臺灣“期貨交易法”評析

繼1993年臺灣《“國外”期貨交易法》通過生效后，規(guī)范島內(nèi)外期貨交易的基本大法《期貨交易法》，于1997年3月26日公布并于同年6月1日起正式施行，以取代主要調(diào)整期貨經(jīng)紀商行為的的《“國外”期貨交易法》。該法共分九章，計125條。臺灣“期貨交易法”的頒布和實施，不僅預(yù)示著臺灣期貨交易法律制度初具規(guī)模，而且也有助于島內(nèi)期貨交易制度的建立和規(guī)范運作，同時為確保投資者的合法權(quán)益提供了法律依據(jù)。一、臺灣期貨管理機構(gòu)的設(shè)置從世界范圍看，各國和地區(qū)大都通過期貨立法建立了期貨市場管理機構(gòu)，但在主管機構(gòu)的具體設(shè)置上存在著較大的差異，歸結(jié)起來大致有三種形式：一種為獨立的期貨管理委員會，如美國，其特點是將證券管理和期貨管理劃歸不同的機構(gòu)負責(zé)，證券管理委員會和期貨交易委員會同時并存，兩者的運作各自保持獨立。商品期貨交易委員會為期貨市場的唯一管理機構(gòu)，它具有準立法權(quán)和準司法權(quán)。另一種為合并于證券管理委員會的期貨管理委員會，即將期貨管理委員會作為證券管理委員會的下層部門來管理期貨市場，如香港特別行政區(qū)。還有一種以商品的品種來劃分管轄范圍，期貨市場管理機構(gòu)的設(shè)置具有多元化的特點，如日本。其具體做法是，它不設(shè)全國統(tǒng)一的管理機構(gòu)，不同的期貨商品由不同的行政機構(gòu)管理。這種分散管理的模式具有對期貨市場管理嚴格的特點，使得期貨交易規(guī)范、有序，較少發(fā)生歐美國家期貨交易中的一些混亂現(xiàn)象。臺灣現(xiàn)行的做法基本上實行香港模式，將期貨管理委員會隸屬于證券管理委員會。也就是說，臺灣“期貨交易法”所指的主管機關(guān)為“財政部”證券暨期貨管理委員會。與此相適應(yīng)，“財政部”證券管理委員會組織條例修正為證券暨期貨管理委員會組織條例，并于1997年4月2日公布實施。至此，臺灣已建立起證券、期貨一元化的管理體系。二、臺灣“期貨交易法”的適用范圍臺灣“期貨交易法”雖未對期貨本身作出定義，但對期貨交易的范圍作了界定，即主要指依島內(nèi)外期貨交易所或其他期貨市場的規(guī)劃或?qū)崉?wù)，從事衍生自商品、貨幣、有價證券、利率、指數(shù)或其他利益的期貨契約、選擇權(quán)契約、期貨選擇權(quán)契約以及杠桿保證金契約（第3條第1項）。、三臺灣“期貨交易法”的主要特點1.允許期貨交易所實行會員制或公司制的組織形式。當今世界各國和地區(qū)多數(shù)期貨交易所采取的組織形式為會員制，少部分為公司制形式。而臺灣“期貨交易法”則兼采這兩種形式。其中的會員制期貨交易所為非營利性社團法人，其會員不得少于七人（第21、22條）。由于它的設(shè)立目的是為了公共利益，并是多數(shù)人的組合，所以也可稱為公益社團法人，這一點與祖國大陸多數(shù)交易所所采用的事業(yè)法人組織形式相同。公司制的期貨交易所則以股份有限公司為限；其單一股東持股比例不得超過實收資本額5％，但特殊情況經(jīng)主管機關(guān)核準的，不受此限（第34條）。另外，此類期貨交易所不得發(fā)行無記名股票（第37條）。由于公司制期貨交易所是以營利為目的的股份制法人，符合公司法的條件，就可稱為營利法人或企業(yè)法人。會員制或公司制僅為法人設(shè)立時所采取的某種形式。它們都必須經(jīng)主管機關(guān)許可并發(fā)給許可證照，始得設(shè)立。但兩者的不同之處也是明顯的，這主要表現(xiàn)為：

