電子商務法律制度第10章

電子商務法律制度第10章第十章電子商務法律制度10.1電子商務的法律體系10.2電子合同與電子簽名10.3網(wǎng)上知識產(chǎn)權和隱私權保護10.4電子商務稅收制度案例★電子商務法產(chǎn)生的背景★電子商務法律的任務和特征★電子商務相關法律制度★國內外電子商務立法現(xiàn)狀案例1999年9月28日，西安海星現(xiàn)代科技股份(簡稱海星公司)與金貿(mào)網(wǎng)拍公司訂閱委托拍賣合同書，由金貿(mào)網(wǎng)拍公司承辦公開拍賣海星公司9臺電腦，金貿(mào)公司從拍賣成交總價中收取1％－5％的傭金。上網(wǎng)拍賣的9臺電腦中，型號為海星沖浪810400CRA電腦保留價為7290元；海星巨浪7500K7型電腦保留價為13000元；海星巨浪7600K7型電腦保留價為19800元。國安五龍公司則作為電腦網(wǎng)絡拍賣專場會的主辦者。

續(xù)前案例

被告金貿(mào)網(wǎng)拍公司于次日在網(wǎng)頁上發(fā)出拍賣公告，展示了主拍師情況、所拍賣物品的型號和數(shù)量、拍賣周期和競買客戶須知。因拍賣程序故障，在公示的拍賣日期未到之際自行從啟動階段進入點擊程序。該網(wǎng)站注冊用戶張巖在1999年10月1日—5日內通過網(wǎng)上競拍報價，并得到了拍賣軟件程序的確認，僅以1000元、3000元和5750元的價格便購得前述三臺電腦，均低于拍賣委托方海星公司的保留價，而拍賣網(wǎng)站在顯示張巖的競拍應價為最高應價并確認成交后，并未揭示競拍者的報價因低于保留價而無效。續(xù)前案例

原告將貨款計9570元匯到拍賣方后發(fā)現(xiàn)被告仍將，且有新報價上網(wǎng)。一周后，中國商品交易拍賣市場網(wǎng)站向張巖發(fā)來E－mail，解釋其使用的軟件程序發(fā)生故障，在公示的拍賣日期未到之際自行從啟動階段進入點擊程序，因而張巖的競拍結果是誤認，拍賣無效，深表歉意，愿派人登門致歉。原告訴請法院確認拍賣有效并判令被告給付拍賣標的10.1電子商務的法律體系10.1.1法律介入的必要性一、電子商務的特點

電子商務是依托互聯(lián)網(wǎng)而興起的一種新型貿(mào)易方式。其最終目標是實現(xiàn)貿(mào)易活動各環(huán)節(jié)的電子化，達到網(wǎng)上商品流動、物質流動、貨幣流動和信息流動的高度統(tǒng)一。電子商務是未來商務發(fā)展的一個必然趨勢，代表著未來貿(mào)易方式的發(fā)展方向。電子商務具有經(jīng)濟資源的虛擬性的特點。以因特網(wǎng)為載體，計算機處理為表征的電子商務雙方的談判記錄、使用的資金甚至標的本身都是數(shù)字化的。電子商務中的經(jīng)濟資源并不是以其傳統(tǒng)的物化形式出現(xiàn)，而是被虛擬為數(shù)字形式的符號。這種虛擬的信息資源給商業(yè)信用和立法提出了更高的要求。

二、電子商務的法律觀念障礙1、傳統(tǒng)法律的國家性與電子商務全球性之間的沖突2、政府的主動監(jiān)管與電子商務自發(fā)性之間的沖突3、傳統(tǒng)法律的實體要求與電子商務虛擬化之間的沖突

三、電子商務的法律制度障礙1、司法管轄和準據(jù)法

2、電子合同

3、電子交易安全

4、身份認證

5、知識產(chǎn)權

6、個人隱私問題

10.1.2電子商務交易中各方的法律關系1、賣方的義務1）按照合同的規(guī)定提交標的物及單據(jù)2）對標的物的權利承擔擔保義務3）對標的物的質量承擔擔保義務2、買方的義務

