商法2合同法總論

商法

EconomicLaw

主講教師:梅君博士中國人民大學商學院中國人民大學金融與證券研究所副所長2004年3月3日第二章合同法總論

第一節(jié)合同的訂立一、訂立合同的法律準備1、主體資格（真?zhèn)?、經營范圍、代理權、客戶信用分析、信用限額、信用等級）2、法律文件（證照、報表、信用證明、契證、假文件、假票據(jù)、匯款回單）3、資信狀況（履約情況、客戶評價、產品質量、資金規(guī)模、支付能力、虛構貨源、各種假象）客戶檔案客戶概況、歷史現(xiàn)狀、人員管理、財務、信用記錄、行業(yè)分析、發(fā)展前景、內部評價——量化資信等級，評估資信限額第二章合同總論

深圳艾比艾（ABA)公司詐騙案1、深圳國貿大廈租9層樓，向公司發(fā)函----你的產品被外商看中，請來深簽合同，代收“作業(yè)費”2、慌稱國外1700家聯(lián)營單位----30家，5000多家企業(yè)受騙，收“作業(yè)費”1個億，實際成交80單生意3、美國總部是空殼—1000美元注冊，公開訓練職工騙客戶簽約，招養(yǎng)外商——作托作秀4、減少作業(yè)區(qū)---福州哈爾濱東莞廈門鄭州深圳威海禁止作業(yè)第二章合同總論

中關村儀科惠光公司詐騙案1、偽造資信----合作伙伴（微軟中國公司、惠普中國事業(yè)部、佳能、愛普生、長城）2、業(yè)態(tài)隱患----不作產品品牌宣傳，只作渠道宣傳——宣傳儀科商團，盲目追求渠道擴張3、進貨---拿貨—30天賒帳期；出貨---10萬風險抵押金可賒貨并有折扣。高進低出賠著作，巨大吞吐量，應者云集----拆東補西4、擴張銷售額以融資---融資不成---騙---營業(yè)執(zhí)照—開錯支票---找二三級代理商5、無奈——欠款時不能立案，判決時不能執(zhí)行第二章合同總論

二、要約1、訂立合同的建議，含主要條款2、約束力——口頭與書面3、要約生效——到達受約人時生效第二章合同總論

4、撤約

到達前可撤約——撤回

到達后撤約應賠償——撤銷

投標撤約——截止期前5、要約引誘與要約

要約引誘——無約束力，不含主要條款

要約——有約束力，含主要條款舉例：建筑公司向A,B,C發(fā)出信函A.

150型水泥100噸B.

有貨請來函或我方派人前去協(xié)商C.

B卻派車直接送貨于建筑公司D.

不含主要條款不是要約

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6、意向書

粗——無約束力

細——有約束力——預約合同第二章合同總論

7、要約邀請(引誘)的主要形式:(1)寄送的價目表(2)拍賣公告(3)招標公告(4)招股說明書(案例:茂煉轉債)(5)商業(yè)廣告第二章合同總論

三、承諾1、全面答復——口頭、書面、行為、默示（反要約不是承諾）2、有效期內——承諾有效期起算日——事關承諾有效及合同成立3、承諾生效——投郵生效、到達生效、了解生效——合同成立4、承諾遲到——通知義務第二章合同總論

第二章合同總論5、確認書——合同成立的形式要件；承諾已到，再要求簽確認書無理；確認書與“合同草案文本”不附---同意或異議6、電子數(shù)據(jù)合同（收訖制——履行前確認、證據(jù)效力）7、強行承諾——撤約責任與違約責任不同合同成立前約定簽確認書，承諾到達后再提簽確認書無理1—甲（買）向乙購茶葉500箱，乙之承諾到，同意供貨2—甲又發(fā)函增訂200箱，并簽確認書3—此時茶葉跌價，甲要求削價5%，700箱均削價，則拒收，借口未簽確認書，合同未成立結論：前500箱合同成立，后200箱因，未簽確認書，合同未成立，可調解議價第二章合同總論