第一，發(fā)起人目的不同。會員制法人的發(fā)起人是以公共利益為目的，而不是以營利為目的；公司制法人的發(fā)起是以營利為目的，并將所獲利益在發(fā)起人之間進行分配。第二，承擔(dān)的法律責(zé)任不同。在會員制期貨交易所內(nèi)，各會員除依章規(guī)定分擔(dān)經(jīng)費和出資繳納的款項外，還要對期貨交易所承擔(dān)責(zé)任，即以出資額的十倍為限（第24條）。第三，適用法律不盡相同。會員制法人一般適用于民法的有關(guān)規(guī)定；而公司制法人，按照特別法（公司法）優(yōu)先適用普通法（民法）的原則，應(yīng)首先適用臺灣公司法的規(guī)定，只有在前法未作規(guī)定的情況下，才適用民法的一般規(guī)定。也就是說，公司制的期貨交易所在很大程度上由公司法加以規(guī)范。第四，資金來源不同。會員制的資金來源于會員繳納的經(jīng)費等，其每年的開支均從會員每年上繳的經(jīng)費中取得，其余部分不必作為股金紅利分給會員；公司制交易所的資金來源于發(fā)起人本人，只要交易所有盈利，就可將其作為紅利在出資人中進行分配。盡管會員制和公司制期貨交易所存在上述差異，但它們都以法人組織形式設(shè)立，處于平等的權(quán)利義務(wù)地位，同時接受臺灣證券暨期貨管理委員會的管轄和監(jiān)督。2.在建立期貨結(jié)算機構(gòu)的方式上，具有一定的靈活性。在期貨市場上，結(jié)算機構(gòu)是期貨交易發(fā)展中不可缺少的一個重要組成部分。有了完善的結(jié)算機構(gòu)，才能產(chǎn)生規(guī)范的現(xiàn)代期貨市場。根據(jù)功能，其設(shè)立應(yīng)經(jīng)主管機關(guān)許可，它可機構(gòu)的建立既可附屬于期貨交易所，便于交易所的領(lǐng)導(dǎo)、管理和監(jiān)督等；同時它將與交易所共同承擔(dān)風(fēng)險，為其會員共同擔(dān)保風(fēng)險。在這種共同型結(jié)算體系下，結(jié)算機構(gòu)在交易所有絕對的權(quán)威，同時結(jié)算機構(gòu)為會員共同擁有，交易雙方相互了解信息也十分方便，在同一個結(jié)算機構(gòu)的“保護傘”下，同一個交易所可能發(fā)生的違約行為均能通過不同品種的相關(guān)合約的套利來解決。不僅如此，這種一體化的結(jié)算方式使得所有的成員站在同一立場上，更有利于及時的決策，對可能出現(xiàn)的情況作出靈活、迅速的反應(yīng)。結(jié)算機構(gòu)也可以與期貨交易所相分離，由其他機構(gòu)兼營，不受交易所的支配或干預(yù)，它獨立行使結(jié)算職權(quán)，而不參與交易。它既可為交易所的會員進行結(jié)算，也可為非會員的期貨公司、經(jīng)紀行及客戶進行結(jié)算。這種型結(jié)算體系的最大特點是實行結(jié)算與交易分流的制度，在很大程度上能防止或避免徇私“期貨交易法”的規(guī)定，臺灣期貨結(jié)算機構(gòu)主要擔(dān)負起監(jiān)視期貨交易市場的由期貨交易所或其他機構(gòu)兼營。這就意味著期貨結(jié)算采取獨立舞弊行為，因為結(jié)算與交易之間多了一層監(jiān)督系統(tǒng)及增加了時間差，這種監(jiān)督系統(tǒng)及時間差相應(yīng)地遏制了聯(lián)手交易和超限額交易及代理與自營中的不法行為。