職業(yè)資格-法律職業(yè)(主觀題 )真題庫-4

職業(yè)資格-法律職業(yè)(主觀題)真題庫_41、簡答題(2011年）案情：陳某因沒有收人來源，以虛假身份證明騙領(lǐng)了一張信用卡，使用該卡從商場購物10余次，金額達3萬余元，從未還款。（事實一）陳某為求職，要求（江南博哥）制作假證的李某為其定制一份本科文憑。雙方因價格發(fā)生爭執(zhí)，陳某惱羞成怒，長時間勒住李某脖子，致其窒息身亡。（事實二）陳某將李某尸體拖人樹林，準備逃跑時忽然想到李某身有財物，遂拿走李某手機、現(xiàn)金等物，價值1萬余元。（事實三）陳某在手機中查到李某的丈夫趙某手機號，以李某被綁架為名，發(fā)短信要求趙某交20萬元“安全費”。由于趙某及時報案，陳某未得逞。（事實四）陳某逃至外地。幾日后，走投無路向公安機關(guān)投案，如實交待了上述事實二與事實四。(事實五）陳某在檢察機關(guān)審查起訴階段，將自己擔任警察期間查辦犯罪活動時掌握的劉某搶劫財物的犯罪線索告訴檢察人員，經(jīng)査證屬實。（事實六）問題：1.對事實一應(yīng)如何定罪？為什么？2.對事實二應(yīng)如何定罪？為什么？3.對事實三，可能存在哪幾種處理意見（包括結(jié)論與基本理由）？4.對事實四應(yīng)如何定罪？為什么？5.事實五是否成立自首？為什么？6.事實六是否構(gòu)成立功？為什么？請輸入答案,該題沒有正確答案請自行判斷..0/500正確答案：

參考解析：本題相對比較簡單，可以說是一道送分題。所給的材料已經(jīng)將犯罪人的犯罪行為逐一分解，而且，各犯罪事實之間的關(guān)聯(lián)性不大?？忌鶕?jù)刑法規(guī)定逐一確定罪名并給予論證即可，考生只要掌握了相關(guān)知識點的內(nèi)容就可以很容易地寫出答案。對于事實一，難點在于認定犯罪人陳某的行為是構(gòu)成妨害信用卡管理罪，還是構(gòu)成信用卡詐騙罪，這里是考核考生是否熟知二罪的區(qū)別，以及法律的特殊規(guī)定。陳某使用虛假身份證明騙領(lǐng)信用卡的行為，屬于《刑法》第一百七十七條規(guī)定的“使用虛假身份證明騙領(lǐng)信用卡的”行為，可以構(gòu)成妨害信用卡管理罪；但陳某又“使用騙領(lǐng)的信用卡在商場消費10余次，金額達3萬元，且從未歸還”，該行為屬于“使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡進行信用卡詐騙活動，數(shù)額較大”，應(yīng)認定為信用卡詐騙罪。兩次的行為具有牽連關(guān)系，“騙領(lǐng)”是為了“消費”，應(yīng)依照牽連犯從一從重處斷，對陳某只以信用卡詐騙罪定罪處罰。對于事實二，須根據(jù)“主客觀相一致”原則進行認定。根據(jù)常識可知，“長時間勒住脖子”必然會造成受害人因窒息而死亡。本案中，陳某“長時間勒住李某脖子”，可知其主觀上具有殺人的故意，客觀上也造成了被害人的死亡，因此，應(yīng)以故意殺人罪定罪處罰。對于事實三，關(guān)于殺人后取財?shù)男袨?，理論界存在爭論，有學(xué)者認為，此時的財產(chǎn)屬于無主物，行為人將該物取走應(yīng)構(gòu)成侵占罪。也有學(xué)者認為，此時被害人雖已死亡，但根據(jù)社會認知習(xí)慣，此時的財物仍是有主物，故對行為人的取財行為應(yīng)按盜竊罪處罰，司法解釋和輔導(dǎo)教材也認同這種觀點。因理論界對此爭議較大，故考試時不會要求考生對此進行深人的理論分析，只需了解有幾種觀點以及各觀點的論證依據(jù)即可。在考試中若涉及具體案件的認定，考生應(yīng)當以教材與司法解釋的說法為準（參見《最高人民法院關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》）。對于事實四，出題人在這里設(shè)置了一個“陷阱”，根據(jù)案情描述，很多考生可能會認定行為人構(gòu)成綁架罪，但綁架罪要求行為人“實際控制人質(zhì)”，并且要求是“活人”，但在本題中，被害人已經(jīng)被害，故不能構(gòu)成綁架罪。陳某勒索財物的行為屬于“虛構(gòu)事實”進而騙取對方交付財物的行為，符合欺詐罪的犯罪構(gòu)成。同時，陳某以“被害人的安?！弊鳛橐獟?，向其親屬勒索財物，也構(gòu)成敲詐勒索罪。因此，陳某的行為構(gòu)成了敲詐勒索與詐騙罪的競合，依法從一重罪定罪處罰。對于事實五，《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第二款第二項規(guī)定，犯有數(shù)罪的犯罪嫌疑人僅如實供述所犯數(shù)罪中部分犯罪的，只對如實供述部分犯罪的行為，認定為自首。據(jù)此可知，陳某對如實供述的部分，可認定為自首。對于事實六，立功，是指犯罪分子揭發(fā)他人的犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件的行為，或者協(xié)助司法機關(guān)抓獲其他嫌疑人。因涉及到對犯罪人的處罰，故法律“重要線索”的來源、價值等均有詳細規(guī)定?？忌荒芸吹健疤峁┚€索”就認為犯罪人一定成立立功，要結(jié)合法律規(guī)定加以判斷?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》第四條第二款規(guī)定，犯罪分子將本人以往査辦犯罪職務(wù)活動中掌握的，或者從負有查辦犯罪、監(jiān)管職責(zé)的國家工作人員處獲取的他人犯罪線索予以檢舉揭發(fā)的，不能認定為有立功表現(xiàn)。據(jù)此可知，陳某提供的重要線索是其“擔任警察期間查辦犯罪活動時掌握的”，故不能成立立功?！咎崾尽孔允资撬痉荚嚤乜嫉闹R點，2010年底，最高人民法院頒布了《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》，該解釋對以前的司法解釋中的某些內(nèi)容作了更為細化的規(guī)定，考生對此要予以特別關(guān)注。切記：每年新頒布的法律一般都會出現(xiàn)在當年的考題中，考生一定要對這些新法規(guī)予以重視。1.對事實一應(yīng)認定為信用卡詐騙罪。因為以虛假身份證明騙領(lǐng)信用卡觸犯了妨害信用卡管理罪，使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡，數(shù)額較大，構(gòu)成信用卡詐騙罪，二者具有手段行為與目的行為的牽連關(guān)系，從一重罪論處，應(yīng)認定為信用卡詐騙罪。2.對事實二應(yīng)認定為故意殺人罪。因為長時間勒住被害人的脖子，不僅表明其行為是殺人行為，而且表明行為人具有殺人故意。3.對事實三主要存在兩種處理意見：其一，如認為死者仍然占有其財物的，事實三成立盜竊罪；其二，如認為死者不可占有其財物的，事實三成立侵占罪。4.事實四成立敲詐勒索罪（未遂）與詐騙罪（未遂）的競合。因為陳某的行為同時符合二罪的犯罪構(gòu)成，屬于想象競合。陳某對趙某實行威脅，意圖索取財物未果，構(gòu)成敲詐勒索罪（未遂）；陳某隱瞞李某死亡的事實，意圖騙取財物未果，構(gòu)成詐騙罪（未遂）。由于只有一個行為，故從一重罪論處。5.事實五對故意殺人罪與敲詐勒索罪或詐騙罪成立自首。因為走投無路而投案的，屬于自動投案，不影響自首的成立。6.事實六不構(gòu)成立功。因為根據(jù)《刑法》規(guī)定，陳某提供的犯罪線索雖屬實，但是其以前查辦犯罪活動中掌握的，故不構(gòu)成立功。2、簡答題案情：甲與安泰汽車租賃行簽訂合伙協(xié)議，約定：甲僅負出資義務(wù)，不參與經(jīng)營。但參與企業(yè)的盈余分配，對外不顯示自己的合伙人身份。乙系汽車銷售公司。2010年11月5日，安泰汽車租賃行從乙公司購買伊蘭特轎車兩輛，當天付款并交貨，均尚未過戶登記。結(jié)伴來京旅游的丙和丁各向乙公司租了一輛伊蘭特轎車自駕游，由于安泰汽車租賃行工作人員的疏忽，未注意到丁尚未取得駕駛證。丙和丁在駕車前往長城途中，丁為了展示車技，在丙駕駛的車輛前方出乎意料地漂移掉頭，丙剎車不及，急向右打方向，仍將丁駕駛的車輛車頭撞壞，并將路邊的行人戊撞傷，丙、丁也均受輕傷。經(jīng)查明，乙公司曾將這兩輛伊蘭特轎車抵押給A銀行，借款20萬元，均未登記。經(jīng)交通事故責(zé)任鑒定，丁應(yīng)當負全責(zé)。問題：1．甲與安泰汽車租賃行存在什么法律關(guān)系?2．安泰汽車租賃行是否取得了該伊蘭特的所有權(quán)?請說明理由。3．A銀行的抵押權(quán)是否設(shè)立?若A銀行行使抵押權(quán)，安泰汽車租賃行應(yīng)如何維護自身利益?4．丙對戊是否應(yīng)當承擔責(zé)任?為什么?5．丙丁之間的交通事故，責(zé)任應(yīng)當如何承擔?6．若保險公司理賠后，戊尚有部分損害未獲賠償，戊能否向安泰汽車租賃行請求損害賠償?為什么?請輸入答案,該題沒有正確答案請自行判斷..0/500正確答案：

