務人履行，按份債務人也沒有義務超出自己的份額進行履行，若債權(quán)人受領(lǐng)，則構(gòu)成不當?shù)美?/p>

(2)按份債權(quán)人中如果部分債權(quán)人放棄債權(quán)、債權(quán)被撤銷或者債權(quán)被宣布無效，并不影響其他債權(quán)人繼續(xù)行使其債權(quán)。

按份債務人中部分債務人遲延履行、不能履行或者拒不履行，均不影響其他債務人履行債務。14(3)由于按份之債是基于同一原因產(chǎn)生的，若其發(fā)生的原因為合同，則合同的解除應由一方當事人向?qū)Ψ饺w當事人共同為之。

(4)若雙方發(fā)生爭議提起訴訟，則全體債權(quán)人和全體債務人可以作為共同訴訟人參加訴訟。15二、連帶之債

1．概念連帶之債是指多數(shù)債權(quán)人中的任何一人都有權(quán)請求債務人履行全部債務，或者多數(shù)債務人中的任何一人都有義務向債權(quán)人清償全部債務的債。

2．連帶之債發(fā)生的原因連帶之債可以因法律行為而產(chǎn)生，也可以基于法律的規(guī)定而產(chǎn)生。意定連帶之債，法定連帶之債?！睹穹ㄍ▌t》第87條規(guī)定：“債權(quán)人或債務人一方人數(shù)為二人以上的，依照法律的規(guī)定或者當事人的約定，享有連帶權(quán)利的每個債權(quán)人，都有權(quán)要求債務人履行義務；負有連帶義務的每個債務人，都負有清償全部債務的義務，履行了義務的人，有權(quán)要求其他負有連帶義務的人償付他應當承擔的份額?！?/p>

16一般規(guī)則：在多數(shù)人之債中，原則上能按份的債權(quán)和債務盡量按份。

---制度設計的意圖是在促進共有物分割，解體為個人所有；促進權(quán)利分割，盡量減少決策人數(shù)。作為民法基礎(chǔ)的個人主義的體現(xiàn)；經(jīng)濟效率和決策效率。連帶債務加重了當事人的責任。必須在法律有明文規(guī)定或者當事人有約定，以及在標的為不可分的的情況下、才承擔連帶責任。17(1)意定連帶之債。連帶之債因當事人的法律行為而產(chǎn)生。合同，或單獨行為，如遺囑等。

并存的債務承擔：意定連帶債務。

（

債務承擔：免責的債務承擔，并存的債務承擔）18(2)法定連帶之債。連帶債務因法律規(guī)定產(chǎn)生?！睹穹ㄍ▌t》及其他法律規(guī)定的原因有：1）個人合伙及聯(lián)營中的債務(《民法通則》35條)；

第35條合伙的債務，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財產(chǎn)承擔清償責任。合伙人對合伙的債務承擔連帶責任，法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務超過自己應當承擔數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。（對內(nèi)按份，對外連帶，約定對外按份的無效）192）保證債務中的連帶責任(《擔保法》19條)；（一般保證、連帶保證；無約定者，推定為連帶保證）3）共同侵權(quán)行為人的責任(《民法通則》130條)；4）有關(guān)代理的連帶責任(《民法通則》65條，66條第3、第4款，67條)等。

66第4款:代理人和第三人串通，損害被代理人利益的，由代理人和第三人負連帶責任。20

第65條民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的，應當用書面形式。書面委托代理的授權(quán)委托書應當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。

委托書授權(quán)不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。第66條沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應當承擔民事責任。

代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任。第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任。第67條代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責任。21一般規(guī)則之例外----基于公平原則的意思表示解釋理論