可見，上述兩種結(jié)算制度的模式各有其自己的優(yōu)點和長處。由于臺灣期貨市場發(fā)展較晚，又缺方式上，不搞一刀切，而是采取較為靈活的做法，給期貨交易所和其他機構(gòu)一定的自主權(quán)。當然，期貨結(jié)算機構(gòu)在其營業(yè)、財務(wù)及會計上具有相對的獨立性。在期貨交易結(jié)算時，除經(jīng)主營機關(guān)核準者外，應(yīng)由期貨結(jié)算會員向期貨結(jié)算機構(gòu)辦理（第46條）。乏管理期貨交易的經(jīng)驗，在建立期貨結(jié)算機構(gòu)的期貨結(jié)算機構(gòu)在執(zhí)行期貨交易市場監(jiān)有權(quán)對結(jié)算會員采取下列必要的措施，包括：（1）調(diào)整結(jié)算內(nèi)多次追繳結(jié)算保證金；（3）命令了結(jié)或部分期貨交易契約；（4）其他為維護市場秩序視功能時，如發(fā)現(xiàn)有影響期貨市場秩序之虞者，保證金的金額；（2）同一交易日全部

或保護期貨交易的必要措施。至于影響期貨市場秩序的標準，由期貨結(jié)算機構(gòu)訂定，報請主管機關(guān)核定（第48條）。3.實行結(jié)算保證金或權(quán)利金與結(jié)算機構(gòu)或期貨業(yè)自有資產(chǎn)相分離的制度。為了防止期貨結(jié)算機構(gòu)和期貨業(yè)挪用結(jié)算保證金或權(quán)利金，保障結(jié)算會員和客戶財產(chǎn)的安全，臺灣“期貨交易法”主要從二方面著手：一是規(guī)定期貨結(jié)算機構(gòu)收取的結(jié)算保證金，應(yīng)與其自有資產(chǎn)分離存放。無論是期貨結(jié)算機構(gòu)還是結(jié)算保證金存放機構(gòu)或期貨結(jié)算會員的債權(quán)人，非依“期貨交易法”的規(guī)定，不得對結(jié)算保證金請求扣押或行使其他權(quán)利。對結(jié)算會員所繳交的結(jié)算保證金，依自營與經(jīng)紀分離處理（第51條）。二是規(guī)定期貨商應(yīng)在主管機關(guān)指定的機構(gòu)開設(shè)客戶保證金專戶，存放期貨交易人的交易保證金或權(quán)利金，并與自有資產(chǎn)分離存放。期貨商或指定機構(gòu)的債權(quán)人，不得對客戶保證金專戶的款項請求扣押或行使其他權(quán)利，“期貨交易法”另有規(guī)定者除（外第70條）?？梢姡瑢嵭袔舴蛛x制度，有利于保護結(jié)算會員和客戶的合法利益。4.明確規(guī)定期貨商的法律地位。與英美法系國家和地區(qū)的期貨經(jīng)紀商通過職業(yè)的理經(jīng)紀服務(wù)不同，臺灣期貨商作為期貨市場的直接參與者，他們既是接受投資者委托進行期貨的交易者，也是廣大期貨投資者與期貨交易所連接的主要橋梁，因此，從法律地位上看，代臺灣期貨商類似于民法上的行紀。按照“期貨交易法”規(guī)定，非期貨商不得經(jīng)營期貨交易業(yè)務(wù)，除非本法另有規(guī)定（第56條第1項）。為了有效地規(guī)范期貨商的有關(guān)人員，法律規(guī)定期貨商的負責(zé)人、業(yè)務(wù)員或其他從業(yè)人員，不得有下列行為：（1）泄漏期貨交易人委托事項及職務(wù)上所獲悉的秘密；（2）對期貨交易人作獲利的保證；（3）與期貨交易人約定分亨利益或共同承擔(dān)損失；（4）利用期貨交易；（5）利用他人或自己的帳戶或名義供期貨交易人從事交易訊（第63條）。