參考解析：1．甲與安泰汽車租賃公司之間存在隱名合伙合同關(guān)系。甲僅負出資義務(wù)，不參與經(jīng)營，對外也不顯示自己的名字，甲僅以自己的出資額為限對安泰汽車租賃行的債務(wù)承擔有限責(zé)任。2．《物權(quán)法》第23條規(guī)定：動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。第24條規(guī)定：船舶、航空器和機動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。本案中安泰汽車行已經(jīng)受領(lǐng)了交付，已經(jīng)取得了伊蘭特汽車的所有權(quán)，不登記并不影響其所有權(quán)的取得，只是不登記不得對抗善意第三人。3．根據(jù)《物權(quán)法》第188條規(guī)定，以本法第180條第1款第（4）項、第（6）項規(guī)定的財產(chǎn)或者第（5）項規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。即動產(chǎn)抵押自抵押合同生效時設(shè)立，未經(jīng)登記不得對抗善意第三人，A銀行的抵押權(quán)已經(jīng)成立。若A銀行行使抵押權(quán)，安泰汽車租賃行可以自己買受該車時不知A銀行抵押權(quán)之存在為由，主張A銀行的抵押權(quán)對其不產(chǎn)生對抗效力。4．依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第31條的規(guī)定，因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔責(zé)任。如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人不承擔責(zé)任或者給予適當補償。緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度，造成不應(yīng)有的損害，緊急避險人應(yīng)當承擔適當?shù)呢?zé)任。本題中丙正常行駛，為緊急避險而將戊撞傷，而險情由丁引發(fā)，故應(yīng)由丁向戊承擔賠償責(zé)任，丙無須向戊承擔賠償責(zé)任。5．根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第49條的規(guī)定，租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時，發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責(zé)任的，由保險公司在機動車強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由機動車使用人承擔賠償責(zé)任；機動車所有人對損害的發(fā)生有過錯的，承擔相應(yīng)的賠償責(zé)任。丙丁系機動車與機動車之間的交通事故，歸責(zé)原則為過錯責(zé)任。丙無過錯，丁應(yīng)當負全責(zé)。對于丙的損害，由保險公司在機動車強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)墊付搶救費用，并有權(quán)向丁追償。對于丁的損害，丙無須賠償。6．能。依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第49條的規(guī)定，因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時，發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責(zé)任的，由保險公司在機動車強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由機動車使用人承擔賠償責(zé)任；機動車所有人對損害的發(fā)生有過錯的，承擔相應(yīng)的賠償責(zé)任。安泰汽車租賃行是伊蘭特的所有人，丁是承租人，但丁沒有駕照，安泰汽車租賃行因過錯而未注意，故對于損害的發(fā)生有過錯，應(yīng)承擔相應(yīng)的賠償責(zé)任，若戊在保險公司理賠后尚有部分損害未獲賠償，得請求安泰汽車租賃行承擔相應(yīng)的賠償責(zé)任。3、簡答題案情：2013年，萬某與何某結(jié)婚，當年生育一子萬鵬。2014年3月15日，萬某未與妻子何某商量，用私房錢8000元在某專賣店購買了一臺電腦，買回第二天發(fā)現(xiàn)該電腦為冒牌電腦，立即找到該店交涉，但一年多都未解決問題。2016年，萬某在一次夫妻爭吵后擅自將該電腦以3000元的價格賣給了不知情的同事劉某，何某對此極為不滿。2016年11月，因萬某與其他女子保持不正當兩性關(guān)系，婚姻無法為繼，何某與萬某協(xié)議離婚。雙方同意萬某“凈身出戶”，兒子萬鵬由何某單獨撫養(yǎng)6年，6年后萬某每月向兒子支付撫養(yǎng)費3000元，直至其成年。2017年5月，萬某來到前妻何某住處要求探望萬鵬，遭到何某無端拒絕。2018年10月，萬鵬在幼兒園將另一小朋友眼睛打傷，需支付8萬元賠償費。此事發(fā)生后，萬某認為何某對萬鵬管教不嚴，未盡到監(jiān)護職責(zé)，主張由其撫養(yǎng)萬鵬，遭何某拒絕后，就此向法院提起訴訟。問題：1．2016年，若萬某向?qū)Ｙu店主張撤銷電腦的買賣合同，法院是否支持?為什么?2．何某可否以丈夫擅自處置夫妻共有財產(chǎn)為由對抗劉某而索回電腦?為什么?3．若萬鵬向萬某請求支付撫養(yǎng)費，其訴訟時效期間如何確定?為什么?4．2017年5月，何某拒絕萬某探望兒子萬鵬是否構(gòu)成侵權(quán)?為什么?5．2018年10月，萬鵬造成的8萬元人身損害賠償費應(yīng)如何承擔?6．萬某就萬鵬的撫養(yǎng)權(quán)向法院起訴，該案屬于何種類型的訴?為什么?請輸入答案,該題沒有正確答案請自行判斷..0/500正確答案：

參考解析：1.不支持。撤銷權(quán)已過除斥期間。2.不可以。劉某有理由相信萬某賣電腦取得妻子何某同意（或相信萬某可以單獨處理家庭財產(chǎn)）。3.不需確定。該請求權(quán)不受訴訟時效期間的限制。4.構(gòu)成侵權(quán)。離婚父母基于身份地位對未成年子女享有探視和被探視的權(quán)利。何某的無端阻撓既侵害了萬某的探視權(quán)，同時也構(gòu)成對萬鵬的被探視權(quán)的侵害。5.萬鵬若有自己的財產(chǎn)，可先從其財產(chǎn)中支付。不足部分由與其一起生活的何某承擔。何某承擔確有困難的，由萬某補充承擔。6.該案屬于變更（形成）之訴。萬某起訴的目的在于改變既有的撫養(yǎng)法律關(guān)系，即將萬鵬的撫養(yǎng)人由何某變更為萬某，因此，本案屬于變更（形成）之訴。該案屬于變更（形成）之訴。萬某起訴的目的在于改變既有的撫養(yǎng)法律關(guān)系，即將萬鵬的撫養(yǎng)人由何某變更為萬某，因此，本案屬于變更（形成）之訴。4、簡答題案情：2017年8月8日，李某與甲公司訂立商品房預(yù)售合同，李某首付50萬價款，其余100萬向乙銀行借貸，并以所購的房屋作為抵押財產(chǎn)。李某與乙銀行訂立了抵押合同。8月底，李某辦理了所有權(quán)預(yù)告登記，乙銀行辦理了抵押權(quán)預(yù)告登記。2018年3月。房屋竣工并經(jīng)驗收合格。甲公司因資金短缺，又就出售給李某的房屋與張某訂立買賣合同，與丙銀行訂立抵押合同，并辦理了抵押登記。2018年3月，甲公司將房屋交付給李某后，李某與丁裝修公司訂立房屋裝修合同。丁公司人手不足，遂接受了戊勞務(wù)公司派遣的鄭某為李某裝修房屋。鄭某其實沒有任何裝修經(jīng)驗，戊公司未對其進行任何培訓(xùn)。一日，在通過樓梯搬運建筑垃圾時，鄭某不慎脫手，導(dǎo)致上樓的住戶小王受傷，住院治療花費3000元。2018年5月，房屋裝修完成后，李某將房屋租給一對夫婦高某、陳某。高某、陳某入住一段時間后，處在孕期的陳某感覺身體不適，懷疑承租的房屋甲醛超標，危害健康，遂與出租人李某交涉，李某未予理睬。高某找專業(yè)機構(gòu)檢測后，發(fā)現(xiàn)屋內(nèi)甲醛超過標注值10倍以上。高某、陳某提出退租，并要求李某返還5000元押金。李某以承租方提前退租為由，拒絕返還押金。同年10月，陳某產(chǎn)下一有先天缺陷的男嬰。經(jīng)查，該男嬰的先天缺陷是由甲醛超標引起的，而甲醛超標是由于丁裝修公司使用劣質(zhì)裝修材料所致。問題：1．甲公司為李某做了所有權(quán)轉(zhuǎn)移預(yù)告登記后，李某是否取得該房產(chǎn)的所有權(quán)?為什么?2．甲公司與張某之間的買賣合同是否有效?張某能否取得房屋所有權(quán)?為什么?張某可主張何種法律救濟?3．談?wù)勀銓坠九c乙銀行及丙銀行之間抵押合同效力的認識，并分析抵押權(quán)設(shè)立的效果。4．小王的損失應(yīng)由誰承擔責(zé)任?小王對鄭某、丁公司及戊公司是否享有權(quán)利?享有什么權(quán)利?5．如果小王僅以丁公司為被告提起訴訟，而丁公司要求將戊公司追加為訴訟當事人，法院是否應(yīng)追加當事人?如何追加?6．承租人高某夫婦能否解除租賃合同并要求退還押金?為什么?7．高某夫婦如有證據(jù)證明因甲醛超標遭受健康損害，則能夠依什么理由要求李某承擔責(zé)任?李某能否以甲醛招標完全是由于丁裝修公司原因所致為由要求免責(zé)?為什么?8．接上問，如果高某夫婦以李某為被告提出訴訟，李某要求法院追加丁公司為共同被告，法院應(yīng)如何處理?如果高某夫婦直接以李某和丁公司為共同被告提起訴訟，法院應(yīng)如何處理?9．如果男嬰要向李某提起訴訟要求賠償，訴訟參與人如何安排?李某能否以損害發(fā)生時，該男嬰尚不具有權(quán)利能力為由拒絕賠償，為什么?請輸入答案,該題沒有正確答案請自行判斷..0/500正確答案：