設例1：甲乙丙三人同鄉(xiāng)，大學畢業(yè)后在北京合租住房一套，并沒有約定各自房租的份額。后來其中甲乙兩人離開北京，無音信，且沒有付房租，房東只能找到丙來主張全部房租債權(quán)。因為債權(quán)人并不清楚甲乙丙內(nèi)部關(guān)系和份額，若此時支持丙所主張的按份之債，則對債權(quán)人十分不公平。設例2：甲在單位招待所招待乙。甲走后沒有付賬。乙被招待所要求付款。乙主張自己是被招待人，并無付款義務。二人的招待人和被招待人的身份是內(nèi)部關(guān)系，讓招待所去判斷二人的關(guān)系是沒有道理的。22日本法院在類似的判例中認定存在默示的連帶之債的合意。也就是說，在當事人沒有約定、法律也沒有規(guī)定的情況下，如果適用按份責任有可能會產(chǎn)生對債權(quán)人很不公平的結(jié)果，此時，根據(jù)意思表示解釋理論，認定上述的債務人之間存在默示的、要承擔連帶責任的意思。

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3．連帶之債包括連帶債權(quán)和連帶債務

(1)債權(quán)人為二人以上且有連帶關(guān)系的，為連帶債權(quán)。由于任何一個債權(quán)人接受了債務人的全部履行后，其他債權(quán)人的債權(quán)同時消滅，連帶債權(quán)對于債權(quán)人并不有利，故實際生活中較少發(fā)生。24(2)債務人為二人以上且有連帶關(guān)系的，為連帶債務。在連帶債務中，每個債務人都有清償全部債務的義務。只要債務沒有清償完畢，每個債務人的清償義務都不能消滅。可見，連帶債務對于債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)是十分有利的。連帶債務人被看作對債權(quán)人提供的一種人的擔保。連帶債務之債權(quán)人處于非常優(yōu)越之“大佬”地位。4．連帶之債的構(gòu)成（1）債的關(guān)系的一方必須是多數(shù)主體（2）債的標的同一、原因同一。性質(zhì)上系屬可分還是不可分之債？有的教材認為必須是不可分物，是否正確？25

(3)數(shù)個債需要具有同一目的。所謂目的是指連帶債務對于債權(quán)的確保和滿足。

(4)債務人之間或者債權(quán)人之間具有連帶關(guān)系5．連帶之債的性質(zhì)——主要學說

(1)主觀共同關(guān)系說連帶債務人大都具有類似家庭共有或者合伙者這樣的一體關(guān)系(主觀的共同關(guān)系)，因此，在和債權(quán)人的關(guān)系上應該把多個債務人一體看待。26

(2)相互保證說在性質(zhì)上，連帶之債被認為是人的擔保。

276．連帶之債的對外效力

(1)

債權(quán)人可請求連帶債務人中的任何一個或幾個人償還全部債務，被請求人不得拒絕。

例1

甲、乙、丙三人為個人合伙關(guān)系，在經(jīng)營中欠下丁900元債務。丁要求甲一人償還900元。甲能否拒絕?

丁要求甲償還870元，乙償還20元，丙償還10元。28(2)某一債務人償還了全部或部分債務后，會引起全體債務人對債權(quán)人債務的全都消滅或部分消滅，而非僅履行人個人債務的消滅。

假設例1中甲對丁償還了900元。丁還能否對丙、乙主張債權(quán)?

假設例1中甲對丁償還了800元。丁還能否再請求甲償還100元?或者還能否再請求丙或乙償還100元?

甲、乙、丙仍對100元負連帶責任。29（3）訴訟時效①時效中斷

《最高院關(guān)于審理民事案件運用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第17條規(guī)定，對于連帶債權(quán)人中的一人發(fā)生訴訟時效中斷效力的事由，應當認定對其他連帶債權(quán)人也發(fā)生訴訟時效中斷的效力。對于連帶債務人中的一人發(fā)生訴訟時效中斷效力的事由，應當認定對其他連帶債務人也發(fā)生訴訟時效中斷的效力。例，A和B合伙經(jīng)營事業(yè)，共同向x借貸50萬元。到了約定的還款期限，A和B都沒有清償。x以A為被告提起訴訟，要求A返還50萬本金及利息等。從x提起訴訟的時候開始，訴訟時效中斷，其效力及于B，即使x并沒有訴B。只對A要求返還20萬呢？30②訴訟時效完成同①，對于連帶債務人中的一人發(fā)生訴訟時效完成的事由，對其他連帶債務人也發(fā)生訴訟時效完成的效力。