人帳戶或名義為自己從事交易；（6）為夸大、偏頗的宣傳或散布不實資期貨商受托從事期貨交易，在評估客戶從事期貨交易的能力，如經(jīng)評估其信用狀況及財力有逾越其從事期貨交易能力者，除提供適當?shù)膿?dān)保，外應(yīng)拒其委托。在辦理開戶時，期貨商應(yīng)與期貨交易人簽訂受托契約。5.對期貨商實行許可制。目前，世界各國和地區(qū)的期貨立法對期貨商的設(shè)立均有專門的規(guī)定，主要有下列兩種方式：（1）注冊登記制。如美國《商業(yè)期貨交易法》第4條規(guī)定，除非入市經(jīng)紀商依法向商品期貨賣指令的，均屬非法行為。（2）許可制，申請人進行實質(zhì)性審查，經(jīng)審查合格的，才頒發(fā)許可證，如日本和臺灣地區(qū)。根據(jù)臺灣“期貨交易法”的有關(guān)規(guī)定，期貨商須經(jīng)主管機關(guān)的許可并發(fā)給許可證照的，始得營業(yè)。外國期貨商經(jīng)臺灣當局認許、主管機關(guān)許可、發(fā)照后，也可營業(yè)。委員會注冊登記，否則，根據(jù)合同市場規(guī)則執(zhí)行商品期貨買即由國家期貨管理機關(guān)對申請從事期貨經(jīng)紀業(yè)務(wù)的6.重視期貨市場的自律管理，發(fā)揮期貨公會在期貨市場管理中的作用。臺灣同業(yè)公會作為一個非營利性的期貨協(xié)會組織，它是島內(nèi)期貨管理機關(guān)通過其間接地調(diào)控期貨市場的輔助機構(gòu)，能起到溝通、協(xié)調(diào)期貨業(yè)內(nèi)外關(guān)系，并藉以加強行業(yè)自律和保障共同利益的職能。根據(jù)“期貨交易法”的規(guī)定，臺灣在全島設(shè)立了一個統(tǒng)一的期貨業(yè)自律組織-期貨商業(yè)同業(yè)公會聯(lián)合會，以期貨交易所、期貨結(jié)算機構(gòu)、省商業(yè)同業(yè)公會聯(lián)合會或直轄市商業(yè)同

業(yè)公會和其他期貨參與者作為會員。倘若期貨業(yè)未加入同業(yè)公會，不得開業(yè)。即使所屬區(qū)域未組織同業(yè)公會的，也應(yīng)暫時加入主管機關(guān)指定的同業(yè)公會。臺灣對期貨聯(lián)合會的管理核心理事和監(jiān)事組成的理事會設(shè)定了下限比例，即至少應(yīng)設(shè)理事3人，監(jiān)事1人，盡管對上限沒有相應(yīng)的法律規(guī)定，但在理事會的構(gòu)成中有一定比例的專家來擔(dān)任，其中既有指派，又有選拔的，這被認為是較為公平和合理的，并在一定程度上體現(xiàn)了該聯(lián)合會組織的公正性和代表性。7.加強主管機關(guān)對期貨市場的監(jiān)管。為保障社會公益，維護期貨市場秩序，臺灣主管機關(guān)制訂了市場監(jiān)視準則，以確保期貨市場規(guī)范有序運作。在市場秩序受到操縱、壟斷或有此危險時，或有政治風(fēng)險、天災(zāi)、戰(zhàn)亂、暴動或其他影響市場秩序或損害公益的情況發(fā)生時，主管機關(guān)可命令采取相應(yīng)的限制措施，包括調(diào)整保證金額度、限制期貨交易人交易數(shù)量或持有部位，遇有特殊情況，還可停止部分或全部期貨交易等。