2014年電大民事訴訟法學(xué)形成性考核冊作業(yè)答案

PAGEPAGE62014年電大民事訴訟法學(xué)形成性考核冊作業(yè)答案民事訴訟法學(xué)作業(yè)1名詞解釋1、民事訴訟：是訴訟的一種，根據(jù)訴訟的性質(zhì)不同，還要刑事訴訟和行政訴訟，統(tǒng)屬于訴訟的范疇。2、民事訴訟法的基本原則：是在民事訴訟的整個過程中，或者在重要的訴訟階段，起指導(dǎo)作用的準(zhǔn)則3、合議制度是指人民法院審判民事案件實行集體審理和評議的制度。4、默認(rèn)管轄：是指地原告向無管轄權(quán)的法院起訴，法院受理該起訴后，被告沒有提出管轄異議且應(yīng)訴答辯，該法院對該案獲得管轄，也稱為應(yīng)訴管轄。5、當(dāng)事人適格：當(dāng)事人適格，又稱為正當(dāng)當(dāng)事人，是指對于具體的訴訟，有作為本案當(dāng)事人起訴或應(yīng)訴的資格。二、簡答題1、民事訴訟辨論原則和處分原則在訴訟中如何體現(xiàn)的？請舉例說明。答：它們完全屬于兩個概念。辯論原則是指人民法院審理民事案件時，當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行辯論辯論原則給予當(dāng)事人充分闡述理據(jù)，以此讓法院參考、采納自己的主張。處分原則是指當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利，指的是當(dāng)事人對法律賦予自己的訴訟權(quán)利有處分權(quán)。辯論原則主要是在法庭質(zhì)證、辯論階段發(fā)生作用，意義在于讓當(dāng)事人充分互辯，以便查明案件事實，傾向于案件實體問題。處分原則主要是在開庭前后發(fā)生作用，如申請回避，放棄訴權(quán)，承認(rèn)對方訴訟請求等行為，意義在于充分賦予當(dāng)事人訴訟權(quán)利，維護(hù)法律公平正義，傾向于案件程序問題。總的來說，他們都是為維護(hù)當(dāng)事人權(quán)利而確立的民訴法原則。2、簡述民事訴訟中的回避制度。答：指承辦案件的審判人員及其他有關(guān)人員，遇有法律規(guī)定的回避情形時，退出本案的審理活動的一種制度，是為了保證案件公正審理而設(shè)立的。3、我國民事訴訟法中規(guī)定的屬于專屬管轄的訴訟有哪些？答：（1）.因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，專屬不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。（2）.因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟，專屬港口所在地人民法院管轄。（3）.因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。三、論述題1、論述民事訴訟法的基本特佂。答：1民事訴訟是一種當(dāng)事人對立的結(jié)構(gòu)。2民事訴訟依靠國家強(qiáng)制力來解決民事糾紛。這體現(xiàn)在：（1）當(dāng)原告向法院提起訴訟后，被告就有義務(wù)應(yīng)訴，即被告應(yīng)訴的強(qiáng)制力。（2）法院做出的決定、裁定和判決，當(dāng)事人必須服從，履行裁判所確定的決定或規(guī)定的義務(wù)。（3）從訴訟對象來看，民事訴訟解決的爭議是有關(guān)民事權(quán)利、義務(wù)的爭議。（4）民事訴訟是依照一定的法律規(guī)范，嚴(yán)格按照一定的法律規(guī)范，嚴(yán)格按照預(yù)訂的程序和方式進(jìn)行的。2、論述民事訴訟與人民調(diào)解制度如何進(jìn)行銜接？答：任何社會都有矛盾和糾紛。社會矛盾與糾紛是復(fù)雜的，因而解決的方式也是多樣的。在法治社會，解決糾紛的方式主要有兩種：一種是訴訟方式，即由人民法院進(jìn)行審理和裁判，這是解決糾紛的最后一道屏障。