第4講資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期西方法律思想

第四講資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期西方法律思想一、近現(xiàn)代西方法律制度的理論基礎(chǔ)

——古典自然法學(xué)（一）古典自然法學(xué)派

古典自然法學(xué)派并非一個(gè)統(tǒng)一的學(xué)派，而是指西方自然法在17～19世紀(jì)時(shí)的一個(gè)發(fā)展階段。其理論的批判矛頭指向中世紀(jì)神學(xué)，而其立足點(diǎn)則在于為人的權(quán)利，特別是資產(chǎn)階級(jí)權(quán)利進(jìn)行理論上的論證。這種理論主張自然法代表人類的理性或本性，是最高的法律，按照人類的普遍理性，人們可以推演出詳盡的、普遍適用于人類的法律或法典。古典自然法學(xué)派產(chǎn)生的標(biāo)志是1625年格老秀斯的《戰(zhàn)爭(zhēng)與和平法》的發(fā)表，此后，霍布斯、斯賓諾莎、洛克、孟德斯鳩、盧梭等相繼發(fā)表了他們的成名作，使自然法思想成為一種系統(tǒng)的理論，成為當(dāng)時(shí)西方占統(tǒng)治地位的法學(xué)理論。（二）古典自然法學(xué)派的發(fā)展階段1.第一階段，從17世紀(jì)初到17世紀(jì)中葉。理論標(biāo)志是《戰(zhàn)爭(zhēng)與和平法》和《利維坦》的發(fā)表。受時(shí)代的影響，這一時(shí)期還比較注重與神學(xué)的接軌，同時(shí)對(duì)封建君主制度還持擁護(hù)態(tài)度。2.第二階段，即從17世紀(jì)末到18世紀(jì)中葉，這屬于古典自然法學(xué)派的傳播和發(fā)展時(shí)期?！渡駥W(xué)政治論》、《政府論》、《論法的精神》、《社會(huì)契約論》均出現(xiàn)于這一時(shí)期。這一時(shí)期的特色是創(chuàng)立了許多新的理論，如天賦人權(quán)論、分權(quán)制衡論、社會(huì)契約論、人民主權(quán)論等。3.第三階段，也即應(yīng)用階段。運(yùn)用主要表現(xiàn)在法國(guó)革命與美國(guó)革命之中。（三）古典自然法理論的特征1.理性主義古典自然法論者把自然法歸于理性，或認(rèn)為理性是自然法的核心。理性，在他們那里指人類的一種自然的能力，是行為或信仰的正當(dāng)理由，評(píng)判善惡是非的根本標(biāo)準(zhǔn)。把自然法視為理性的建構(gòu)，意味著自然法是絕對(duì)有效地、不證自明的、一貫的和必然的，即使上帝也不能改變。2.個(gè)人主義以個(gè)人為中心，以個(gè)人主義為其價(jià)值觀念。這種觀念認(rèn)為，集體和社會(huì)是由個(gè)體組成，個(gè)體是集體和社會(huì)存在的前提和基礎(chǔ)，也是組成集體和社會(huì)的目的和發(fā)展目標(biāo)，因而個(gè)人對(duì)集體、社會(huì)及其政治代表?yè)碛袃?yōu)先權(quán)。3.激進(jìn)主義為個(gè)人的諸種權(quán)利辯護(hù)，為革命制造輿論。沃爾夫：“無(wú)論什么時(shí)候，當(dāng)我們說(shuō)到自然法時(shí)，我們從來(lái)不曾指自然的法律而言，而毋寧是指憑借自然法之力量而自然地屬于人的權(quán)利?！弊匀环▽W(xué)家認(rèn)為：自然權(quán)利是每一個(gè)人生而有之、不可或缺、不容剝奪的。這些權(quán)利具有超越政治領(lǐng)域和法律領(lǐng)域的本性，不是政治權(quán)威或立法機(jī)關(guān)所賦予，但卻必須為他們所承認(rèn)與宣告。4.分權(quán)主義洛克和孟德斯鳩認(rèn)為，一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，都容易把權(quán)力運(yùn)用到極限，一直到遇有界限的地方為止，無(wú)限制的權(quán)力必然導(dǎo)致政府腐敗，必然摧毀人民的自由和權(quán)力。為防止政府濫用權(quán)力，必須將權(quán)力依其職能劃分為相對(duì)獨(dú)立的各個(gè)部分，以權(quán)力制約權(quán)力。5.社會(huì)契約論（1）人生而是自由的和平等，但在自然狀態(tài)下難以維護(hù)，惟有通過(guò)協(xié)議組成社會(huì)或國(guó)家。（2）國(guó)家產(chǎn)生于社會(huì)契約，國(guó)家的根本任務(wù)和目的是保障每個(gè)締約人的自然權(quán)利。（3）法律是基于每個(gè)社會(huì)成員的協(xié)商而制定的契約，而不是依靠權(quán)力強(qiáng)加于人的命令。（4）合法的政府和權(quán)力源自法律（契約），政府權(quán)力職能在法律（契約）預(yù)設(shè)的范圍內(nèi)行使。（5）公民守法的道德基礎(chǔ)在于公民是契約的當(dāng)事人，有履行諾言的道德義務(wù)。（6）人是帶著自然權(quán)利加入社會(huì)和國(guó)家的，他們讓渡了自己的權(quán)力，但始終保留收回讓渡出去的權(quán)利的權(quán)利。（7）公民進(jìn)入社會(huì)是為了使自己的權(quán)利得到更好的保護(hù)。（8）作為契約的產(chǎn)物，政府是為公眾的幸福而存在的，當(dāng)政府嚴(yán)重?fù)p害公眾利益時(shí)，對(duì)它革命是正當(dāng)?shù)?。二、格老秀?/p>