為了實施有效監(jiān)管，一方面法律要求期貨交易所、期貨結(jié)算機構(gòu)、期貨業(yè)和同業(yè)公會定期向主管機關(guān)申報經(jīng)會計師查核簽證或核閱的財務(wù)報告，同時保存好交易和業(yè)務(wù)上的記錄。至于財務(wù)報告的編制準則、申報程序、公告事項及記錄保存事項等，由主管機關(guān)確定，另一方面，主管機關(guān)可隨時命令期貨交易所、期貨結(jié)算機構(gòu)、期貨業(yè)、同業(yè)公會或與其有財務(wù)或業(yè)務(wù)往來的關(guān)系人，提出財務(wù)或業(yè)務(wù)報告，或檢查其相關(guān)資料和有關(guān)物件；如發(fā)現(xiàn)有違反法令的重大嫌疑者，可封存或調(diào)取其有關(guān)證件（第98條）。對于有違反“期貨交易法”之虞的，可要求其提示財務(wù)資料，并應(yīng)到場說明，被請求人得選任律師、會計師或其他依法得為辯護的人到場。對于期貨交易所、期貨結(jié)算機構(gòu)和期貨業(yè)違反該法或依該法所發(fā)布的命令者，除依該法處罰外，主管機關(guān)可視情節(jié)輕重，采取下列處分措施，包括：（1）警告；（2）撤換其負責(zé)人或其他有關(guān)人員；（3）命令其停止6個月以內(nèi)全部或部分營業(yè)；（4）撤銷營業(yè)許可。依前項限期改正逾期仍無動于衷的，主管機關(guān)可依上述條款連續(xù)或加重其處分，至其改正為止。出于強化管理的需要，主管機關(guān)可限制期貨交易人的期貨交易數(shù)量或持有部位，交易人應(yīng)申報交易數(shù)量與持有部位；其申報范圍、內(nèi)容及程序，由主管機關(guān)確定。任何人不得委托未經(jīng)主管機關(guān)核準經(jīng)營期貨業(yè)的人從事期貨交易。8.禁止期貨交易過度投機。期貨交易雖然給社會經(jīng)濟、商品流通及金融事業(yè)帶來了市場競爭機制，給投資者創(chuàng)造了投資投機的機會，但另一方面，由于期貨交易帶有很強的投機性，這種投機因素如任其蔓延而不加以適度控制和限制，往往會給整個社會經(jīng)濟、公共利益和公眾利益帶來負面影響和不利因素，引發(fā)必然是直接或間接地損害社會利益和公眾權(quán)益，破壞期貨市場的正常秩序。為防止期貨交易過度投機，臺灣“期貨交易法”主要禁止行為：價格劇烈波動，使交易市場負擔(dān)加重，其結(jié)果三種交易（1）操縱或影響期貨價格。臺灣“期貨交易法”禁止高、維護或壓低期貨或現(xiàn)貨交易高、維護或降低期貨部位或其相關(guān)的現(xiàn)貨供需、或傳述或散布不實資訊；以及直接或間接影響期貨或相關(guān)現(xiàn)貨交易價格的操縱行為（第106條）。自行或與其他人共謀，連續(xù)提價格；提（2）內(nèi)線交易。與“證券交易法”相類似，臺灣“期貨交易法”明確規(guī)定，相關(guān)內(nèi)

部人員在直接或間接獲悉對期貨價格有重大影響的消息時，在該消息尚未公開前，不得自行或使他人從事與該消息有關(guān)的期貨或相關(guān)現(xiàn)貨交易行為，但有正當理由相信該消息已公開者，不在此限（第107條）。（3）欺詐。在法律上，欺詐表現(xiàn)為欺詐人故意以虛假事實欺騙受害人并使其受到損害。相應(yīng)地在期貨交易中，欺詐也有其表現(xiàn)形式。按照臺灣“期貨交易法”的規(guī)定，從事期貨交易，不得有對作、虛偽、欺詐、隱匿或其他足以使期貨交易人或第三人誤信的行為。