參考解析：1．李某未取得房產(chǎn)所有權(quán)。根據(jù)《物權(quán)法》第20條的規(guī)定，房屋買受人辦理了所有權(quán)轉(zhuǎn)移預(yù)告登記后，只是限制了出賣人對標的物的處分權(quán)，買受人尚需在房屋竣工驗收后辦理本登記后方能取得所有權(quán)。2．買賣合同有效，但張某不能取得房屋所有權(quán)。由于李某已經(jīng)辦理了預(yù)告登記，未經(jīng)李某同意，甲公司處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。在有李某預(yù)告登記的情形下，登記機關(guān)也不會為張某辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。張某可以要求甲公司承擔違約責(zé)任或解除合同并要求甲公司賠償損失。3．（1）甲公司與乙銀行的抵押合同有效，在乙銀行做了抵押權(quán)預(yù)告登記后，抵押權(quán)雖尚未設(shè)立，但因為預(yù)告登記具有了對抗效力。（2）一物上可以設(shè)立多個抵押權(quán)，甲、丙之間的抵押合同有效，而且辦理了抵押登記，丙公司對該房產(chǎn)享有抵押權(quán)。但是，在甲的抵押權(quán)預(yù)告登記轉(zhuǎn)為本登記后，甲的抵押權(quán)優(yōu)先于丙的抵押權(quán)。4．小王的損失應(yīng)由丁公司和戊公司負責(zé)。鄭某是在履行職務(wù)過程中致人損害，小王不應(yīng)對其個人主張侵權(quán)損害賠償責(zé)任。丁公司為實際用工人，戊公司為勞務(wù)派遣人，但未對鄭某進行必要培訓(xùn)，對損害發(fā)生有過錯。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第34條第2款，小王可要求丁公司承擔侵權(quán)責(zé)任，戊公司對其過錯承擔相應(yīng)的補充責(zé)任。5．法院應(yīng)將戊公司追加為共同被告，并通知其他當事人。根據(jù)《民訴法解釋》第58條的規(guī)定，當事人主張勞務(wù)派遣人承擔責(zé)任的，應(yīng)以勞務(wù)派遣人為共同被告。6．可以解除合同，并退還押金。出租房屋甲醛嚴重超標，危及承租人健康，導(dǎo)致承租人不能實現(xiàn)合同目的，可解除合同。解除合同后，出租人應(yīng)將押金退還。7．出租人李某提供危害健康的房屋，其行為構(gòu)成加害給付，高某夫婦可選擇依據(jù)違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定向李某要求賠償損失。李某不得以系丁公司原因?qū)е聯(lián)p害為由要求免責(zé)，因為合同具有相對性，根據(jù)《合同法》第121條的規(guī)定，出租人李某需對承租方承擔責(zé)任，然后依據(jù)其與丁公司之間的合同關(guān)系，追究丁公司的違約責(zé)任。8．（1）李某與丁公司之間沒有直接法律關(guān)系，法院不應(yīng)追加丁公司為共同被告；如法院認為有必要，可追加丁公司為無獨立請求權(quán)的第三人參與訴訟。（2）法院經(jīng)審理后，應(yīng)判決李某對原告承擔賠償責(zé)任，并駁回原告對丁公司的訴訟請求。9．應(yīng)以該男嬰為原告，高某夫婦為法定訴訟代理人參與訴訟，李某為被告。李某不得以原告在發(fā)生侵權(quán)時尚不具有權(quán)利能力為由拒絕賠償。根據(jù)《民法總則》第16條，在涉及胎兒利益保護之時，視為胎兒具有權(quán)利能力。5、簡答題案情：房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)甲將一套現(xiàn)房以300萬元的價格出賣給乙，乙向丙銀行按揭貸款購房。2009年3月1日，甲、乙、丙簽訂了書面按揭貸款購房合同。約定甲須于2009年4月1日交付房屋，但未約定甲給乙辦理過戶登記的期限。因房價上漲，2009年4月1日，甲借故未向乙交付房屋，乙當日催告甲立即交付房屋，否則訴諸法律。2009年6月1日，因甲仍未向乙交付房屋，乙當日書面通知甲解除商品房買賣合同。2009年6月2日，甲向乙表示希望乙不要解除合同。并表示立即交付房屋，賠償因遲延交付房屋給乙造成的損失3萬元，乙表示接受。2009年6月10日，甲向乙交付了房屋。但截至2009年8月1日，因甲的原因，甲未給乙辦理過戶登記。乙因未取得房產(chǎn)證，不能如期將房屋出租收益。2009年8月2日，乙請求甲給自己辦理過戶登記并賠償自己因不能取得房產(chǎn)證遭受的損失。2009年9月1日，甲給乙辦理了過戶登記。2009年9月2日，乙將房屋出租給張三（約定：租賃期限3年，租金每月6000元，張三可以轉(zhuǎn)租。雙方未作其他約定），同日（2009年9月2日），張三將該房屋出租給李四（約定：租賃期限5年，租金每月7000元，未約定李四向張三支付租金的期限）。2009年12月1日，王五家的貓將李四放置在陽臺上的花盆撞落樓下，落下的花盆將趙六停在樓房下的汽車砸壞，給趙六造成5萬元的損失。2010年9月1日，乙因交通意外死亡，乙唯一的繼承人丁繼承了乙的遺產(chǎn)。2010年11月1日，丁辦理了房屋的移轉(zhuǎn)登記，將房屋登記到自己名下。2010年10月1日，丁欲收回房屋居住，丁請求李四返還房屋，被李四拒絕。問題：1．在該按揭購買房屋的事實中，乙與丙銀行之間成立了何種法律關(guān)系?2．2009年6月1日，乙的解除通知能否產(chǎn)生解除甲、乙間商品房買賣合同的效力?為什么?3．2009年8月2日，乙是否有權(quán)請求甲賠償自己因不能取得房產(chǎn)證遭受的損失?為什么?4．張三與李四間房屋租賃合同的效力如何?為什么?5．在張三與李四的房屋租賃合同中，對于李四向張三支付租金義務(wù)的期限，若雙方不能協(xié)商確定，有無交易習(xí)慣可供參照，張三有權(quán)請求李四于何時履行支付租金的義務(wù)?6．2009年12月1日，趙六的汽車被花盆砸壞的損失應(yīng)由誰承擔?該責(zé)任屬于普通侵權(quán)還是特殊侵權(quán)?7．乙死亡后，丙銀行是否有權(quán)請求丁按期支付購房的貸款本息?為什么?8．2010年10月1日，丁對李四是否享有返還原物請求權(quán)?為什么?請輸入答案,該題沒有正確答案請自行判斷..0/500正確答案：