格老秀斯，荷蘭人，11歲入大學(xué)，攻讀數(shù)學(xué)、哲學(xué)和法學(xué)，15歲獲法學(xué)博士學(xué)位。16歲任律師，20歲任荷蘭律師公會(huì)主席。1622至1624年完成巨著《戰(zhàn)爭(zhēng)與和平法》。格老秀斯在法學(xué)上有兩個(gè)重要地位：第一，開創(chuàng)了國(guó)際公法學(xué)，被譽(yù)為“國(guó)際法之父”；第二，把自然法學(xué)推入到一個(gè)新的發(fā)展階段，成為古典自然法學(xué)的創(chuàng)始人，被譽(yù)為“自然法之父”。（一）自然法

1.自然法之母即為人性

格老秀斯指出，一切法律均根源于人的本性，國(guó)家的實(shí)在法是從自然法中派生出生的。他總結(jié)了“人性——自然法——市民法——法律”的法律形成脈絡(luò)。自然法之母就是人性，它奠定了社會(huì)交往的基礎(chǔ)；而自然法的信守又源于契約必須信守的理念，因此自然法又是市民法之祖。2.什么是自然法格老秀斯認(rèn)為，自然法來(lái)源于自然和人的理性。自然法就是人類理性和本性的本性的體現(xiàn)?！白匀环ㄊ钦嬲硇缘拿?，是一切行為善惡的指示，也是判斷社會(huì)是非曲直的標(biāo)準(zhǔn)?！?.自然法的淵源（1）人類理性是自然法的淵源（2）上帝的自由意志也是自然法的淵源（第二源泉）但是，“自然法具有永久性和絕對(duì)性，上帝也不能改變自然法，就像上帝不能使二乘二不等于四?！?.自然法的特征（1）自然法以人的理性為基礎(chǔ)。（2）自然法凌駕于人定法，是最基礎(chǔ)、起決定作用的，具有永恒性和普遍性。5.自然法的原則（1）不得觸犯他人的財(cái)產(chǎn)（2）把不屬于自己的東西和由此產(chǎn)生的收益歸還原主（3）應(yīng)當(dāng)賠償由于自己的過(guò)錯(cuò)所引起的損失（4）應(yīng)當(dāng)履行自己的諾言，執(zhí)行契約，承擔(dān)義務(wù)（5）違法犯罪應(yīng)當(dāng)受到懲罰。（二）國(guó)際法1.國(guó)際法的產(chǎn)生（1）格老秀斯的國(guó)際法理論是在古代萬(wàn)民法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)的。古羅馬時(shí)代，法學(xué)家們認(rèn)為人類理性是自然法的來(lái)源，社會(huì)契約是萬(wàn)民法的來(lái)源。中世紀(jì)時(shí)期，萬(wàn)民法不再是一種私法，而是指運(yùn)用于社會(huì)關(guān)系，特別是政治社會(huì)關(guān)系的法律，由于中世紀(jì)時(shí)期各國(guó)的社會(huì)關(guān)系實(shí)際上大多是戰(zhàn)爭(zhēng)關(guān)系，因此，萬(wàn)民法便成了調(diào)整戰(zhàn)時(shí)國(guó)際關(guān)系的重要原則。（2）17世紀(jì)初，為了發(fā)展資本主義，荷蘭開始與西班牙、英國(guó)爭(zhēng)奪海上霸權(quán)，許多國(guó)家卷入戰(zhàn)爭(zhēng)，在這種歷史條件下，格老秀斯根據(jù)荷蘭資產(chǎn)階級(jí)的利益和要求，對(duì)傳統(tǒng)的萬(wàn)民法作了新的解釋。他明確指出，萬(wàn)民法就是處理國(guó)際關(guān)系的法律。2.定義支配國(guó)與國(guó)相互交際的法律。是各國(guó)共同簽定和公認(rèn)的具有約束力的規(guī)范。國(guó)際法可分為兩類：一是以人類理性為淵源的國(guó)際法，即自然國(guó)際法；二是根據(jù)各國(guó)共同的意志所制定的國(guó)際法，即意志國(guó)際法。自然國(guó)際法是制定意志國(guó)際法的依據(jù)。3.關(guān)于戰(zhàn)爭(zhēng)（1）批判戰(zhàn)時(shí)無(wú)法律的觀點(diǎn)。（2）戰(zhàn)爭(zhēng)可分為正義戰(zhàn)爭(zhēng)和非正義戰(zhàn)爭(zhēng)。正義戰(zhàn)爭(zhēng)是指為了防御和保衛(wèi)財(cái)產(chǎn)而進(jìn)行的戰(zhàn)爭(zhēng)。包括自衛(wèi)、恢復(fù)被人掠奪的財(cái)產(chǎn)和對(duì)侵略者的懲罰。反之，都是不正義的戰(zhàn)爭(zhēng)。