二是訴訟外的方式，主要是采取各種類型的調(diào)解，即經(jīng)過法院外的第三者排解，說服教育，促使當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議，解決糾紛。無論是訴訟方式和訴訟外的方式解決矛盾糾紛，都有一種解決糾紛的最好方式，即調(diào)解。建國后，我國經(jīng)過修改和制定相關(guān)法律，確立了人民調(diào)解和訴訟調(diào)解制度，同時注重兩項調(diào)解制度的有機(jī)結(jié)合。我國民事訴訟法規(guī)定，人民調(diào)解委員會是在基層人民政府和基層人民法院的指導(dǎo)下，調(diào)解民間糾紛的群眾性組織。人民調(diào)解委員會調(diào)解民間糾紛，如有違背法律的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以糾正。這就從法律上肯定了基層人民法院對人民調(diào)解委員會的業(yè)務(wù)指導(dǎo)和監(jiān)督。人民調(diào)解與人民法院的審判關(guān)系密切，人民調(diào)解成效顯著的地方，人民法院的收案量就會相應(yīng)減少，特別是在基層，人民法院及其派出法庭與人民調(diào)解機(jī)構(gòu)相互配合，能夠有效解決糾紛，有利于人民法院減輕負(fù)擔(dān)，保證司法資源的合理有效利用。在加強(qiáng)訴訟調(diào)解和人民調(diào)解銜接方面，人民法院應(yīng)正確理順人民法院和人民調(diào)解的關(guān)系。根據(jù)我國法律規(guī)定，指導(dǎo)人民調(diào)解委員會的工作是人民法院的職責(zé)之一，在支持和指導(dǎo)人民調(diào)解工作中，人民法院要從思想和行動上做到“不缺位、不錯位、不越位”。在強(qiáng)化訴訟調(diào)解與人民調(diào)解銜接方面，法院應(yīng)加強(qiáng)以下幾個方面的工作：（一）法院應(yīng)加強(qiáng)對人民調(diào)解員的培訓(xùn)指導(dǎo)（二）法院應(yīng)建立調(diào)解員參與的庭前調(diào)解機(jī)制。（三）法院應(yīng)依法支持調(diào)解委員會開展工作。（四）法院應(yīng)完善訴訟調(diào)解與人民調(diào)解銜接的激勵機(jī)制。民事訴訟法學(xué)作業(yè)2名詞解釋：1、必要共同訴訟：是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一的，法院必須合一審理并合一判決的共同訴訟。2、有獨立請求權(quán)第三人：有獨立請求權(quán)第三人是指對原、被告爭議的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有獨立的請求權(quán)，因而起訴參加到已開始的訴訟中來的人。3、無獨立請求權(quán)第三人：指在民事訴訟中，對原被告雙方爭議的訴訟標(biāo)的沒有獨立的請求權(quán)，但案件處理的結(jié)果可能同他有法律上的利害關(guān)系，而參加到已經(jīng)開始的訴訟中進(jìn)行訴訟的人4、訴訟代表人：是指為了便于訴訟，由人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人推選出來，代表其利益實施訴訟行為的人。5、公益訴訟：是指非以維護(hù)自身民事權(quán)益，由特定的機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體或個人提起，旨在維護(hù)社會公共利益為目的追究民事責(zé)任的訴訟。二、簡述題：1、簡述普通共同訴訟與必要共同訴訟的聯(lián)系與區(qū)別。答：普通共同訴訟：就是當(dāng)事人一方或雙方為2人以上，其訴訟標(biāo)的是同一種類，人民法院認(rèn)為可以合并審理的經(jīng)當(dāng)事人同意而進(jìn)行的共同訴訟。構(gòu)成條件：（1）、當(dāng)事人一方或雙方為2人以上。