參考解析：1．乙、丙之間成立兩個法律關(guān)系。第一，乙、丙間成立了借款合同關(guān)系。第二，乙、丙間成立了抵押關(guān)系。乙以購買的房屋為丙設(shè)立抵押權(quán)，擔保借款債務(wù)。按揭關(guān)系中，乙與銀行之間成立兩種法律關(guān)系：第一，借款合同，由借款人乙分期還本付息。第二，抵押合同。乙以購買的房屋為丙設(shè)立抵押權(quán)。在優(yōu)先按揭關(guān)系中，乙還就房屋向保險公司投保財產(chǎn)險，并指定丙為受益人（房屋毀損滅失后的保險金支付給丙）。2．乙的通知不能產(chǎn)生解除買賣合同的效力。因為乙尚不享有法定解除權(quán)。根據(jù)法律規(guī)定，在此種情況下，須經(jīng)乙催告后，甲在催告后的3個月內(nèi)仍不交付房屋，乙才享有法定解除權(quán)。6月1日距離乙的催告僅過去了2個月，乙尚不享有法定解除權(quán)?！渡唐贩抠I賣合同解釋》第15條規(guī)定：“根據(jù)《合同法》第九十四條的規(guī)定，出賣人遲延交付房屋或者買受人遲延支付購房款，經(jīng)催告后在三個月的合理期限內(nèi)仍未履行，當事人一方請求解除合同的，應(yīng)予支持，但當事人另有約定的除外。法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定，經(jīng)對方當事人催告后，解除權(quán)行使的合理期限為三個月。對方當事人沒有催告的，解除權(quán)應(yīng)當在解除權(quán)發(fā)生之日起一年內(nèi)行使；逾期不行使的，解除權(quán)消滅?！?．乙有權(quán)請求甲賠償自己因不能取得房產(chǎn)證遭受的損失。因為，在此種情況下，甲應(yīng)在合同成立之日起90日內(nèi)給乙辦理過戶登記以使乙取得房屋權(quán)屬證書。《商品房買賣合同解釋》第18條規(guī)定：“由于出賣人的原因，買受人在下列期限屆滿未能取得房屋權(quán)屬證書的，除當事人有特殊約定外，出賣人應(yīng)當承擔違約責(zé)任：（一）商品房買賣合同約定的辦理房屋所有權(quán)登記的期限；（二）商品房買賣合同的標的物為尚未建成的房屋的，自房屋交付使用之日起90日；（三）商品房買賣合同的標的物為已竣工房屋的，自合同成立之日起90日。合同沒有約定違約金或者損失數(shù)額難以確定的，可以按照已付購房款總額，參照中國人民銀行規(guī)定的金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標準計算。”甲、乙買賣的是現(xiàn)房，又未約定辦理過戶登記的期限，因甲原因致使乙未能自合同成立之日起90日內(nèi)取得房產(chǎn)證，乙有權(quán)請求甲就此承擔違約責(zé)任。4．張三與李四間房屋租賃合同中超過3年的部分無效。因為，合法的房屋轉(zhuǎn)租合同，超過租賃合同剩余期限的部分無效?！冻擎?zhèn)房屋租賃合同解釋》第15條規(guī)定：“承租人經(jīng)出租人同意將租賃房屋轉(zhuǎn)租給第三人時，轉(zhuǎn)租期限超過承租人剩余租賃期限的，人民法院應(yīng)當定超過部分的約定無效。但出租人與承租人另有約定的除外?！?．李四應(yīng)當在租賃期間每屆滿1年時支付?！逗贤ā返?26條規(guī)定：“承租人應(yīng)當按照約定的期限支付租金。對支付期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定，租賃期間不滿一年的，應(yīng)當在租賃期間屆滿時支付；租賃期間一年以上的，應(yīng)當在每屆滿一年時支付，剩余期間不滿一年的，應(yīng)當在租賃期間屆滿時支付?！?．趙六汽車遭受的損失應(yīng)由李四承擔。李四承擔責(zé)任后有權(quán)向王五追償。該責(zé)任采用過錯推定的歸責(zé)方式，屬于特殊侵權(quán)?！肚謾?quán)責(zé)任法》第85條規(guī)定：“建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責(zé)任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責(zé)任人的，有權(quán)向其他責(zé)任人追償?！睋?jù)此，王五不對外承擔責(zé)任，趙六只能請求使用人李四賠償。李四賠償后有權(quán)對王五追償。注意：僅《侵權(quán)責(zé)任法》第6條第1款規(guī)定的過錯責(zé)任屬于普通侵權(quán)。除此之外的過錯推定責(zé)任、無過錯責(zé)任、公平責(zé)任均屬于特殊侵權(quán)。李四應(yīng)承擔的侵權(quán)責(zé)任采用過錯推定的歸責(zé)方式，屬于特殊侵權(quán)。7．丙有權(quán)請求丁按期支付購房的貸款本息。因為，若丁未放棄繼承，丁負有清償被繼承人乙生前所負債務(wù)的義務(wù)?！独^承法》第33條規(guī)定：“繼承遺產(chǎn)應(yīng)當清償被繼承人依法應(yīng)當繳納的稅款和債務(wù)，繳納稅款和清償債務(wù)以他的遺產(chǎn)實際價值為限。超過遺產(chǎn)實際價值部分，繼承人自愿償還的不在此限。繼承人放棄繼承的，對被繼承人依法應(yīng)當繳納的稅款和債務(wù)可以不負償還責(zé)任?！倍∥捶艞壚^承的，應(yīng)概括繼承被繼承人乙享有的權(quán)利和負擔的義務(wù)。換言之，丁應(yīng)法定承受乙、丙間的借款合同。故丙有權(quán)請求丁按期支付購房的貸款本息。8．丁對李四不享有返還原物請求權(quán)。因為李四相對于所有權(quán)人丁為有權(quán)占有人?！逗贤ā返?29條規(guī)定：“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力?！边@是關(guān)于買賣不破租賃的規(guī)定。在合法轉(zhuǎn)租中，租賃合同與轉(zhuǎn)租合同均適用買賣不破租賃。也就是說，丁因繼承取得房屋所有權(quán)后，乙與張三間的房屋租賃合同，以及張三與李四間的房屋租賃合同均適用買賣不破租賃。如此，則李四相對于所有權(quán)人丁屬于（基于占有連續(xù)取得的）有權(quán)占有人，丁對李四不享有返還原物請求權(quán)。請求丁按照借款合同的約定還本付息。6、簡答題案情：于大媽有三個兒子甲、乙、丙，丈夫去世后，于大媽和甲同住在于大媽與丈夫結(jié)婚后修建的房子里。由于甲長期不給生活費，且兒媳丁經(jīng)常辱罵于大媽，因此于大媽向法院起訴，要求三個兒子每月每人給自己生活費。法院適用簡易程序僅傳喚甲到庭。案件由人民陪審員戊獨任審判，在沒有書記員的情況下，由戊自審自記。開庭時戊發(fā)現(xiàn)該案案情復(fù)雜，需要進一步取證，遂徑行決定改用普通程序?qū)徖恚瑢徬拗匦掠嬎?。問題：（1）本案中法院的哪些做法不符合法律規(guī)定?（2）適用簡易程序?qū)徖戆讣?，卷宗中?yīng)當具備哪些材料?請輸入答案,該題沒有正確答案請自行判斷..0/500正確答案：

參考解析：（1）雖然說簡易程序在某種程度上是普通程序的簡化，但適用簡易程序?qū)徖戆讣荒茈S意簡化程序。本案存在以下問題：①本案中應(yīng)當?shù)酵サ谋桓嬉?、丙沒有被傳喚到庭。②適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?，不能由陪審員戊一人獨任審判。根據(jù)《民事訴訟法》第39條第2款的規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)由審判員一人獨任審理。③根據(jù)《民訴解釋》第261條第3款的規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖戆讣?，由審判員獨任審判，書記員擔任記錄。而在本案中，在沒有書記員的情況下，由戊自審自記是錯誤的。④根據(jù)《民訴解釋》第258條第3款的規(guī)定，案件轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖淼?，審理期限自人民法院立案之日計算。而在本案中，重新計算審限是錯誤的。需注意簡易程序轉(zhuǎn)化為普通程序，人民法院可以依職權(quán)進行，無須征得當事人同意。法律根據(jù)是《民事訴訟法》第163條：人民法院在審理過程中，發(fā)現(xiàn)案件不宜適用簡易程序的，裁定轉(zhuǎn)為普通程序。（2）根據(jù)《民訴解釋》第263條的規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖戆讣?，卷宗中?yīng)當具備以下材料：①起訴狀或者口頭起訴筆錄；②答辯狀或者口頭答辯筆錄；③當事人身份證明材料：④委托他人代理訴訟的授權(quán)委托書或者口頭委托筆錄；⑤證據(jù)；⑥詢問當事人筆錄；⑦審理（包括調(diào)解）筆錄；⑧判決書、裁定書、調(diào)解書或者調(diào)解協(xié)議；⑨送達和宣判筆錄；⑩執(zhí)行情況；訴訟費收據(jù)；適用《民事訴訟法》第162條規(guī)定審理的，有關(guān)程序適用的書面告知。7、簡答題案情：王某（女）與李某（男）于1998年結(jié)婚后居住在某省A市C區(qū)。2003年1月，李某去B市打工并一直居住在該市D區(qū)。2004年5月，李某向自己所在的B市D區(qū)法院提起訴訟，要求與王某離婚，D區(qū)法院裁定不予受理。李某回到A市后，向A市C區(qū)法院起訴與王某離婚。C區(qū)法院受理后，李某找到律師楊某進行咨詢。楊某看了案件材料后，第二天向李某講了法院將會判決離婚的意見；李某向楊某表示，某律師想代理其訴訟；楊某當即對李某說，該律師所承辦的案件85％都打輸了，同時向李某示意其同學(xué)在A市C區(qū)法院某庭當庭長。李某深信無疑，決定委托楊某代理訴訟。李某因為不愿與王某見面，向法院申請不出庭，C區(qū)法院予以準許。C區(qū)法院公開審理了此案。在開庭審理中，李某的訴訟代理人楊某稱，李某要求離婚的原因，是王某所生的孩子與李某沒有血緣關(guān)系，但未提供任何證據(jù)；王某承認自己所生的孩子不是李某的，但表示雙方依然存在感情，不愿意離婚。C區(qū)法院經(jīng)過審理，判決不準予離婚。李某不服一審判決提起上訴。A市中級法院認為王某已承認孩子非與李某所生，就表明兩人感情確已破裂，應(yīng)當判決離婚。遂于2007年4月作出二審判決，準予離婚，其中明確了孩子的撫養(yǎng)權(quán)和財產(chǎn)的分割。王某認為其與李某的感情并未破裂。法院的離婚判決存在問題，2007年6月向A市檢察院提出申訴。A市檢察院經(jīng)審查認為，A市中級法院認定事實不清，準予離婚的判決存在錯誤，財產(chǎn)分配也明顯不當，且對李某私存的存款部分未進行分割，擬以本院名義通過審判監(jiān)督程序要求法院糾正錯誤判決。問題：1．對于李某的起訴，B市D區(qū)法院裁定不予受理是否正確?為什么?2．請評價C區(qū)法院在本案一審中的做法是否合法?為什么?3．王某承認孩子非與李某所生，屬于自認嗎?為什么?4．A市中級法院的做法是否合法?為什么?5．A市檢察院通過何種程序以及對哪些事項可要求法院進行再審?為什么?6．律師楊某有哪些行為違反了律師職業(yè)道德?請輸入答案,該題沒有正確答案請自行判斷..0/500正確答案：