（3）戰(zhàn)爭(zhēng)所要遵循的國(guó)際法原則：第一、要堅(jiān)持宣戰(zhàn)的原則，反對(duì)不宣戰(zhàn)的狡猾行為；第二、戰(zhàn)爭(zhēng)中要堅(jiān)持人道主義原則，對(duì)非參戰(zhàn)人員應(yīng)采取保護(hù)措施；第三、堅(jiān)持公海自由通行的原則；第四、要保護(hù)交戰(zhàn)國(guó)雙方外交代表的安全。三、霍布斯霍布斯，出生于英國(guó)威爾特郡一個(gè)鄉(xiāng)村牧師家庭，自幼聰穎好學(xué)，15歲進(jìn)著名的牛津大學(xué)學(xué)習(xí)。曾經(jīng)做過(guò)培根的秘書，深受培根思想的影響。英國(guó)資產(chǎn)階級(jí)革命期間，一度移居法國(guó)，克倫威爾執(zhí)政時(shí)，返回英國(guó)。（一）自然法思想1.自然狀態(tài)霍布斯從人性本惡的理念出發(fā)，認(rèn)為在自然狀態(tài)下人人都是利己主義者，自然狀態(tài)實(shí)際上是一種“一切人反對(duì)一切人”的戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)，人與人之間的關(guān)系是一種“狼與狼的關(guān)系”。人性有三類互相競(jìng)爭(zhēng)——為利益而侵略彼此猜疑——為安全而侵略追求榮耀——為名譽(yù)而侵略自然狀態(tài)的特點(diǎn)：（1）無(wú)是非區(qū)別，動(dòng)機(jī)出自內(nèi)心的感情（2）無(wú)正義與非正義的區(qū)別，無(wú)人人服從的權(quán)力、無(wú)作為正義表現(xiàn)的法律（3）無(wú)私人財(cái)產(chǎn)的存在2.自然權(quán)利“是每一個(gè)人按照自己所愿意的方式運(yùn)用自己的力量保全自己的天性——也就是保全自己的生命——的自由”（1）自然權(quán)利的核心內(nèi)容即自我保全，也就是用自己的智力和體力去取得和保護(hù)自己所需用的東西。（2）自然權(quán)利圍繞著生命和安全來(lái)進(jìn)行。

3.自然法（1）自然法的含義人類在自然狀態(tài)下，都有自然權(quán)利和自由，人們?cè)谧匀宦傻闹湎律?。自然律是理性所發(fā)現(xiàn)的戒條或一般法則，它禁止人們?nèi)プ鰮p毀自己生命或剝奪保全自己生命的手段的事情，并禁止人們不去做自己認(rèn)為最有利于生命保全的事情。（2）自然法的“清單”尋求和平，信守和平對(duì)等地放棄自然權(quán)利要履行契約要知道感恩和順寬宥實(shí)行以怨報(bào)怨的報(bào)復(fù)中，不要注意舊惡，要注意引導(dǎo)向善，否則就叫殘忍不可用行動(dòng)、語(yǔ)言、相貌或姿態(tài)來(lái)表示仇視或藐視，違反的就叫侮辱承認(rèn)別人在本性上同自己平等，否則就叫自傲對(duì)待別人應(yīng)當(dāng)謙慎應(yīng)秉公辦事調(diào)和矛盾，應(yīng)以調(diào)解手段達(dá)到和平之目的