（2）、訴訟標(biāo)的為同一種類，主要是指同一類型的民事法律關(guān)系，也就是說各個共同訴訟人與對方當(dāng)事人爭議的法律關(guān)系的性質(zhì)是相同的。（3）、法院認(rèn)為可以合并審理。（4）、當(dāng)事人同意合并審理。必要共同訴訟：是指，當(dāng)事人一方或雙方為2人以上并擁有共同的訴訟標(biāo)的。其構(gòu)成條件如下：（1）、當(dāng)事人一方或雙方為2人以上。（2）、當(dāng)事人之間的訴訟標(biāo)的是共同的，或者因為共同訴訟人對于訴訟標(biāo)的原先就存在的同時權(quán)利或義務(wù)；或因為同一事實或法律上的原因，共同訴訟人之間產(chǎn)生了共同的權(quán)利或義務(wù)。（3）、在訴訟中共同訴訟人都參見訴訟，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人認(rèn)可，對其他共同訴訟人發(fā)生效力。2、舉例說明公益訴訟中受到限制適用的民事訴訟基本原則有哪些。答：當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則、同等原則和對等原則、法院調(diào)解自愿和合法的原則、辯論原則、處分原則、檢察監(jiān)督原則、支持起訴原則。問：應(yīng)該如何評價法院對此案事實的評價？答：法院不應(yīng)該以原告無法舉出錄像式證據(jù)駁回原告的訴訟請求，還可以有以下證據(jù)證明是王某做的1、最主要的物證：菜刀，既然是被告用刀切的，就一定有被告的指紋、掌紋。菜板，菜板上也應(yīng)該有被告的部分掌紋。2、報案后，你報案其實不應(yīng)該以鄰里糾紛來報的，應(yīng)該以故意傷害或故意殺人未遂來報，要求警察局到現(xiàn)場收集證物，并出具檢測報告。3、你可以以“因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任，要求舉證倒置，讓對方舉證他沒有過錯。你是弱勢群體，除了找好一點的律師外，還有就是找法律援助了。民事訴訟法學(xué)作業(yè)4一、名詞解釋：1、訴權(quán)：是由訴的法律制度所確定的，賦予當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的基本權(quán)利。2、訴訟標(biāo)的：是訴訟構(gòu)成的要素之一，是指當(dāng)事人之間因發(fā)生爭議，而請求人民法院作出裁判的法律關(guān)系3、既判力：是指生效民事判決裁判的訴訟標(biāo)的對雙方當(dāng)事人和法院所具有的強(qiáng)制性通用力。4、法院調(diào)解：是當(dāng)事人用于協(xié)商解決糾紛、結(jié)束訴訟、維護(hù)自己的合法權(quán)益，審結(jié)民事案件、經(jīng)濟(jì)糾紛案件的制度。5、執(zhí)行和解：指在法院執(zhí)行過程中，雙方當(dāng)事人經(jīng)過自愿協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，結(jié)束執(zhí)行程序的活動。二、簡答題：1、簡述簡易程序的特點和適用范圍。答：特點：（1）、起訴方式簡便（2）、受理程序簡便（3）、傳喚當(dāng)事人、證人的方式簡便（4）、審判組織簡單（5）、審理過程簡便序（6）、審理期限較短適用范圍：（1）、結(jié)婚時間短，財產(chǎn)爭議不大的離婚案件，或者當(dāng)事人婚前就患有法律規(guī)定不準(zhǔn)結(jié)婚的疾病的離婚案件（2）、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，只是給付時間和金額上有爭議的贍養(yǎng)費案件、撫養(yǎng)費案件和撫育費案件（3）、確認(rèn)和變更收養(yǎng)關(guān)系、子女撫養(yǎng)關(guān)系，雙方爭議不大的案件（4）、借貸關(guān)系明確，證據(jù)充分，金額不大的債務(wù)案件（5）、遺產(chǎn)和繼承人范圍明確，爭議金額不大的損害賠償案件（6）、事實清楚，責(zé)任明確，賠償金額不大的損害賠償案件（7）、事實清楚，案情簡單，是非分明，爭議焦點明確，訴爭焦點明確，訴爭金額不大的其他案件。