參考解析：1．D區(qū)法院裁定不予受理是正確的。因為李某是原告，應(yīng)該向被告王某住所地人民法院起訴離婚，并且其也不符合原告所在地法院管轄的條件。2．C區(qū)法院公開審理本案是合法的，對于離婚案件。當事人申請不公開審理時，人民法院可以不公開審理，而當事人未申請則可以公開審理。本案當事人并未申請，故可以公開審理。C區(qū)人民法院不應(yīng)當準許李某不出庭參加訴訟，因為離婚案件屬于當事人不到庭就無法查清案情的案件，雙方當事人無特殊理由，均應(yīng)親自到庭。3．王某承認自己所生的孩子不是李某的，其在證據(jù)中不屬于“自認”的范疇，因為訴訟過程中，一方當事人對另一方當事人陳述的案件事實明確表示承認的，另一方當事人無須舉證。但涉及身份關(guān)系的案件除外。4．二審法院的判決是不合法的。因為第二審人民法院認為應(yīng)當判決離婚的，可以根據(jù)當事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審，而不能直接作出判決，即便雙方當事人同意，也無權(quán)直接判決，損害當事人審級利益。5．A市檢察院應(yīng)當提請上級檢察機關(guān)對A市中級法院的生效裁判提出抗訴，不能直接提出抗訴；已經(jīng)生效的解除婚姻關(guān)系的判決不能再審，但是對于財產(chǎn)分割等問題，已分割的，可以提出抗訴；對于未分割部分不能提出抗訴，只能由當事人另行起訴。6．對案件進行勝訴分析的意見而未表明是個人意見；詆毀其他律師；向當事人暗示與法官的關(guān)系。8、簡答題案情：甲公司住所地位于北京市海淀區(qū)，乙公司住所地位于北京市東城區(qū)。兩公司于2013年12月簽訂房屋租賃合同，約定甲公司將位于北京市朝陽區(qū)的一間門面房出租給乙公司，年租金為50萬元，租賃期限為5年，乙公司應(yīng)當在每年1月1日前向甲公司支付該年度房租。合同訂立后，乙公司于2013年12月20日支付2014年度租金，并開始使用該房屋用于經(jīng)營，但因資金運轉(zhuǎn)困難未能在2015年1月1日前支付2015年度租金。除該租賃合同以外，兩公司之間無其他債務(wù)糾紛。2015年3月，甲公司多次致函催繳無果后，擬向法院申請支付令，督促乙公司支付租金。問題：（1）甲公司可以向人民法院申請支付令嗎?如果可以，應(yīng)當向哪個人民法院申請支付令?（2）如果乙公司收到支付令后立即提出書面異議稱，因公司經(jīng)營不善，現(xiàn)資金運轉(zhuǎn)困難，無清償能力，請求寬限至2015年6月支付租金。乙公司的異議是否成立?在這種情況下，人民法院應(yīng)當如何處理?（3）如果乙公司收到支付令后立即提出書面異議稱，根據(jù)租賃合同，乙公司的裝修款可以抵銷租金，因此乙公司并未拖欠租金。乙公司的異議是否成立?在這種情況下，人民法院應(yīng)當如何處理?（4）如果乙公司拒不接受人民法院送達的支付令，人民法院應(yīng)當如何處理?（5）如果乙公司的書面異議被法院予以認可，法院裁定終結(jié)督促程序，則后續(xù)可能發(fā)生的是?請輸入答案,該題沒有正確答案請自行判斷..0/500正確答案：

參考解析：（1）甲公司可以向人民法院申請支付令。因為其符合申請支付令的條件：債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛；債權(quán)已經(jīng)到期且數(shù)額確定，支付令能夠送達債務(wù)人；而且是屬于給付金錢的申請。根據(jù)《民訴解釋》第23條的規(guī)定，債權(quán)人中請支付令，適用《民事訴訟法》第21條規(guī)定，由債務(wù)人住所地基層人民法院管轄，因此，甲公司可以向乙公司住所地的基層人民法院即北京市東城區(qū)人民法院申請支付令。（2）乙公司的異議不能成立，人民法院應(yīng)當裁定駁回異議。根據(jù)《民訴解釋》第438條的規(guī)定，債務(wù)人對債務(wù)本身沒有異議，只是提出缺乏清償能力、延緩債務(wù)清償期限、變更債務(wù)清償方式等異議的，不影響支付令的效力。人民法院經(jīng)審查認為異議不成立的，裁定駁回。（3）乙公司提出了實體上的有效異議，法院應(yīng)當裁定終結(jié)督促程序，并將案件自動轉(zhuǎn)為訴訟程序處理，除非申請人甲公司不同意。根據(jù)《民事訴訟法》第217條和《民訴解釋》第437條的規(guī)定，人民法院收到債務(wù)人提出的書面異議后，經(jīng)審查，異議成立的，應(yīng)當裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效。支付令失效的，轉(zhuǎn)入訴訟程序，但申請支付令的一方當事人不同意提起訴訟的除外。（4）根據(jù)《民訴解釋》第431條的規(guī)定，向債務(wù)人本人送達支付令，債務(wù)人拒絕接收的，人民法院可以留置送達。法院的送達人可以邀請有關(guān)基層組織代表到場，說明情況，在送達回證上記明拒收事由和日期，由送達人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達人的住所；也可以把訴訟文書留在受送達人的住所，并采用拍照、錄像等方式記錄送達過程，即視為送達。（5）根據(jù)《民訴解釋》第440條的規(guī)定，支付令失效后，申請支付令的一方當事人不同意提起訴訟的，應(yīng)當自收到終結(jié)督促程序裁定之日起七日內(nèi)向受理申請的人民法院提出。申請支付令的一方當事人不同意提起訴訟的，不影響其向其他有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。所以督促程序終結(jié)后，可能發(fā)生的是訴訟程序。9、簡答題案情：甲公司住所地位于北京市海淀區(qū)，乙公司住所地位于北京市朝陽區(qū)。兩公司于2013年12月在北京市西城區(qū)簽訂了一份鋼材購銷合同，約定甲公司向乙公司購買1000噸鋼材，交貨地點在北京市豐臺區(qū)，合同中約定了仲裁條款，即“凡是因本合同引起的或與本合同有關(guān)的任何爭議應(yīng)提交北京仲裁委員會或海淀區(qū)人民法院解決”。合同簽訂后，因鋼材市場價格上漲，乙公司拒絕按原價格交貨，要求變更合同價款或解除合同。甲公司與乙公司多次協(xié)商未果，甲公司欲尋求法律救濟。請結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：（1）甲乙公司合同中約定的仲裁條款是否有效?（2）被告住所地朝陽區(qū)人民法院是否有管轄權(quán)?（3）若甲公司向北京仲裁委員會申請仲裁，乙公司在仲裁庭首次開庭前未提出異議，北京仲裁委員會是否可以對本案進行仲裁?（4）若甲公司向海淀區(qū)人民法院起訴，乙公司在法院首次開庭時對法院管轄提出異議，法院應(yīng)當如何處理?請輸入答案,該題沒有正確答案請自行判斷..0/500正確答案：

參考解析：（1）仲裁條款無效。本題考查仲裁協(xié)議的無效。根據(jù)《仲裁法解釋》第7條的規(guī)定，當事人約定爭議可以向仲裁機構(gòu)申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。（2）朝陽區(qū)人民法院沒有管轄權(quán)。本題考查協(xié)議管轄?！睹袷略V訟法》第34條規(guī)定：合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。因而甲公司和乙公司之間可以約定由合同履行地法院管轄。本題中甲公司和乙公司雖然既約定了仲裁又約定了訴訟，但仲裁協(xié)議無效，且僅約定了“海淀區(qū)人民法院”這一個法院，該約定屬于具體明確，因而雙方達成的管轄協(xié)議有效，海淀區(qū)人民法院有管轄權(quán)，朝陽區(qū)人民法院沒有管轄權(quán)。（3）北京仲裁委員會可以對本案進行仲裁。本題考查仲裁協(xié)議的法律效力?！吨俨梅ń忉尅返?條規(guī)定：當事人約定爭議可以向仲裁機構(gòu)申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機構(gòu)申請仲裁，另一方未在《仲裁法》第20條第2款規(guī)定期間內(nèi)提出異議的除外。《仲裁法》第20條第2款：當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當在仲裁庭首次開庭前提出。因此，如果甲公司向北京仲裁委員會申請仲裁，乙公司在仲裁庭首次開庭前未提出異議，則北京仲裁委員會可對該案進行仲裁。（4）法院應(yīng)當駁回管轄權(quán)異議，繼續(xù)審理。本題考查法院對管轄權(quán)異議的處理、仲裁協(xié)議的無效?！吨俨梅ā返?6條規(guī)定：當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當繼續(xù)審理。該題中，已如上述，仲裁條款無效且雙方約定的管轄法院為海淀區(qū)人民法院，因而即便乙公司在法院首次開庭審理時提交了仲裁協(xié)議，法院也應(yīng)當駁回管轄權(quán)異議，繼續(xù)審理。10、簡答題案情：某村水塘上游有一家集體造紙廠。該廠已經(jīng)營近十年，十年來，污水一直排入水塘上游的河流。趙立國與余慶華合伙承包村里的水塘養(yǎng)蝦。2015年5月，趙立國、余慶華二人向水塘投放蝦苗2萬尾。投放后趙、余二人精心管理，日夜看護。十天后，二人發(fā)現(xiàn)塘內(nèi)有少量的死蝦出現(xiàn)，當即撈起部分死蝦送造紙廠與其交涉，造紙廠派人到現(xiàn)場了解情況。經(jīng)雙方估算，塘內(nèi)漂浮和打撈上岸的死蝦約5000尾。廠方把死蝦送市商品檢驗處化驗，化驗結(jié)論是蝦苗死亡可能是被排出的廢水毒死，但不能肯定。市環(huán)保部門對造紙廠排出廢水的檢驗結(jié)果是該廠排出的廢水沒有超過國家規(guī)定的排污標準。由于趙、余二人與造紙廠之間關(guān)于賠償問題不能達成一致意見，二人遂向法院起訴，要求賠償損失。在舉證期間內(nèi)，原告趙立國、余慶華二人提供的證據(jù)材料有：（1）2015年5月10日購買2萬尾蝦的發(fā)票，發(fā)票載明了單價及總金額；（2）原告與村里簽訂的承包合同；（3）估算死蝦5000尾的書面材料，原告及被告派到現(xiàn)場查看人員都在上面有簽名；（4）賠償費用一覽表及計算方法；（5）李某的證言，證明在送檢過程中商品檢驗處的檢驗員蔡某與廠方有過兩次私下的接觸。李某到庭作證后，被告造紙廠不同意賠償，提出了以下證據(jù)材料：（1）市商品檢驗處的化驗報告；（2）市環(huán)保部門的檢驗報告。在訴訟過程中，原告提出申請重新鑒定蝦的死亡原岡。法院直接指定由省級有關(guān)部門作出了新的鑒定意見。問題：1．根據(jù)我國法律有關(guān)規(guī)定，原告應(yīng)對哪些事實負舉證責(zé)任?在本案中，又應(yīng)如何證明?2．本案涉及哪些法定的證據(jù)種類?3．如果被告提出的證據(jù)均真實，能否反駁原告的訴訟請求?4．如果被告對該省級部門作出的鑒定意見持有異議，則應(yīng)當如何處理?5．原告在訴訟中申請重新鑒定的做法是否符合法律規(guī)定?6．法院對原告申請重新鑒定的處理，有何不妥之處?7．如果法院一審判決作出后，趙立國對賠償數(shù)額不滿，但對原告內(nèi)部的權(quán)利義務(wù)分擔沒有意見，而余慶華和造紙廠均服判。此時趙立國能否單獨上訴?如果可以的話，二審當事人的訴訟地位應(yīng)如何列明?請輸入答案,該題沒有正確答案請自行判斷..0/500正確答案：

