《經(jīng)濟法》3獨資與合伙

個人獨資企業(yè)法

一、概念和特征個人獨資企業(yè)法自2000年1月1日起施行。該法共6章48條。

該法第2條規(guī)定的獨資企業(yè)的概念是：

本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。1、投資主體方面的特征。

個人獨資企業(yè)僅由一個自然人投資設立。這是獨資企業(yè)在投資主體上與合伙企業(yè)和公司的區(qū)別所在。

我國合伙企業(yè)法規(guī)定的普通合伙企業(yè)的投資人盡管也有自然人，但人數(shù)為2人以上。

公司雖然有國有獨資公司和一人有限公司，但他們都有法人資格。2、企業(yè)財產(chǎn)方面的特征。

個人獨資企業(yè)的全部財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人(也稱業(yè)主)是企業(yè)財產(chǎn)(包括企業(yè)成立時投入的初始出資財產(chǎn)與企業(yè)存續(xù)期間積累的財產(chǎn))的唯一所有者?；诖?，投資人對企業(yè)的經(jīng)營與管理事物享有絕對的控制與支配權，不受任何其他人的干預。個人獨資企業(yè)就財產(chǎn)方面的性質(zhì)而言，屬于私人財產(chǎn)所有權的客體。3、責任承擔方面的特征。

個人獨資企業(yè)的投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。包括：(1)企業(yè)的債務全部由投資人承擔;(2)投資人承擔企業(yè)債務的責任范圍不限于出資，其責任財產(chǎn)包括獨資企業(yè)中的全部財產(chǎn)和其他個人財產(chǎn)。注意：投資人的持續(xù)償債責任

《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定：“個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在5年內(nèi)未向債務人提出償債請求的，該責任消滅?！倍⑴c個體工商戶的區(qū)別個人獨資企業(yè)和個體工商戶都是自然人出資，區(qū)別在于：1、依據(jù)的法律不同。個人獨資企業(yè)依照個人獨資企業(yè)法設立，個體工商戶依照民法通則、《城鎮(zhèn)個體工商戶管理暫行條例》及其實施細則的規(guī)定設立。2、法律地位不同。個人獨資企業(yè)是經(jīng)營實體，是一種企業(yè)組織形態(tài)，性質(zhì)上屬于非法人組織，具有團體人格的組織體屬性。個體工商戶則不采用企業(yè)形式，不具有組織體的屬性，是個人形態(tài)。區(qū)別關鍵看是否進行了獨資企業(yè)登記，領取獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。3、出資人不同。個人獨資企業(yè)的出資人只能是一個自然人；個體工商戶既可以由一個自然人出資設立，也可以由家庭共同出資設立。4、承擔責任的財產(chǎn)范圍不同。個人獨資企業(yè)的出資人在一般情況下僅以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任，只是在企業(yè)設立登記時明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的才依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任；而根據(jù)民法通則第29條的規(guī)定，個體工商戶的債務如屬個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔，家庭經(jīng)營的，則以家庭財產(chǎn)承擔。5、經(jīng)營方式不同。個人獨資企業(yè)的投資人可以自行管理企業(yè)事務，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)事務的管理。而個體工商戶必須親自從事經(jīng)營活動。三、設立意義1、擴大內(nèi)需、鼓勵民間投資。《個人獨資企業(yè)法》的實施，為民間資金的利用打開了一個缺口，可以把閑散的民間資金和居民儲蓄存款引導到投資領域，以投資拉動需求。2、放寬市場準入，弘揚創(chuàng)業(yè)精神?！耙粋€人，一元錢，自己的家，就可以注冊一個企業(yè)，自己當老板?！眰€人獨資企業(yè)法弘揚的就是個人的創(chuàng)業(yè)精神。只要你有創(chuàng)業(yè)的激情與愿望，有知識與技能，你就可以開辦企業(yè)。3、優(yōu)點是成立簡便、管理自由、不繳企業(yè)所得稅，只繳納個人所得稅。合伙企業(yè)法第一節(jié)概述一、合伙企業(yè)的概念根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。二、特點1、合伙人既可以是自然人，也可以是法人和其他組織，但至少2個或以上；2、不具有法人資格；3、共同投資，依法協(xié)商一致，簽訂書面合同；4、合伙企業(yè)對外承擔無限責任；5、合伙企業(yè)的解散與清算均應嚴格依法進行。6、盈利時，個人合伙人交個人所得稅，企業(yè)合伙人繳企業(yè)所得稅。第二節(jié)普通合伙一、概述1、概念普通合伙企業(yè)，是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務依照《合伙企業(yè)法》規(guī)定承擔無限連帶責任的一種合伙企業(yè)。企業(yè)名稱中應當標明“普通合伙”字樣。2、特點（1）有二個以上合伙人（沒有上限）；國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人；（2）有書面合伙協(xié)議；（3）共同出資、共同經(jīng)營；（4）合伙人按協(xié)議共享利益，對外承擔連帶無限責任，法律另有規(guī)定的除外。二、入伙與退伙1、入伙（1）入伙應當經(jīng)過全體合伙人一致同意并簽訂書面協(xié)議，另有約定的除外。（2）新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。（3）新入伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務仍然承擔連帶責任。注意：這是強制性規(guī)定。2、退伙（1）有自愿退伙、法定退伙、除名退伙（2）合伙人退伙，應依法對合伙企業(yè)財產(chǎn)進行清算，如有未了結的事務，則等到了結后清算。清算有盈余，退還退伙人財產(chǎn)，如有虧損，應按比例分擔。（3）不論退伙人退伙時是否承擔了其應承擔的合伙企業(yè)債務份額，退伙后退伙人對其退伙前合伙企業(yè)的債務仍承擔無限連帶責任。退伙人履行了無限連帶責任后有權向其他合伙人追償。三、特殊的普通合伙根據(jù)《合伙企業(yè)法》第55條規(guī)定，以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構，可以設立為特殊的普通合伙企業(yè)，如律師事務所、會計師事務所等。特征：1、作為特殊普通合伙企業(yè)的合伙人，在通常情況下，仍按照普通合伙企業(yè)的規(guī)定，承擔無限連帶責任。但如果一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，有責任的合伙人應承擔無限責任或者無限連帶責任，而其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。2、特殊的普通合伙企業(yè)有特殊的公示性要求,特殊的普通合伙企業(yè)在名稱中應當標明“特殊的普通合伙”字樣;3、特殊的普通合伙企業(yè)要建立執(zhí)業(yè)風險基金制度和職業(yè)保險制度,執(zhí)業(yè)風險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務。