發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，由公斷人判定自然法的總原則：己所不欲，勿施于人。（3）自然法的特征——自然法從嚴(yán)格意義上而言并不是一種法律，而只是道德律，因而只對(duì)人們的內(nèi)心產(chǎn)生約束力——自然法永恒不變——自然法所要求的只是努力，努力履行就是實(shí)現(xiàn)正義（二）國(guó)家的起源和本質(zhì)

霍布斯從人性論的觀點(diǎn)出發(fā)，認(rèn)為在經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的相互殘害的苦難之后，人們?cè)谖匪乐楹桶矘I(yè)樂(lè)生的自然感情的驅(qū)使下，在理性的啟示下，并受自然法的支配，認(rèn)識(shí)到人類在謀求和平與安全的自然法同時(shí)，還要具備道德上的約束力，才能達(dá)到自我保存的可能，為此人們就需要強(qiáng)有力的公共權(quán)力。國(guó)家是在人們轉(zhuǎn)讓權(quán)利、訂立契約的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，目的是對(duì)外相互幫助抗御外敵，對(duì)內(nèi)謀求和平。國(guó)家的本質(zhì)，就是一大群人相互訂立信約，每人都對(duì)它的行為授權(quán)，以便使它能按其認(rèn)為有利于大家的平等與共同防衛(wèi)的方式運(yùn)用全體的力量和手段的一個(gè)人格。這就是偉大的利維坦的誕生。（三）君主主權(quán)論

國(guó)家主權(quán)雖然是人們協(xié)議授予的，君權(quán)是人授的，但是主權(quán)者不是訂立契約的一方，不存在違反契約的問(wèn)題，主權(quán)者不可被推翻。不論主權(quán)者是昏君、暴君，都應(yīng)承認(rèn)自己的選擇，不能采取任何違背契約的行為。因此主權(quán)者不受契約的約束，他們的權(quán)力是至高無(wú)上的。

1.不得反對(duì)君主的意志和行為；

2.臣民對(duì)主權(quán)者的意志應(yīng)該絕對(duì)服從；

3.由于主權(quán)者是由社會(huì)大多數(shù)承認(rèn)的，少數(shù)人必須服從，否則遭到懲罰也是應(yīng)該的；

4.主權(quán)者的行為在任何時(shí)候任何事情上都不會(huì)侵害臣民的利益；

5.主權(quán)者為全國(guó)利益計(jì)，有權(quán)決定哪些學(xué)說(shuō)和意見(jiàn)有害于和平，哪些有利于和平；

6.立法權(quán)；

7.司法權(quán)也屬于主權(quán)的范圍；

8.宣戰(zhàn)和媾和的權(quán)利；

9.官員的甄選權(quán)；

10.主權(quán)者有權(quán)對(duì)臣民頒賜爵祿和施行體罰、罰金的權(quán)利；

11.臣民無(wú)權(quán)處死或處罰主權(quán)者。（四）政體論霍布斯主張按照掌握統(tǒng)治權(quán)人數(shù)的多少來(lái)劃分政體：君主國(guó)、民主國(guó)家或平民國(guó)家和貴族國(guó)家。他竭力推崇君主制，認(rèn)為其優(yōu)點(diǎn)：

1.是君主即國(guó)家，國(guó)家即君主，君主的私利與國(guó)家公利是一致的；

2.是政策是一貫的，不會(huì)出現(xiàn)經(jīng)常的變更；

3.君主使建議統(tǒng)一并得出一個(gè)最后的決斷，減少意見(jiàn)的紛爭(zhēng)。（五）法的概念及特點(diǎn)霍布斯的法律命令說(shuō)。法律，普遍說(shuō)來(lái)都不是建議，而是命令，也不是任何一個(gè)人對(duì)任何另一個(gè)人的命令，而是專門對(duì)原先有義務(wù)服從的人民發(fā)布的那種人的命令。它的特點(diǎn)有：

1、法律是主權(quán)者制定的，主權(quán)者是唯一的立法者；

2、國(guó)家的主權(quán)者有權(quán)制定和廢除法律，但其本身不受任何法律的約束；

3、習(xí)慣必須得到主權(quán)者的默許才能成為法律；

4、自然法和民約法互相包容而范圍相同；

5、原先的成文法被戰(zhàn)勝國(guó)所用并繼承，此時(shí)它就是戰(zhàn)勝國(guó)的法。強(qiáng)調(diào)法律不在于誰(shuí)來(lái)制定而在于誰(shuí)有權(quán)力執(zhí)行；