參考解析：1．原告需證明侵害行為的存在和侵害結(jié)果的發(fā)生，即原告需證明造紙廠有排污的行為和自己的蝦苗非正常死亡。前者排污水的行為是眾所周知的事實，無須證明。而后者由原告提供的書面證據(jù)即可證明。2．本案涉及的證據(jù)種類有書證、證人證言和鑒定意見。3．即使被告提供的證據(jù)全部真實，也不能反駁原告的訴訟請求。被告應(yīng)當就其具有法定的免責(zé)事由，以及本廠的排污行為與蝦苗的死亡不存在因果關(guān)系提供證據(jù)予以證明。被告第一個證據(jù)，只是不能肯定排污與蝦的死有因果關(guān)系，但不能證明不存在因果關(guān)系；第二個證據(jù)雖然說明工廠排污沒有超標，但同樣不是法律規(guī)定的免責(zé)事由。4．如果被告對鑒定意見提出異議，鑒定人應(yīng)當出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭的。鑒定意見不得作為認定事實的根據(jù)。支付鑒定費的當事人可以要求返還鑒定費用。此外，被告還可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見。5．根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（2019年修正），原告的做法符合有關(guān)法律規(guī)定。本案中，原告提出了相應(yīng)的證據(jù)（鑒定人員有徇私舞弊的嫌疑），可能構(gòu)成鑒定程序違法的原因之一，因此在開庭后原告提出重新鑒定符合相關(guān)司法解釋的規(guī)定。6．人民法院準許當事人鑒定申請的，應(yīng)當組織雙方當事人協(xié)商確定具備相應(yīng)資格的鑒定人。當事人協(xié)商不成的，由人民法院指定。因此，法院不應(yīng)直接指定鑒定人。7．趙立國可以單獨上訴。二審中，應(yīng)將趙立國列為上訴人，造紙廠列為被上訴人，余慶華列為原審原告。11、簡答題案情：住所地位于上海市黃浦區(qū)的乙公司曾向位于北京市海淀區(qū)的甲公司購買鋼材，尚欠付鋼材款1000萬元。2017年6月1日，乙公司與位于杭州市余杭區(qū)的丙公司達成買賣合同，將乙公司持有的一座位于北京市海淀區(qū)的商業(yè)用房所有權(quán)（市值約1500萬元），作價1000萬元賣與丙公司，合同中訂立有仲裁條款，約定“與該買賣合同有關(guān)的一切爭議（包括但不限于合同的效力、履行、解除和違約賠償）均由北京仲裁委員會處理”。6月5日，乙丙二公司完成了房屋所有權(quán)的變更登記，6月6日丙公司向乙公司匯款1000萬元后，乙公司當天將該筆款項轉(zhuǎn)至丁公司賬下，沖抵其欠丁公司的工程款。至此，乙公司名下沒有任何有價值的財產(chǎn)。甲公司知悉該筆交易詳情后，很快查明乙公司的法定代表人與丙公司的法定代表人系舅甥關(guān)系。遂于8月1日向北京市海淀區(qū)法院起訴乙公司與丙公司，以乙公司和丙公司惡意串通訂立合同，損害自己利益為由，請求確認乙公司與丙公司的買賣合同無效。并要求變更登記，將房屋所有權(quán)復(fù)歸至乙公司名下。問題：1．假如甲公司在起訴前，先向北京仲裁委員會申請仲裁，請求確認乙公司與丙公司的合同無效。北京仲裁委員會是否應(yīng)當受理該案?2．海淀法院對本案是否具有管轄權(quán)?3．甲公司請求將涉案房屋復(fù)歸至乙公司名下，是否違反了處分原則?4．假如訴訟中三公司私下達成和解協(xié)議，約定由丙公司直接向甲公司支付1000萬元貨款?，F(xiàn)三公司申請法院根據(jù)和解協(xié)議制作調(diào)解書，法院應(yīng)當如何處理，為什么?5．假如法院作出生效判決，駁回甲公司的全部訴訟請求后，甲公司是否還可以乙公司以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對其造成損害，且丙公司知情為由，請求撤銷乙丙公司的購房合同?請輸入答案,該題沒有正確答案請自行判斷..0/500正確答案：

參考解析：1．北京仲裁委員會不能受理本案。根據(jù)《仲裁法》第4條的規(guī)定，當事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當雙方自愿，達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。本案中，甲公司并非仲裁協(xié)議的締約人，因此無權(quán)向北京仲裁委員會申請仲裁，申請后仲裁委員會也應(yīng)不予受理該案。2．海淀區(qū)人民法院有管轄權(quán)。因為本案應(yīng)當由法院管轄，而本案并非不動產(chǎn)物權(quán)糾紛，不構(gòu)成專屬管轄，故應(yīng)當由被告住所地或合同履行地法院管轄。海淀區(qū)是合同交付的不動產(chǎn)所在地．海淀區(qū)人民法院依法屬于合同履行地法院，可以對本案享有管轄權(quán)。3。答案一：違背了處分原則。涉案房屋系乙公司的財產(chǎn)，后出讓給丙公司。即便合同無效，導(dǎo)致產(chǎn)權(quán)變更登記行為無效，該房屋也依然屬于乙公司的財產(chǎn)。根據(jù)處分原則，只有乙公司有權(quán)要求丙公司返還、變更登記。甲公司要求返還房屋的訴訟請求，其實是代乙公司做出，超越了其自己處分權(quán)的范圍，違背了當事人意思自治的基本原理，也違背了民事訴訟中處分原則的要求。答案二：沒有違背處分原則。甲公司請求將涉案房屋復(fù)歸到乙公司名下，是為了確保乙公司的責(zé)任財產(chǎn)不受侵害，從而確保自己債權(quán)能夠?qū)崿F(xiàn)。這實質(zhì)上是債的保全的一種方式，符合《合同法》第73條規(guī)定的代位權(quán)的條件，因此，這一請求其實是甲公司針對乙公司怠于保護自己責(zé)任財產(chǎn)的一種救濟手段。雖然《合同法解釋（一）》將普通的代位權(quán)訴訟的債權(quán)類型限定為金錢債權(quán)，但并無法律上的明確依據(jù)，也不符合債的保全的一般原理，因此，像本案這種直接返還原物請求權(quán)之債的保全，依然應(yīng)當可以適用代位權(quán)訴訟。由于甲公司是以提起訴訟的方式行使自己合法的實體法權(quán)利。自然不構(gòu)成對處分原則的違反。4．根據(jù)司法解釋的規(guī)定，調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容可以超出訴訟請求的范圍，當事人自行達成和解協(xié)議的，可以與調(diào)解協(xié)議產(chǎn)生同樣的效果，當事人可以申請法院根據(jù)協(xié)議內(nèi)容制作調(diào)解書。本案中，三方自愿達成和解協(xié)議，內(nèi)容并不違反法律的強制性規(guī)定，因此，法院應(yīng)當認可該協(xié)議，制作調(diào)解書，經(jīng)送達各方當事人后發(fā)生終結(jié)訴訟的法律效力。5．答案一：根據(jù)《民訴解釋》第247條，前后兩訴的訴訟標的不同就構(gòu)成不同的訴。本案前訴是基于《合同法》第52條提起的確認合同無效之訴，后訴是基于《合同法》第74條提起的撤銷權(quán)訴訟，二者的法律依據(jù)不同，因此訴訟標的也不同，不構(gòu)成一事不再理，法院應(yīng)當受理。答案二：根據(jù)《民訴解釋》第247條，如果前后訴當事人、訴訟標的和訴訟請求具有實質(zhì)的同一，則構(gòu)成重復(fù)起訴。本案前后訴當事人完全相同，訴訟請求本質(zhì)上都是要否定合同效力，尤其是在前訴判決駁回請求后，后訴以撤銷的方式依然是要否認前訴判決已經(jīng)認可的合同效力，而訴訟標的也都指向乙公司和丙公司基于關(guān)聯(lián)關(guān)系以低于市場價70％的價格低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為。因此在構(gòu)成要件和法律效果上前后訴也完全相同。前后二訴滿足《民訴解釋》第247條重復(fù)起訴的全部條件，法院不應(yīng)再受理。12、簡答題(2010年）案情：被告人趙某與被害人錢某曾合伙做生意（雙方?jīng)]有債權(quán)債務(wù)關(guān)系）。2009年5月23日，趙某通過技術(shù)手段，將錢某銀行存折上的9萬元存款劃轉(zhuǎn)到自己的賬戶上（沒有取出現(xiàn)金）。錢某向銀行查詢知道真相后，讓趙某還給自己9萬元。同年6月26日，趙某將錢某約至某大橋西側(cè)泵房后，二人發(fā)生爭執(zhí)。趙某頓生殺意，突然勒錢某的頸部、捂錢某的口鼻，致錢某昏迷。趙某以為錢某已死亡，便將錢某“尸體”縛重扔人河中。6月28日凌晨，趙某將恐嚇信置于錢某家門口，謊稱錢某被綁架，讓錢某之妻孫某(某國有企業(yè)出納）拿20萬元到某大橋贖人，如報警將殺死錢某。孫某不敢報警，但手中只有3萬元，于是在上班之前從本單位保險柜拿出17萬元，急忙將20萬元送至某大橋處。趙某蒙面接收20萬元后，聲稱2小時后孫某即可見到丈夫。28日下午，錢某的尸體被人發(fā)現(xiàn)（經(jīng)鑒定，錢某系溺水死亡）。趙某覺得罪行遲早會敗露，于29日向公安機關(guān)投案，如實交待了上述全部犯罪事實，并將勒索的20萬元交給公安人員（公安人員將20萬元退還孫某，孫某于8月3日將17萬元還給公司）。公安人員李某聽了趙某的交待后隨口說了一句“你罪行不輕啊”，趙某擔心被判死刑，逃跑至外地。在被通緝的過程中，趙某身患重病無錢治療，向當?shù)毓矙C關(guān)投案，再次如實交待了自己的全部罪行。問題：1.趙某將錢某的9萬元存款劃轉(zhuǎn)到自己賬戶的行為，是什么性質(zhì)？為什么？2.趙某致錢某死亡的事實，在刑法理論上稱為什么？刑法理論對這種情況有哪幾種處理意見？你認為應(yīng)當如何處理？為什么？3.趙某向?qū)O某索要20萬元的行為是什么性質(zhì)？為什么？4.趙某的行為是否成立自首？為什么？5.孫某從公司拿出17萬元的行為是否成立犯罪？為什么？請輸入答案,該題沒有正確答案請自行判斷..0/500正確答案：