1）承擔按照網(wǎng)絡交易規(guī)定方式支付價款的義務2）承擔按照合同規(guī)定的時間、地點和方式接受標的物的義務3）承擔對標的物驗收的義務3、對買賣雙方不履行合同義務的補救1）賣方不履約時的補救2）買方不履約時的補救10.1.3電子商務法律的任務和特征一、電子商務法律的任務1、為電子商務發(fā)展創(chuàng)造良好的法律環(huán)境2、保障電子商務交易安全3、鼓勵利用現(xiàn)代信息技術促進交易活動二、電子商務法律的特征和立法原則1、國際屬性2、技術性3、開放、中立性4、協(xié)調性原則10.2電子合同與電子簽名10.2.1電子合同合同是指作為平等主體的當事人之間在平等互利基礎上設立、變更、終止民事關系的協(xié)議，是雙方或多方的民事法律行為。電子合同的概念分為廣義與狹義兩種。廣義的電子合同是指經(jīng)電子手段、光學手段，或其他類似手段擬定的約定之間權利與義務的契約形式。狹義的電子當事人合同概念是專指由EDI方式擬定的合同。1、電子合同與傳統(tǒng)合同的區(qū)別傳統(tǒng)的合同形式：口頭形式、書面形式在電子商務中，合同的意義和作用沒有發(fā)生改變，但其形式卻發(fā)生了極大變化。2、電子合同的形式電子商務通常不是以原始紙張作為記錄的憑證，而是將信息或數(shù)據(jù)記錄在計算機中或記錄在磁盤、軟盤等中介載體中。新《合同法》第十一條—不管合同采用什么載體，只要可有形地表現(xiàn)所載內容，即符合“書面”要求。3、收到和發(fā)出數(shù)據(jù)電文的時間和地點地點：數(shù)據(jù)電文的發(fā)件地和收件地應分別為發(fā)件人和收件人的營業(yè)地。若任何一方有一個以上營業(yè)地時，則與交易最密切地或主營業(yè)地為收、發(fā)件地。時間：除非發(fā)端人與收件人另有約定，一項數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時間以其進入發(fā)端人或代表發(fā)端人發(fā)送數(shù)據(jù)電文的人控制范圍之外的某一信息系統(tǒng)的時間為準。該信息系統(tǒng)可以是收件人的，也可以是某個中間人的信息系統(tǒng)10.2.2電子簽名1、電子簽名的定義電子簽名是指通過一種特定的技術方案來鑒別當事人（主要指發(fā)件人和收件人）的身份及確保交易資料內容不被篡改的電子化安全保障措施。電子簽名不僅包括數(shù)字簽名，如“非對稱密鑰加密”，也包括其他電子符號、標記、圖形、計算機口令、生物筆跡和個人特征辨別法（如新近出現(xiàn)的眼虹膜透視辨別法）。數(shù)字簽名是電子簽名中最常見的形式之一，即以加密字符串作為簽字手段。2、數(shù)字簽名的特征（1）確認主體身份（2）確認內容的完整和準確性（3）收付方驗收證件過程是公開的3、我國《合同法》關于電子簽名的規(guī)定在實行合同簽署時運用電子簽名，可以不簽定確認書，直接使用電子簽名；也可以根據(jù)實際情況，首先簽定使用這種方法的確認書。后一種方法可提高合同的可靠性，防止電子簽名的偽造。10.2.3網(wǎng)絡交易的相關法律問題1、網(wǎng)絡交易中心的法律地位網(wǎng)絡交易中心既不是買方，也不是賣方，而是交易的居間人，它按照法律規(guī)定、買賣雙方委托業(yè)務范圍和具體要求進行業(yè)務活動。2、網(wǎng)絡交易客戶與虛擬銀行間的法律關系在電子商務中銀行同時扮演發(fā)送銀行和接收銀行的角色。3、認證機構在電子商務中的法律地位