6、成文法和不成文法的效力都是來(lái)自國(guó)家的意志和主權(quán)代表者的意志；

7、法不能違反理性，要符合立法者的意向意圖；

8、法律既然是命令，而命令須通過(guò)語(yǔ)言、文字及其他方式來(lái)表達(dá)和宣布，而且要有明顯的證據(jù)說(shuō)明這一法律來(lái)源于主權(quán)者的意志。四、洛克洛克，英國(guó)著名的哲學(xué)家和政治法律思想家。畢業(yè)于英國(guó)牛津大學(xué)。后因政治斗爭(zhēng)的影響，逃亡荷蘭，深受格老秀斯、斯賓諾莎思想的影響。光榮革命后回到英國(guó)，參與政治活動(dòng)并著書立說(shuō)，為立憲君主制和資產(chǎn)階級(jí)法律秩序提供學(xué)理上的根據(jù)。

《政府論》英國(guó)約翰·洛克的政治著作，出版于

1690年。本書可視為政治學(xué)的研究范疇，但對(duì)法學(xué)研究而言，此書亦屬必讀之列。（一）自然法論1.自然狀態(tài)洛克從性善論出發(fā)，認(rèn)為自然狀態(tài)是一種完備無(wú)缺的自由狀態(tài)，人與人之間充滿了和平、善意、互助、安全。自然狀態(tài)有著三個(gè)主要的特征：一、是完備的自由；二、是平等；三、是博愛(ài)。自然狀態(tài)有三個(gè)缺陷：一、這種狀態(tài)下，雖有自然法，但沒(méi)有一種確定的規(guī)定了的、眾所周知的標(biāo)準(zhǔn)作為區(qū)分是非的規(guī)則；二、人們每個(gè)人都有懲罰違反自然法的行為的權(quán)利，缺少一個(gè)有權(quán)依照既定的法律來(lái)裁判一切爭(zhēng)執(zhí)的知名的公正的裁判者和執(zhí)行者；三、缺少權(quán)力來(lái)支持正確的裁決，使其得到應(yīng)有執(zhí)行。因此，在自然狀態(tài)下，人們的生命、自由、財(cái)產(chǎn)實(shí)際上是得不到保障的。2.自然權(quán)利（1）生命權(quán)是指與生俱來(lái)的生存權(quán)利，人們不能把支配生命的權(quán)利交給別人，因?yàn)榧热灰粋€(gè)人沒(méi)有創(chuàng)造自己生命的能力，就不能用契約或通過(guò)同意把自己交由任何人奴役、或置身于別人的絕對(duì)的、任意的權(quán)力之下，任其奪去生命。（2）自由權(quán)洛克所說(shuō)的自由是指自然狀態(tài)下除受自然法的約束外不受其他因素約束，政治社會(huì)中除受立法權(quán)的約束外而不受其他約束。由此將自由分為人的自然自由和社會(huì)中人的自由。所以洛克所說(shuō)的自由實(shí)際就是在法律的許可范圍內(nèi)享有依照他自己的意志來(lái)處置他的行動(dòng)和財(cái)產(chǎn)的自由。（3）財(cái)產(chǎn)權(quán)每個(gè)人對(duì)自己的身體享有所有權(quán)，他的身體所從事的勞動(dòng)和雙手從事的工作都屬于他自己，所以勞動(dòng)是財(cái)產(chǎn)權(quán)利原始取得的方式。只要他使任何東西脫離自然所提供的和那個(gè)東西所處的狀態(tài)，他就已經(jīng)摻進(jìn)他的勞動(dòng)，因而它成為他的財(cái)產(chǎn)。私有財(cái)產(chǎn)，要么是上帝給亞當(dāng)?shù)?，要么摻進(jìn)了人的勞動(dòng)，所以不可侵犯。（4）反抗權(quán)（革命權(quán)）（5）同意權(quán)3.自然法自然狀態(tài)不是放任狀態(tài)，是有規(guī)則可循。自然法調(diào)整和處理人們的關(guān)系和財(cái)產(chǎn)。自然法就是理性，教導(dǎo)著遵從理性的全人類：人們既然都是平等和獨(dú)立的，任何人就不得侵害他人的生命、健康、自由或財(cái)產(chǎn)。（二）社會(huì)契約論人們?cè)谧栽傅幕A(chǔ)上放棄了自然權(quán)利、放棄單獨(dú)執(zhí)行自然法的權(quán)利，通過(guò)協(xié)議聯(lián)合成為一個(gè)共同體，目的是為了保障生命、自由、財(cái)產(chǎn)的天賦權(quán)利，防止受到侵犯。

1.每個(gè)結(jié)合者不是放棄全部的自然權(quán)利，而是放棄部分權(quán)利交給全社會(huì)，即個(gè)人懲罰罪犯的權(quán)利。

2.每個(gè)結(jié)合者把部分權(quán)利交給整個(gè)社會(huì)而不是某個(gè)個(gè)人。

3.政治社會(huì)的行動(dòng)應(yīng)取決于社會(huì)的大多數(shù)，多數(shù)人有權(quán)采取行動(dòng)，而其余的人必須服從。