當然，過度投機的行為表現(xiàn)不可能以上述三種方式全部涵蓋，隨著臺灣期貨交易的不斷發(fā)展，各種形式的違法行為也會越來越多。9.犯罪。期貨交易作為市場經(jīng)濟的高級運行形式，事關(guān)臺灣經(jīng)濟行動。期貨犯罪無疑是對期貨市場的破壞，它往往對整個社會、公共利益及其經(jīng)濟的發(fā)展和金融流通、商品價格等造成極大的危害或產(chǎn)生不良影響。有鑒于此，臺灣“期貨交易法”在“法則”一章里對期貨犯罪規(guī)定了嚴厲的處罰。歸結(jié)起來，有關(guān)期貨犯罪主要可分為四種：一是重罪，如未經(jīng)許可，擅自經(jīng)營期貨交易所等項業(yè)務(wù)；非期貨商經(jīng)營期貨交易業(yè)務(wù)的，處7年以下的監(jiān)禁，并處新臺幣300萬元以下罰金。二是較重的罪行，包括交易所、結(jié)算機構(gòu)及期貨信托業(yè)的董事、監(jiān)事、監(jiān)察人、經(jīng)理人、受任人或受雇人，對于職務(wù)上的行為，要求期約或收受不正利益者，處5年以下的監(jiān)禁，并處新臺幣240萬元以下罰金。三是較次重的罪，主要針對前條人員違背職務(wù)的行為，行求期約或交付不正利益者，處3年以下的監(jiān)禁，或新臺幣200萬元以下罰款，也可兩者并處。但未經(jīng)許可設(shè)立期貨交易所或期貨結(jié)算機構(gòu)、財務(wù)報告或其他業(yè)務(wù)文件的內(nèi)容有虛假記載，或違反提取客戶保證金的規(guī)定等，其罰款數(shù)額最高不得超過新臺幣240萬元，刑期與前條規(guī)定相同。四是輕罪，如期貨交易未在期貨交易所進行；期貨結(jié)算機構(gòu)或期貨交易監(jiān)察人或其代表人、經(jīng)理人、職員對于執(zhí)行職務(wù)所知悉的有關(guān)期貨交易的秘密予以泄露；會員制期貨交易所的會員董事或監(jiān)察人的代表人，非會員董事、監(jiān)察人或其他職員，為自己以某種名義自行或委托他人在該期貨交易所交易等。如有上述情形之一者，處1年以下的監(jiān)禁，或罰款不得超過新臺幣180萬元，兩者可以并用。所的董事、四、對臺灣“期貨交易法”的基本評價臺灣“期貨交易法”的頒布和實施，不人提供投資渠道，而且也有利于構(gòu)筑起較為完備的監(jiān)管體系，防范期貨產(chǎn)業(yè)界提供轉(zhuǎn)移風(fēng)險和穩(wěn)定收益的場所，使臺灣期貨得以健康、有序地發(fā)展。僅有助于建立島內(nèi)自己的期貨市場，為交易業(yè)的金融風(fēng)險，并為對期貨市場實施有效監(jiān)管并強化對期貨之一，其條文數(shù)量約占整個法規(guī)的五分之一，而且規(guī)定的內(nèi)容較為翔實、合理和具體，便于實際操作，這恐怕與期貨商在期貨市場中所扮演的重要角色不無關(guān)系。商的監(jiān)管力度是臺灣“期貨交易法”的重點

筆者認為，臺灣“期貨交易法”在防范期貨業(yè)的違規(guī)風(fēng)險方面值得借鑒，這主要表現(xiàn)在：第一，建立多層次法律監(jiān)管體系。期貨交易所的自律機制、同業(yè)公會和行業(yè)監(jiān)管和期貨主管機關(guān)的宏觀監(jiān)督構(gòu)成了臺灣期貨市場的“三級監(jiān)管體制”。其中，全島期貨商業(yè)同業(yè)公會聯(lián)合會的設(shè)立可以發(fā)揮其自律功能并配合期貨市場的發(fā)展，它