認證中心扮演著一個買賣雙方簽約、履約的監(jiān)督管理的角色，買賣雙方有義務接受認證中心的監(jiān)督管理。10.3網(wǎng)上知識產(chǎn)權和隱私權的保護10.3.1新的知識產(chǎn)權保護內容從廣義上來看知識產(chǎn)權可以包括一切人類智力創(chuàng)作的成果，而狹義的知識產(chǎn)權則包括著作權、域名、商標權、專利權及商業(yè)秘密等。知識產(chǎn)權是一種無形資產(chǎn)，它具有專有性、地域性和時間性。1、版權領域：計算機軟件、數(shù)據(jù)庫、多媒體2、專利領域3、商標領域4、域名網(wǎng)絡上的版權侵權未經(jīng)作者或者其他權利人許可而以任何方式復制、出版、發(fā)行、改編、翻譯、廣播、表演、展出、攝制影片等等，均構成對版權的直接侵犯。根據(jù)其他國家和地區(qū)的經(jīng)驗，常見的網(wǎng)絡侵犯著作權行為有以下9類：（1）將網(wǎng)絡上他人作品下載、復制光盤并用于商業(yè)目的。（2）圖文框連接，此種行為使他人的網(wǎng)頁出現(xiàn)時無法呈現(xiàn)原貌，使作品的完整性受到破壞，侵害了著作權。（3）通過互聯(lián)網(wǎng)的復制與傳輸，行為人將他人享有著作權的文件上傳或下載非法使用。（4）在圖像鏈接中侵害圖像著作權人復制權。（5）未經(jīng)許可將作品原件或復制物提供公眾交易或傳播，或者明知為侵害權利人著作權的復制品仍然網(wǎng)上散布。（6）侵害網(wǎng)絡作品著作人身權的行為，包括侵害作者的發(fā)表權、署名權和保護作品完整權等。（7）網(wǎng)絡服務商的侵犯著作權行為。如經(jīng)著作權人告知侵權事實后，仍拒絕刪除或采取其他合法措施；其他與不法行為人有共同故意企圖的共同侵權行為（引誘、唆使、幫助等行為）。（8）違法破譯著作權人利用有效技術手段防止侵權的措施行為。（9）故意刪除、篡改等手段破壞網(wǎng)絡作品著作權管理信息，從而使網(wǎng)絡作品面臨侵權危險的行為。在我國的司法實踐中遇到的網(wǎng)絡著作權侵權行為主要有3種類型：（1）傳統(tǒng)媒體與網(wǎng)絡站點間相互發(fā)生抄襲、未經(jīng)許可使用、拒付報酬等行為。（2）網(wǎng)絡站點間相互發(fā)生抄襲、未經(jīng)許可使用、拒付報酬等的行為。（3）網(wǎng)絡使用者與著作權人間發(fā)生抄襲、未經(jīng)許可使用、拒付報酬等行為，網(wǎng)絡站點違反法律規(guī)定或行業(yè)經(jīng)營義務作為或不作為地實施了導致前者的侵權行為的發(fā)生等。網(wǎng)絡版權糾紛的法律適用（1）網(wǎng)絡服務商通過網(wǎng)絡參與他人著作權侵權行為，或者通過網(wǎng)絡教唆、幫助他人實施著作權侵權行為的，適用民法通則第130條的規(guī)定，應當與行為人承擔共同的侵權責任。（2）提供內容服務的網(wǎng)絡服務商明知網(wǎng)絡用戶通過網(wǎng)絡傳播侵犯他人著作權的信息，或者經(jīng)著作權人提出確有證據(jù)的警告，不采取措施移除侵權內容的，適用民法通則第118條、第130條的規(guī)定，應當承擔連帶責任。（3）提供內容服務的網(wǎng)絡服務商對著作權人提出的確有證據(jù)的警告，在技術可能、經(jīng)濟許可的范圍內拒絕提供侵權人的通訊資料的，適用民法通則第106條的規(guī)定，應當承擔相應的侵權責任。（4）著作權人發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡上侵權信息向網(wǎng)絡服務商提出警告時，應當出示其身份證明、著作權權屬證明及侵權情況證明等，不能出示上述證明又無正當理由的，視為未提出警告。（5）網(wǎng)絡服務商經(jīng)著作權人提出確有證據(jù)的警告而采取移除等措施的，不應為此向網(wǎng)絡用戶承擔違約責任；網(wǎng)絡用戶因網(wǎng)絡服務商采取措施而遭受損失的，由提出警告的著作權人承擔責任。10.3.2域名注冊與域名保護1、域名的法律特征域名的法律特征在很大程度上取決于它的技術特征，其主要內容包括：（1）標識性（2）唯一性（3）排他性2、域名的商業(yè)價值3、域名與商標沖突及域名搶注糾紛4、域名的管理及域名糾紛的法律適用中國互聯(lián)網(wǎng)絡域名注冊暫行管理辦法》規(guī)定的三級以下（含三級）域名命名的限制原則：未經(jīng)國家有關部門的正式批準，不得使用含有“CHINA”、“CHINESE”、“CN”、“NATIONAL”等字樣的域名；不得使用公眾知曉的其他國家或者地區(qū)名稱、外國地名、國際組織名稱；未經(jīng)各級地方政府批準，不得使用縣級以上（含縣級）行政區(qū)劃名稱的全稱或者縮寫；不得使用行業(yè)名稱或者商品的通用名稱；不得使用他人已在中國注冊過的企業(yè)名稱或者商標名稱；不得使用對國家、社會或者公共利益有損害的名稱。關于搶注其他企業(yè)的名稱和商標名稱作為域名的禁止性限制在《中國互聯(lián)網(wǎng)絡域名注冊暫行管理辦法》已經(jīng)進行了規(guī)定：當某個三級域名與在我國境內注冊的商標或者企業(yè)名稱相同，并且注冊域名不為注冊商標或者企業(yè)名稱持有方擁有時，注冊商標或者企業(yè)名稱持有方若未提出異議，則域名持有方可以繼續(xù)使用其域名；若注冊商標或者企業(yè)名稱持有方提出異議，在確認其擁有注冊商標權或者企業(yè)名稱權之日起，各級域名管理單位為域名持有方保留30日域名服務，30日后域名服務自動停止，其間一切法律責任和經(jīng)濟糾紛均與各級域名管理單位無關。10.3.3因特網(wǎng)上的侵權行為10.3.4隱私權保護10.3.5網(wǎng)上消費者權益保護信息知情權；安全使用產(chǎn)品的權利；退換貨的權利；網(wǎng)上購物契約的效力問題；電子商務中系統(tǒng)風險的責任承擔問題。10.4電子商務稅收制度1、電子商務中涉及到的稅收問題主要有兩個如何實施電子商務市場中交易的稅收？如何實現(xiàn)電子商務環(huán)境中的稅收電子化？對準電子商務或一般的網(wǎng)上購物交