4.政治社會(huì)依靠集體的力量，仍然保持公民的生命、自由和財(cái)產(chǎn)權(quán)，這些權(quán)利由自然權(quán)利變?yōu)楣裣碛械牟豢蓜儕Z的權(quán)利。（三）分權(quán)論洛克把國(guó)家權(quán)力分為立法權(quán)：國(guó)家的最高權(quán)力行政權(quán)：以君主為首的內(nèi)閣的法律執(zhí)行權(quán)對(duì)外權(quán)：戰(zhàn)爭(zhēng)與和平，聯(lián)合與聯(lián)盟，涉外權(quán)力形式上的三權(quán)分立，實(shí)質(zhì)是兩權(quán)分立。1.分權(quán)的目的防止集權(quán)集權(quán)導(dǎo)致的后果，主要表現(xiàn)在權(quán)力行使的隨意性，以及權(quán)力對(duì)人們可能產(chǎn)生的誘惑之上。因而，分權(quán)就是實(shí)行法治的基礎(chǔ)。2.對(duì)立法權(quán)的限制（1）把立法權(quán)和執(zhí)法權(quán)分立（2）不使立法機(jī)關(guān)成為常設(shè)機(jī)關(guān)（3）限制立法權(quán)的范圍——對(duì)人們的生命和財(cái)產(chǎn)不可專斷——最高權(quán)力機(jī)關(guān)不能獨(dú)攬立法權(quán)——最高權(quán)力未經(jīng)本人同意不能取去任何人的財(cái)產(chǎn)的任何部分——最高權(quán)力不能把立法權(quán)轉(zhuǎn)讓他人3.分權(quán)理論的缺陷（1）分權(quán)的不徹底性，例如君主可以行使部分立法權(quán)甚至特權(quán)；（2）忽視了司法權(quán)在法治社會(huì)中的地位與作用（四）自由論洛克被稱為典型的自由主義者，他的理論被稱為自由主義。其基本含義：在國(guó)家和個(gè)人的關(guān)系上，個(gè)人處于優(yōu)先的地位。其顯著特點(diǎn)：堅(jiān)持自由和法律或理性結(jié)合。自然狀態(tài)的自由與自然法結(jié)合，政治社會(huì)中的自由同國(guó)家的法律結(jié)合。1.自由的含義“處在社會(huì)中人的自由，就是除經(jīng)人們同意在國(guó)家內(nèi)所建立的立法權(quán)以外，不受其他任何立法權(quán)的支配；除了立法機(jī)關(guān)根據(jù)它的委托所制定的法律以外，不受任何意志的統(tǒng)轄或任何法律的約束?！?.法律與自由法律與自由是同質(zhì)體，政治社會(huì)中的自由是與法律聯(lián)系在一起的。自由并不是放任的狀態(tài)，自由是一種必然，是理性的人選擇的正當(dāng)行為方式。自由就是法律范圍內(nèi)的自由，法律也并非對(duì)自由的一種限制，而是保護(hù)和擴(kuò)大自由。（五）法治1.國(guó)家必須以正式的法律來(lái)統(tǒng)治2.執(zhí)行已經(jīng)公布的法律3.法律面前，人人平等4.自由裁量權(quán)——特權(quán)問(wèn)題“無(wú)法律規(guī)定，有時(shí)甚至違反法律而依照自由裁處來(lái)為公眾謀福利的行動(dòng)權(quán)力，就被稱為特權(quán)。”特權(quán)應(yīng)當(dāng)由執(zhí)行權(quán)來(lái)掌握。五、孟德斯鳩孟德斯鳩，法國(guó)偉大的啟蒙思想家、法學(xué)家。他的著述影響相當(dāng)廣泛，尤其是《論法的精神》這部集大成的著作，奠定了近代西方政治與法律理論發(fā)展的基礎(chǔ)，也在很大程度上影響了歐洲人對(duì)東方政治與法律文化的看法。除此包括《波斯人信札》、《羅馬盛衰原因論》。（一）法學(xué)方法論1.歷史研究的方法孟德斯鳩根據(jù)翔實(shí)的歷史資料，建立起國(guó)家與法的一般性規(guī)律和原則，尋找出歷史演變的規(guī)律。孟德斯鳩在《著者原序》中指出：“我建立了一些原則。我看見(jiàn)了：個(gè)別的情況是服從這些原則的，仿佛是由這些原則引申而出的；所有各國(guó)的歷史都不過(guò)是這些原則而來(lái)的結(jié)果；……我的原則不是從我的成見(jiàn)，而是從事務(wù)的性質(zhì)推演出來(lái)的?！?/p>