以往大多采用有限責任制，風險責任較不合理，股東以其在事務所中的出資額為限承擔執(zhí)業(yè)責任，淡化了股東的風險約束和賠償責任，而且股東數(shù)量限制在50人以內(nèi)，這使得事務所在擴大規(guī)模方面被套上了枷鎖。另一方面，在采用普通合伙制形式的會計師事務所當中，合伙制“一人犯法，全體受罰”的無限責任同樣不適應現(xiàn)代事務所的發(fā)展現(xiàn)實。

我國首個實行特殊普通合伙制的大型會計師事務所，立信大華會計師事務所。特殊普通合伙作為一種新型合伙組織形式，既保留了傳統(tǒng)合伙制下的個人責任的特色，又把合伙人的法律責任風險控制在一定范圍內(nèi)，使責任承擔更加公平，令專業(yè)人士既感到壓力，又不至于喪失信心。相對于有限責任公司形式而言，特殊普通合伙，意味著專業(yè)事務所將為自己的執(zhí)業(yè)行為承擔更多的社會責任。第三節(jié)有限合伙一、概念和特征有限合伙企業(yè)是依照合伙企業(yè)法在我國境內(nèi)設立的由普通合伙人和有限合伙人組成的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任的營利性組織。

有限合伙企業(yè)具有以下特征：

1.由兩類合伙人組成。有限合伙企業(yè)中至少應有一個普通合伙人。當有限合伙企業(yè)中僅剩有限合伙人時，應當解散。當有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人時，轉為普通合伙企業(yè)。因此，往往不太穩(wěn)定。

2.以合伙協(xié)議為成立基礎。

3.兩類合伙人承擔的責任不同。普通合伙人承擔無限連帶責任，有限合伙人承擔有限責任。

4.合伙人數(shù)有限制。除法律另有規(guī)定的以外，有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下的合伙人設立。5.企業(yè)名稱中應標明“有限合伙”字樣。二、運行1、有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務。執(zhí)行事務合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務的報酬及報酬提取方式。2、有限合伙人不參與合伙事務的處理，只有對合伙事務的檢查監(jiān)督權。當有限合伙人參與合伙事務的經(jīng)營管理時，就應對合伙債務承擔無限責任。3、由普通合伙人對外代表企業(yè)。4、對有限合伙人的長期權益有特殊保護。如發(fā)生喪失行為能力、死亡等情況時，其繼承人或者權利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格或權益。三、有限合伙適合于風險投資對于私募股權基金的特殊意義從世界范圍來看，合伙型中的有限合伙制作為私募股權基金的組織形式最為流行，其中，美國80%以上的私募股權基金都采取了這種形式，歐洲的私募股權基金也大都采用此類組織形式。合伙型國內(nèi)案例有北京弘毅創(chuàng)業(yè)投資中心、北京鼎暉創(chuàng)業(yè)投資中心。

其中有限合伙有賽富成長基金(天津)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)成立于2005年，是在天津注冊我國首家“非法人制”創(chuàng)業(yè)企業(yè)，基金注冊資本為2000萬美金元，中方股東為天津創(chuàng)業(yè)投資有限公司，外方為賽富團隊管理的投東軟銀亞洲信息基礎投資基金，雙方各出資1000萬美元。

其它有深圳南海成長創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)和溫州東海創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)等。

雖然理論上，有限責任公司形式同樣可以進行私募基金的操作，但有限責任制存在著兩項致命的缺陷：一是有限責任下，參股的投資人無法有效約束經(jīng)營者的“道德風險”，在制度上無法令投資人和經(jīng)營者的目標趨于一致;二是由于有限責任公司必須在利潤分配前繳納企業(yè)所得稅，而投資人獲得利潤分配后又必須繳納個人所得稅，造成“雙重稅負”，經(jīng)營成本奇高。在有限合伙制下，普通合伙人對外代表合伙企業(yè)，負責日常經(jīng)營決策，同時對企業(yè)債務承擔無限責任。有限合伙人則只按約定比例分享收益，對企業(yè)債務承擔有限責任，從而有效解決了財務投資人同經(jīng)營者之間風險和利益目標不一致的問題。同時，由于有限合伙制企業(yè)不必繳納企業(yè)所得稅，可以直接向投資人分配利潤，避免了雙重稅負的問題。更重要的在于，有限合伙制在私募基金尤其是私人股權投資領域的廣泛適用，可以打破行業(yè)投資的行政牌照管制，極大地促進民間資本的自由流動?？梢灶A計，今后很長一段時