參考解析：對于第一問，關(guān)于利用計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)實施盜竊的行為應(yīng)當如何認定的問題，可能有些考生認為構(gòu)成該行為構(gòu)成計算機犯罪。但現(xiàn)行《刑法》中規(guī)定的計算機犯罪包括非法侵人計算機信息系統(tǒng)罪和破壞計算機信息系統(tǒng)罪，其犯罪行為都是針對計算機信息系統(tǒng)本身，犯罪目的為“入侵”或者“破壞”，而不是為獲取具體的財物。在本題中，趙某利用計算機技術(shù)秘密地把被害人賬戶的錢款轉(zhuǎn)移到自己賬戶上，造成了自己賬戶上存款的增加和被害人存款的減損，屬于秘密竊取他人財物的行為，應(yīng)當成立盜竊罪。在考試中，出題人經(jīng)常把一件簡單的事物包裹上一層迷惑性的“外衣”，考生在做題時一定要看透問題的本質(zhì)，不要被題目表面的現(xiàn)象所迷惑，本題屬于行為人利用計算機技術(shù)實施的盜竊罪，“利用計算機技術(shù)”只是盜竊罪的新犯罪方法。對于第二問，考核的知識點是因果關(guān)系的認識錯誤。因果關(guān)系的認識錯誤是指，侵害的對象沒有錯誤，但造成侵害的因果關(guān)系的發(fā)展過程與行為人所預(yù)想的發(fā)展過程不一致，以及侵害結(jié)果退后或提前發(fā)生的情況。即行為人誤認為第一個行為已經(jīng)造成結(jié)果，出于其他目的實施第二個行為，實際上是第二個行為才導(dǎo)致預(yù)期結(jié)果的出現(xiàn)。這部分內(nèi)容屬于刑法理論范疇，在教材上有比較詳細的論述，因此，只要考生在復(fù)習(xí)時閱讀教材，并通過練習(xí)題加強記憶，本題可以很輕松地作答。對于第三問，一些考生可能認為趙某的行為構(gòu)成綁架罪，但綁架罪是綁架他人作為人質(zhì)，以人質(zhì)的安危作為威脅，向受害人的近親屬或其他人提出不法要求，這里的人質(zhì)應(yīng)當是被犯罪人實際控制的“活人”，而在本題中，行為人是在殺害被害人后臨時起意實施勒索財物行為的，不符合綁架罪的犯罪構(gòu)成。趙某在實施完殺人行為之后，向被害人家屬“謊稱錢某被綁架”進而勒索財物的行為。在這里，行為人通過威脅使被害人的家人產(chǎn)生恐懼心理從而被迫交付財物，構(gòu)成敲詐勒索，同時，行為人虛構(gòu)綁架錢某的事實，向被害人家屬騙取錢財，構(gòu)成詐騙。構(gòu)成敲詐勒索與詐騙罪的競合，擇一重罪處罰即可。關(guān)于被害人妻子孫某的行為，材料中提示其具有特殊的身份（國有企業(yè)的出納），看到這個條件時，考生應(yīng)當立刻聯(lián)想到可能涉及國家工作人員職務(wù)犯罪。孫某“從本單位保險柜拿出17萬元”，這里屬于挪用公款的行為可能構(gòu)成挪用公款罪。進一步分析材料，并對照挪用公款的構(gòu)成要件，判斷孫某的行為是否構(gòu)成犯罪。孫某挪用公款不是為了從事違法或營利活動。也不屬于“挪用公款數(shù)額較大，超過三個月未還”，孫某雖然挪用的數(shù)額較大，但其在3個月歸還了錢款，因此，不構(gòu)成挪用公款罪。1.趙某將錢某的9萬元存款劃轉(zhuǎn)到自己賬戶上的行為，成立盜竊罪。在我國，存款屬于盜竊罪的對象，趙某的行為完全符合盜竊罪的構(gòu)成要件，而且是盜竊既遂。2.趙某致錢某死亡的行為，在刑法理論上稱為事前的故意。刑法理論對這種情況有以下處理意見：（1)第一行為即勒頸部、捂口鼻的行為成立故意殺人未遂，第二行為即將錢某“尸體”縛重扔入河中的行為成立過失致人死亡罪；（2)如果在實施第二行為時對死亡有間接故意（或未必的故意），則成立一個故意殺人既遂；否則成立故意殺人未遂與過失致人死亡罪；（3)將兩個行為視為一個行為，將支配行為的故意視為概括的故意，認定為一個故意殺人既遂；（4)將兩個行為視為一體，作為對因果關(guān)系的認識錯誤來處理，只要存在相當?shù)囊蚬P(guān)系，就認定為一個故意殺人既遂。應(yīng)當認為，第一行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系并未中斷，而且客觀發(fā)生的結(jié)果與行為人意欲發(fā)生的結(jié)果完全一致，故應(yīng)肯定趙某的行為成立故意殺人既遂。3.趙某向?qū)O某勒索20萬元的行為是敲詐勒索罪與詐騙罪的想象競合犯。一方面，趙某實施了脅迫行為，孫某產(chǎn)生了恐懼心理，并交付了財物。所以，趙某的行為觸犯了敲詐勒索罪。另一方面，錢某已經(jīng)死亡，趙某的行為具有欺騙性質(zhì)，孫某產(chǎn)生了認識錯誤，如果孫某知道真相就不會受騙、不會將20萬元交付給趙某。因此，趙某的行為也觸犯了詐騙罪。但是，由于只有一個行為，故成立想象競合犯，從一重罪論處。4-趙某的行為成立自首。雖然相關(guān)司法解釋規(guī)定，“犯罪嫌疑人自動投案后又逃跑的，不能認定為自首”，但這是針對后來不再投案自首而言。在本案中，雖然可以根據(jù)司法解釋否認趙某的前一次投案成立自首，但不能否認后一次自動投案與如實交待成立自首。5.孫某的行為雖然屬于挪用公款，但不成立挪用公款罪。因為孫某雖然將公款挪用給個人使用，但并沒有超過三個月未還。13、簡答題案情：甲將自己的別墅改造成為酒店，但是由于位置不好，生意慘淡。后來，甲、乙、丙三人，簽訂《借款（擔保）合同》，約定甲向乙借款30萬元用于資金周轉(zhuǎn)，借款期限為6個月，并以房屋作為抵押，甲的朋友丙進行擔保。借款期限到達后，酒店生意依舊沒有好轉(zhuǎn)，甲無法償還乙借款。問題：（1）如果乙向法院提出申請，啟動了實現(xiàn)擔保物權(quán)的程序，可能的審判組織是什么?（2）如果借款合同中約定了應(yīng)當先向丙對債務(wù)進行擔保，乙在申請實現(xiàn)擔保物權(quán)后，法院應(yīng)當如何處理?如果法院查明甲在借款之前還向丁借過款并用同樣的房屋作為抵押且已登記，此時法院又該如何處理?（3）如在審理過程中，被申請人甲和利害關(guān)系人戊均提出異議，法院具體應(yīng)如何進行審查?請輸入答案,該題沒有正確答案請自行判斷..0/500正確答案：