《羅馬盛衰原因論》一書中，孟德斯鳩采用歷史研究的方法闡發(fā)了他的政治主張，論證了政治制度和法律制度的必要性。他的結(jié)論是：羅馬的興盛是由于設(shè)立共和制度、法律開明、統(tǒng)治者賢能、人民風(fēng)俗樸質(zhì)、品德善良等等；而羅馬的衰亡是由于實(shí)行君主政體的統(tǒng)治和對(duì)外的掠奪政策以及民風(fēng)敗壞等等。2.整體研究的方法

法國(guó)當(dāng)今著名社會(huì)學(xué)家雷蒙·布東評(píng)價(jià)孟德斯鳩：“孟德斯鳩以前的法律學(xué)者主要滿足于法律條文的解釋。孟德斯鳩則在法律之外，從歷史、生活、風(fēng)俗和習(xí)慣種種方面去研究法律的‘精神’，從社會(huì)的演進(jìn)去探求這種力量在政制、法律方面所起的作用和一般的規(guī)律；這是一個(gè)偉大的嘗試；它在社會(huì)理論的‘前科學(xué)’時(shí)期，使法學(xué)向科學(xué)前進(jìn)了一大步。”3.比較研究的方法孟德斯鳩把政體分為共和政體、君主政體、專制政體等三種，分別比較分析了這三種政體的性質(zhì)和原則，得出結(jié)論：共和國(guó)的人都有品德，君主國(guó)的人都有榮譽(yù)，而在某一個(gè)個(gè)別的專制國(guó)家的人都心懷恐怖。任何政體只有在其固有的原則指導(dǎo)下，才能得到與其性質(zhì)相適應(yīng)的實(shí)際運(yùn)行，否則就會(huì)發(fā)生變異，乃至解體。孟德斯鳩并進(jìn)一步引伸出兩個(gè)政制原則。其一是教育的目的應(yīng)該和政體的性質(zhì)原則相適應(yīng)；其二是立法應(yīng)與政體原則相適應(yīng)。（二）一般法、自然法、人為法

1.一般的法

從最廣泛的意義上來(lái)說(shuō)，法是由事物的性質(zhì)所產(chǎn)生出來(lái)的必然關(guān)系，這個(gè)意義上，一切存在物都有它們的法。上帝有他的法；物質(zhì)世界有它的法；高于人類的智靈們有他們的法；獸類有它們的法；人類有他們的法——由此可見(jiàn)，是有一個(gè)根本理性存在著。法就是這個(gè)根本理性和各種存在物之間的關(guān)系，同時(shí)也是存在物之間的關(guān)系。

2.自然法“在所有這些規(guī)律之先存在著的，就是自然法。它們是單純淵源于我們生命的本質(zhì)。如果要很好地認(rèn)識(shí)自然法，就應(yīng)該考察社會(huì)建立以前的人類。自然法就是人類在這樣一種狀態(tài)下所接受的法律?！保?）和平（2）尋找食物（3）自然的愛(ài)慕（4）過(guò)社會(huì)生活3.人為法

“一般地說(shuō)，法律，在它支配著的地球上所有人民的場(chǎng)合，就是人類的理性；每個(gè)國(guó)家的政治法規(guī)和民事法規(guī)應(yīng)該只是把這種人類理性適用于個(gè)別的情況。”（1）國(guó)際法：不同國(guó)家人民之間的法律，增進(jìn)福利及減少破壞成為國(guó)際法的基本準(zhǔn)則（2）政治法：統(tǒng)治者與被統(tǒng)治者之間關(guān)系的法律，其目的在于使人民獲得自由（3）民法：公民之間關(guān)系的法律，其目的則在于使人民獲得財(cái)產(chǎn)（三）法的精神孟德斯鳩對(duì)法進(jìn)行研究的重心是人為法，而對(duì)人為法研究的核心是研究法的精神。

1.法律應(yīng)該同已經(jīng)建立或?qū)⒁⒌恼w的性質(zhì)和原則有關(guān)系；

2.法律應(yīng)該同國(guó)家的自然狀態(tài)有關(guān)系，同寒、熱、溫的氣候有關(guān)系，同土地的質(zhì)量、面積、地勢(shì)有關(guān)系，同農(nóng)、獵、牧各種人們的生活方式有關(guān)系；

3.法律應(yīng)該同政制所能容忍的自由有關(guān)系，同居民的宗教、性癖、財(cái)富、人口、貿(mào)易、風(fēng)俗、習(xí)慣有關(guān)系；

4.法律同法律之間也應(yīng)該有關(guān)系，法律應(yīng)該同它們的淵源、同立法者的目的以及作為法律建立基礎(chǔ)的秩序也有關(guān)系。以上這些關(guān)系綜合起來(lái)就構(gòu)成所謂法的精神。（四）法律與自然地理環(huán)境的關(guān)系