A、B、c對x負連帶債務90萬元，內(nèi)部份額均等。若x針對A的債權(quán)超出了訴訟時效期間，則其效力也及于B、c。（如，X訴A，請求履行30萬。對剩余的60萬超出訴訟時效，不能訴A,也不能再請求BC履行）31

7．連帶之債的對內(nèi)效力

(1)內(nèi)部份額

除法律有特別規(guī)定或當事人有特別約定時，應平均分擔。連帶之債因履行而消滅的同時，又會在債務人之間產(chǎn)生一種新的按份之債。

(2)求償權(quán)—性質(zhì)：按份之債

內(nèi)部效力主要是指各債務人之間的求償權(quán)。連帶債務人中的一人清償了全部債務后，有權(quán)就超過其應承擔的部分，向其他債務人請求償還。32求償權(quán)行使的條件：

(1)求償權(quán)人所履行的債務額應已超出自己應當承擔的份額；

(2)求償份額，應以該被求償人所應承擔的份額為限。

甲、乙、丙三人為個人合伙關(guān)系，在經(jīng)營中欠下丁900元債務。甲對丁償還了900元。甲追償時見乙無錢，便向丙追償600元。丙應如何應對?

（外部無限，內(nèi)部求償有限）33延伸閱讀：求償權(quán)的限制連帶債務人中的一人在以清償及以外的行為消滅債務的時候，其他的債務人也可能會采用清償及以外的方法消滅債務，或者也可能向債權(quán)人主張某種權(quán)利。因此，為了保護其他的債務人，民法一般都規(guī)定，連帶債務人之一人在進行清償之時，應當事前或者事后通知其他的債務人。通知并非求償權(quán)發(fā)生的要件，而只是對已經(jīng)發(fā)生的求償權(quán)之行使所施加的限制。34實例分析：

A、B、C和D對x承擔連帶債務120萬元，假設A、B、C、D內(nèi)部的承擔份額為各自30萬元。A在收到x的履行請求時，沒有和B、C及D聯(lián)系，對x償還了120萬元。之后，A針對B、C和D各自提出30萬的求償要求。

(1)B是受到x的欺詐而承擔的債務，正準備以欺詐為理由撤銷該債務合同。而A突然提出求償要求，B不滿。35

(2)A清償?shù)臅r候并沒有超出訴訟時效期間；而C并沒有接到過x的履行請求，也沒有承認過債務，因此時效期間已經(jīng)屆滿。C認為若x請求自己履行，可以時效進行對抗，收到A的求償要求，也十分不滿。

(3)D原本對x有30萬到期債權(quán)，還未能主張抵銷，此時接到A的求償請求。在上述情形，由于A沒有將收到x的履行請求的情況通知給B、C和D，B、C、D均能就自己得以對抗x的事由對抗A的求償請求。36三、區(qū)分按份之債和連帶之債的意義

二者所發(fā)生的效力不同。按份之債只發(fā)生對外效力，一般不發(fā)生對內(nèi)效力。按份之債的債權(quán)或債務都是各自獨立的，相互之間沒有連帶關(guān)系，對某一債權(quán)人或某一債務人發(fā)生效力的事項，對其他債權(quán)人或債務人不發(fā)生效力。

連帶之債既發(fā)生對外效力，也發(fā)生對內(nèi)效力。任何一個債權(quán)人接受了債務人的全部履行，或者任何一個債務人履行了全部債務，債的關(guān)系即歸消滅。同時，在連帶債權(quán)人之間或連帶債務人之間產(chǎn)生一種新的按份之債。

37四、不真正連帶之債(責任)例1：甲將彩電投保，乙不慎將之毀壞，這時保險公司由于保險合同的約定必須向甲履行全額賠償?shù)牧x務，而乙因侵權(quán)行為也必須承擔全額賠償?shù)呢熑?。于是，兩者之間便產(chǎn)生了不真正連帶債務。而此債務正是基于合同約定、侵權(quán)行為這兩個不同的原因而發(fā)生的。注：我國法律上明確規(guī)定的“連帶責任”中，有不少情形并不屬于“真正”的連帶責任，而屬于不真正連帶責任。38例2：根據(jù)《民法通則》第122條和