2、簡述二審程序與一審程序的區(qū)別。答：（1）、程序發(fā)生的原因不同。（2）、審理的對象不同。（3）、適用程序不同。（4）、裁判效力不同。3、簡述法院調(diào)解的效力。答：（1）形式上的約束力（2）實質(zhì)上的確定力（3）形成力（4）執(zhí)行力4、執(zhí)行中止的法定事由。答：（1）申請人表示可以延期執(zhí)行；（2）案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議；（3）作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)；（4）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人；（5）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情況。三、論述題試述民事再審程序答：1、裁定再審，指人民法院對自查的再審案件、檢察院的抗訴案件、當(dāng)事人申請再審的案件，進(jìn)行審查后，認(rèn)為符合再審條件，做出裁定予以再審的訴訟行為。2、另行組成合議庭，再審案件的審判組織職能實行合議制。3、對再審案件的審判。人民法院適用再審程序?qū)徖碓賹彴讣r，基于人民法院行使審判監(jiān)督權(quán)和當(dāng)事人行使訴訟權(quán)引起的再審，參加庭審的訴訟法律關(guān)系主體與原審一樣；而基于人民檢察院抗訴引起的再審，參加庭審的訴訟法律關(guān)系主體還應(yīng)當(dāng)包括人民檢察院。四、案例分析題：案情：家住某市甲區(qū)的潘某（甲方）與家住乙區(qū)的舒某（乙方）簽訂房屋租賃合同，舒某將位于丙區(qū)的一處500m2的二層樓租給潘某經(jīng)營飯館。合同中除約定了有關(guān)租賃事項外，還約定：“甲方租賃過程中如決定購買該房，按每平方米2000元的價格購買，具體事項另行協(xié)商?！迸四车娘堭^開張后生意興隆，遂決定將租賃的房屋買下長期經(jīng)營。但因房價上漲，舒某不同意出賣。潘某將房價款100萬元辦理提存公證，舒某仍不同意出賣。后舒某以每平方米2500元的價格與杏林公司簽訂了房屋買賣合同，合同中約定了仲裁條款。潘某為阻止舒某與杏林公司成交，向丙區(qū)人民法院提起訴訟，要求認(rèn)定租賃合同中的買賣條款有效并判決舒某履行協(xié)助辦理房屋過戶手續(xù)的義務(wù)。法院受理后，舒某提出管轄權(quán)異議，法院審查后發(fā)出駁回通知書。一審法院經(jīng)審理認(rèn)定，原被告之間構(gòu)成了預(yù)約合同關(guān)系，但尚不構(gòu)成買賣關(guān)系，故判決駁回原告的訴訟請求。潘某不服提出上訴。問題：⑴本案訴訟過程中法院的何種做法不符合法律規(guī)定？正確的做法是什么？⑵如果二審維持原判，潘某在遵守生效判決的基礎(chǔ)上，還可通過何種訴訟手段獲得法律救濟(jì)？⑶如果潘某與舒某一審訴訟之前或一審訴訟期間，杏林公司就其與舒某之間的買賣合同申請仲裁，請求確認(rèn)合同有效并請求履行，潘某可否參加仲裁程序，主張自己具有優(yōu)先購買權(quán)?為什么？⑷如果本案二審法院判決潘某勝訴，潘某申請執(zhí)行，杏林公司能否申請再審？為什么？杏林公司能否提出執(zhí)行異議？為什么？⑸潘某在起訴前為了阻止舒某與杏林公司成交，可申請法院采取何種法律手段？法院準(zhǔn)許其申請應(yīng)當(dāng)具備何種條件？法院應(yīng)當(dāng)如何準(zhǔn)許和執(zhí)行？⑹如果二審維持原判，此后潘某與舒某雙方經(jīng)過協(xié)商，達(dá)成了按每平方米2500元價格賣房的合同。該買賣合同是否構(gòu)成執(zhí)行和解？為什么？法院是否應(yīng)當(dāng)予以干預(yù)？為什么？答：⑴法院用通知書駁回管轄權(quán)異議錯誤