孟德斯鳩在法律思想史上首次系統(tǒng)的研究了自然地理環(huán)境對(duì)法律的影響作用

1.氣候條件對(duì)法律有重要影響；2.國(guó)家所處的地理位置、地理格局和土壤條件對(duì)法律制度有重要影響；

3.人們謀生方式對(duì)法律有重要影響；4.由于自然地理環(huán)境不同而導(dǎo)致的民族精神的差異，也對(duì)法律有著舉足輕重的影響，適合民族精神的法律，才是好的法律。（五）三權(quán)分立1.立法權(quán)人民享有，由議會(huì)行使。孟德斯鳩將立法機(jī)關(guān)分為平民院和貴族權(quán)兩部分，前者享有立法創(chuàng)制權(quán)，后者享有立法反對(duì)權(quán)。2.行政權(quán)行政權(quán)直接執(zhí)行國(guó)家的意志，是由國(guó)王所掌握的權(quán)力，以便有助于解決國(guó)家需要迅速處理的事務(wù)，其內(nèi)容主要包括決定媾和與宣戰(zhàn)，維護(hù)公共安全，防御侵略。3.司法權(quán)司法權(quán)由法院行使，其成員選自人民階層中的人員，職責(zé)是懲罰犯罪以及裁決私人紛爭(zhēng)。孟德斯鳩不僅設(shè)想了三權(quán)的劃分，更為主要的是，確定了三種權(quán)力之間相互制約的機(jī)制。六、盧梭盧梭是法國(guó)著名啟蒙思想家、哲學(xué)家、教育家、文學(xué)家，是18世紀(jì)法國(guó)大革命的思想先驅(qū)，啟蒙運(yùn)動(dòng)最卓越的代表人物之一。政治學(xué)名著《社會(huì)契約論》又譯《民約論》，是世界政治學(xué)史上著名的經(jīng)典著作之一。（一）自然法思想1.自然狀態(tài)自然狀態(tài)是人類的黃金時(shí)代。自然狀態(tài)下，沒(méi)有私有財(cái)產(chǎn)，沒(méi)有國(guó)家和法律，沒(méi)有奴役。人們過(guò)著孤立、自由和平等的生活。人們普遍有同情心和憐憫心，這種憐憫心事維系人們的重要紐帶。（1）野蠻人只知道保存自己和對(duì)同類具有憐憫之心（2）沒(méi)有道德觀念、權(quán)利義務(wù)觀念，也不知所謂的善惡（3）自然狀態(tài)下的自由平等是一種低級(jí)的無(wú)差別的自由平等問(wèn)題：比較盧梭與霍布斯、洛克的自然狀態(tài)說(shuō)。霍布斯在自然狀態(tài)下人人都是利己主義者，自然狀態(tài)實(shí)際上是一種“一切人反對(duì)一切人”的戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)，人與人之間的關(guān)系是一種“狼與狼的關(guān)系”。洛克自然狀態(tài)是一種完備無(wú)缺的自由狀態(tài)，人與人之間充滿了和平、善意、互助、安全。2.自然法盧梭認(rèn)為，自然法并不內(nèi)含理性的觀念。在自然狀態(tài)下生活的人實(shí)際上并無(wú)理性，所以，自然法存在的基礎(chǔ)也就只是人的感情和天性。自然法的基本內(nèi)容就是自保和憐憫，它通過(guò)人的精神活動(dòng)而得以調(diào)和。自然狀態(tài)結(jié)束后，自然法便失去了其存在的基礎(chǔ)，而讓位于市民法。與洛克的觀念相一致，盧梭也將國(guó)家與國(guó)家之間的關(guān)系定位在自然狀態(tài)這一層面，因而在市民社會(huì)中，自然法只作為萬(wàn)民法而發(fā)生作用。3.社會(huì)和法律的起源

（1）隨著私有制的產(chǎn)生，人類必然向文明進(jìn)化?！罢l(shuí)第一個(gè)把一塊土地圈起來(lái)并且想到說(shuō)：這是我的，而且找到了一些頭腦十分簡(jiǎn)單的人居然相信了他的話，誰(shuí)就是文明社會(huì)的真正奠基者?！保?）文明社會(huì)產(chǎn)生以后，不平等產(chǎn)生：不平等的第一階段：法律和私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的設(shè)定不平等的第二階段：官職的設(shè)定不平等的第三階段：合法的權(quán)力變成專制的權(quán)力（3）不平等的第三階段，不平等達(dá)到了極點(diǎn)，“人是生而自由的，但無(wú)往不在枷鎖之中。自以為是其他一切的主人的人，反而比其他一切更是奴隸?！保?）為了達(dá)到一種新的平等，“要尋找一種結(jié)合的形式，使它