第二章合同總論

第二節(jié)如何完善合同條款一、標的條款

合法性、共有物

簡稱、俗稱

花色、品種、等級、型號

用途、修理工具、備用件二、數(shù)量條款

數(shù)量要素

計量單位、計量方法

磅差、尾差——以實際供貨結算

模糊量詞第二章合同總論

三、質量條款

標準——樣品、說明書

廠名、產地、來源、工藝

模糊條款四、驗收條款

驗收期——質量異議期、質量索賠權——約定合理

遲交驗收材料——遲延交貨

驗收標準與方法選擇驗收機構

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五、履行期限

線與點之組合

模糊條款——供貨日期另行通知，供貨日期以我方通知為準，爭取三季度交貨————供方不供，需方不需六、方式---履行地點

供方送貨——買方地

需方自提——賣方地

代辦托運——賣方地、第三方地第二章合同總論

七、結算條款

提高收款速度，付款先后防假象

模糊條款

（1）貨到后付款，驗收合格后付款

（2）貨到全付款

（3）供羊皮4尺以上，、有剪刀斑不要

（4）蘋果每斤三只，、有蟲斑不要

（5）還欠款8萬——4萬——8萬—6萬第二章合同總論

八、格式合同

廣泛性、持久性、具體細致、由營業(yè)者提出

（1）公平原則，合理配置權利義務

（2）以合理方式提請當事人注意免除或限制責任條款

（3）單方面免除自己責任、加重對方責任、排除對方主要權利等，條款無效

（4）遇有兩種以上解釋，采信不利于格式條款提供者的解釋

（5）存在非格式條款的，非格式條款效力高于格式條款第二章合同總論

第三節(jié)合同效力一、合同成立與合同生效二、效力待定合同

附條件、附期限

形式欠缺——補充（約定與法定）

待審批、辦手續(xù)、待追認第二章合同總論

三、前合同義務—締約過失責任+效力過失責任第二章合同總論

四、無效合同——內容違法，詐騙——受騙也有罪

返還財產，追繳所得，賠償損失

自始無效五、可變更、撤銷合同

意思表示不真實

重大誤解——意思表示不一致

撤銷權歸守約方

不告不理——一年時效

變更、撤消前有效第二章合同總論

第四節(jié)合同代理一、代理概念二、無權代理與越權代理——催告與追認三、職務代理與授權代理

職務代理——事后間接的控制

授權代理——事前直接的控制

兩者結合第二章合同總論

四、表見代理

表面上有，實際無，被代理人承擔后果

常見形式——掛靠、承包，口頭授權，出借公章，盜用公章，明知他人行為不作否認，法人代表越權

相對人應知明知越權——投資協(xié)議——500萬——無效

相對人不知不必知越權——貿易合同——500萬——有效第二章合同總論

第二章合同總論

一、標的物所有權轉移1、當事人約定，無約定從下（法定）：2、合同成立、生效時（買方風險大）3、交付時（易行，但賣方破產買方不利）4、交付時，約定或法定除外

第二章合同總論

二、標的物風險轉移1、所有權人承擔（誰所有誰承擔）2、所有權轉移時間（不好掌握）3、交付時間（誰占有誰承擔，我國法）

交付占有為界——前賣后買

特例——違約方承擔風險

接收與接受——不可擅自處分標的物

風險轉移在先，所有權轉移在后第二章合同總論

三、實際履行不能以給付違約金逃避合同責任特例——不可抗力，費用過高、不必要、合理期未提出效益違約——違約方所得大于受約方及關聯(lián)方損失之和

第二章合同總論

四、全面履行

提前履行

錯發(fā)到貨地

履約主體資格

貨與合同不符，要求補救——不要使用、轉讓、買替代物、解約——補救期過后可取上述方法—索賠第二章合同總論

五、協(xié)作履行

避免損失擴大

后合同義務——幫助，通知，信任第二章合同總論

六、合同抗辯基于合法事由拒絕履行義務：

先履行抗辯(不安抗辯權)——我先，我感不安，我拒付

后履行抗辯——我后，對方不履約不合約，我拒付

同時履行抗辯——同時履行，互為前提第二章合同總論

第六節(jié)合同的變更、轉讓、解除一、合同的變更

變更效力——協(xié)商合意

變更形式（口頭、書面、行為）

情事變更（不可預測，不可