參考解析：（1）可能是獨任庭也可能是合議庭?！睹裨V解釋》第369條規(guī)定，實現(xiàn)擔保物權(quán)案件可以由審判員一人獨任審查。擔保財產(chǎn)標的額超過基層人民法院管轄范圍的，應(yīng)當組成合議庭進行審查。（2）就前者，法院應(yīng)當裁定不予受理。因為依據(jù)《民訴解釋》第365條的規(guī)定，被擔保的債權(quán)既有物的擔保又有人的擔保，當事人對實現(xiàn)擔保物權(quán)的順序有約定，實現(xiàn)擔保物權(quán)的申請違反該約定的，人民法院裁定不予受理。就后者，法院應(yīng)當受理申請。因為根據(jù)《民訴解釋》第366條的規(guī)定，同一財產(chǎn)上設(shè)立多個擔保物權(quán)，登記在先的擔保物權(quán)尚未實現(xiàn)的，不影響后順位的擔保物權(quán)人向人民法院申請實現(xiàn)擔保物權(quán)。（3）根據(jù)《民訴解釋》第370條、371條，法院應(yīng)將甲和戊的異議一并進行審查；審查內(nèi)容包括主合同的效力、期限、履行情況，擔保物權(quán)是否有效設(shè)立、擔保財產(chǎn)的范圍、被擔保的債權(quán)范圍、被擔保的債權(quán)是否已屆清償期等擔保物權(quán)實現(xiàn)的條件，以及是否損害他人合法權(quán)益等：審查時可以詢問申請人、被申請人、利害關(guān)系人，必要時可以依職權(quán)調(diào)查相關(guān)事實。14、簡答題案情：甲市A區(qū)的安某到甲市商業(yè)銀行存款，因工作人員疏忽，在存款單上誤將安某所存金額打印成16萬元，而安某實際所存金額僅為16000元。后儲蓄所工作人員發(fā)現(xiàn)，便找到安某要求改正存款單，但安某不同意。于是甲市商業(yè)銀行向A區(qū)人民法院起訴安某，要求安某返還存單進行更改。A區(qū)法院經(jīng)過審查，認為銀行目前并未發(fā)生損失，決定對該案不予受理。此后，安某向A區(qū)人民法院起訴甲市商業(yè)銀行，要求其按照存款單上的金額支付其16萬元人民幣。在法院組織的庭前會議中，雙方當事人進行了證據(jù)交換，甲市商業(yè)銀行提交了該銀行柜臺工作人員李某的證言，證實其將安某所存金額打印錯誤，安某對該證據(jù)予以認可。但在一審?fù)忂^程中，安某表示不認可該證人證言的真實性。庭審結(jié)束之后，判決作出之前，甲市商業(yè)銀行向A區(qū)法院提出反訴，要求法庭認定安某的存款數(shù)額為16000元，載明16萬元的存款單無效。法院一審判決安某敗訴，安某不服提起上訴。二審中，雙方達成調(diào)解協(xié)議，銀行補償安某5000元，而安某則同意不再追究此事。經(jīng)雙方申請，法院根據(jù)調(diào)解協(xié)議制定了判決書，送達雙方。問題：（1）對于甲市商業(yè)銀行的起訴，A區(qū)法院的做法是否正確?（2）安某在庭審中不認可李某證言的真實性，法院應(yīng)如何處理?（3）在一審中，甲市商業(yè)銀行的反訴能否被接受?應(yīng)如何處理?為什么?（4）二審中，法院結(jié)案的方式是否正確，為什么?（5）如果甲市商業(yè)銀行在二審中才提出反訴，二審法院應(yīng)如何處理?請輸入答案,該題沒有正確答案請自行判斷..0/500正確答案：

參考解析：（1）A區(qū)法院的做法不正確。第一，根據(jù)《民事訴訟法》第123條、第154條第1款第1項的規(guī)定，不予受理應(yīng)該以裁定的形式作出。決定不予受理是錯誤的。第二，法院在立案階段不應(yīng)對實體問題進行審查，更不應(yīng)以實體問題的判斷作為是否立案的依據(jù)。（2）根據(jù)《民訴解釋》第229條的規(guī)定，安某在庭前會議中認可該證據(jù)的真實性，在庭審中又提出不同意見，人民法院應(yīng)當責(zé)令其說明理由。必要時，可以責(zé)令其提供相應(yīng)證據(jù)。人民法院應(yīng)當結(jié)合當事人的訴訟能力、證據(jù)和案件的具體情況進行審查。理由成立的，可以列入爭議焦點進行審理。（3）甲市商業(yè)銀行在一審中的反訴不能被接受。根據(jù)《民訴解釋》第232條的規(guī)定，反訴必須在法庭辯論結(jié)束前提出，故反訴不能成立。甲市商業(yè)銀行可以另行起訴。（4）不正確。根據(jù)《民訴解釋》第148條第1款的規(guī)定，當事人自行和解或者調(diào)解達成協(xié)議后，請求人民法院按照和解協(xié)議或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作判決書的，人民法院不予準許。但人民法院可以根據(jù)雙方當事人達成的調(diào)解協(xié)議，制作調(diào)解書，調(diào)解書具有和生效判決相同的效力。（5）根據(jù)《民訴解釋》第328條的規(guī)定，在第二審程序中，原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。雙方當事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民法院可以一并裁判。15、簡答題案情：2015年7月8日，家住朝陽區(qū)的甲向海淀區(qū)法院起訴乙，要求法院判決乙交付合同項下的三輛小轎車。法院于8月15日作出一審判決，判決乙在判決生效后1個月內(nèi)向甲交付A、B、C三輛小轎車（價值均為10萬元／輛），并承擔全部訴訟費用。乙繳納了訴訟費用，但并沒有將小轎車交給甲。上訴期滿，雙方均未上訴。10月12日，甲向法院申請強制執(zhí)行。法院接受了申請，指派執(zhí)行員丙負責(zé)執(zhí)行。在執(zhí)行中，乙的朋友丁提出異議，主張其中一輛小轎車是其所有的財產(chǎn)。丙經(jīng)過審查認為異議理由不成立，駁回了丁的異議。10月18日，甲與乙告知丙達成和解協(xié)議：A、B兩輛小轎車折算成人民幣20萬元，乙在2015年12月31日之前向甲交付；C轎車折算成人民幣7萬元，在2016年10月底之前將7萬元交給甲。丙將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄并由雙方當事人簽名。2015年12月底，乙按照協(xié)議約定，交付20萬元現(xiàn)金。2016年11月，由于乙不愿交付剩余的7萬元現(xiàn)金，甲向原申請強制執(zhí)行的法院申請恢復(fù)執(zhí)行原生效判決。法院接受申請后，作出執(zhí)行裁定：責(zé)令乙在執(zhí)行裁定送達之日起10日內(nèi)，將A、B、C三輛小轎車交付甲。問題：（1）甲應(yīng)向哪個法院申請強制執(zhí)行?應(yīng)在什么期間內(nèi)申請強制執(zhí)行?（2）如果丁提出的異議理由成立，人民法院應(yīng)當如何處理?（3）甲、乙之間達成的和解協(xié)議是否有效?為什么?（4）法院接受甲恢復(fù)執(zhí)行原生效判決的申請是否正確?作出的執(zhí)行裁決是否正確?為什么?請輸入答案,該題沒有正確答案請自行判斷..0/500正確答案：

參考解析：（1）根據(jù)《民事訴訟法》第224條的規(guī)定，發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。因此在本案中，應(yīng)該向海淀區(qū)人民法院申請強制執(zhí)行。本案的上訴期間為2014年8月16日到30日，履行期1個月應(yīng)該從9月1日到30日；申請強制執(zhí)行的期限2年就是從2014年10月1日到2016年9月30日。（2）根據(jù)《民事訴訟法》第227條的規(guī)定，執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當自收到書面異議之日起15日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。因此本題中，法院應(yīng)該對書面異議進行審查，異議理由成立的，應(yīng)當裁定中止對該轎車的執(zhí)行。（3）根據(jù)《民事訴訟法》第230條第1款的規(guī)定，在執(zhí)行中，雙方當事人自行和解達成協(xié)議的，執(zhí)行員應(yīng)當將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當事人簽名或者蓋章。本案中的和解協(xié)議的實質(zhì)要件和形式要件均符合法律規(guī)定，所以有效。（4）接受甲的申請正確，作出的執(zhí)行裁定錯誤。根據(jù)《民訴解釋》第467條的規(guī)定，一方當事人不履行或者不完全履行在執(zhí)行中雙方自愿達成的和解協(xié)議，對方當事人申請執(zhí)行原生效法律文書的，人民法院應(yīng)當恢復(fù)執(zhí)行，但和解協(xié)議已履行的部分應(yīng)當扣除。和解協(xié)議已經(jīng)履行完畢的，人民法院不予恢復(fù)執(zhí)行。因此本題中，法院應(yīng)當接受甲恢復(fù)執(zhí)行原生效判決的申請，但執(zhí)行中應(yīng)扣除乙已經(jīng)履行的部分。16、簡答題案情：永安運輸公司負責(zé)為振邦物資公司運輸貨物。從2003年5月到2004年4月，產(chǎn)生運雜費35萬余元，振邦公司已支付28萬元，尚欠7，8萬元。永安運輸公司多次向振邦公司催要無果，于2004年9月向某縣人民法院提起訴訟，請求振邦公司支付剩余運雜費。受訴法院經(jīng)審理，判決被告清償原告運雜費3，5萬元。原告永安運輸公司不服該縣人民法院的判決，向二審法院提起上訴。二審法院依法組成合}義庭審理了本案。經(jīng)審理，二審人民法院認為原判決認定事實清楚，適用法律正確，判決駁回上訴，維持原判決。永安公司仍不服，向省高級人民法院申請再審。高級人民法院經(jīng)過復(fù)查認為原一審、二審判決確有錯誤，于是裁定撤銷原判決，將案件發(fā)回原一審人民法院重審。原一審人民法院決定仍由原合議庭組成人員審理本案。問題：（1）本案中再審人民法院能否指令原一審人民法院再審?（2）高級人民法院決定再審時能否同時撤銷原判決?（3）簡述再審程序中合議庭的組成。（4）若本案在執(zhí)行過程中，案外人甲對駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，認為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其民事權(quán)益的，應(yīng)當如何處理?請輸入答案,該題沒有正確答案請自行判斷..0/500正確答案：

參考解析：（1）本案中再審人民法院不能指定原一審人民法院再審。根據(jù)《民事訴訟法》第204條第2款的規(guī)定，因當事人申請裁定再審的案件由中級人民法院以上的人民法院審理，但當事人依照本法第199條的規(guī)定選擇向基層人民法院申請再審的除外。最高人民法院、高級人民法院裁定再審的案件，由本院再審或者交其他人民法院再審，也可以交原審人民法院再審。又根據(jù)《民事訴訟法》第207條第1款的規(guī)定，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定。本案中當事人對一審判決不服提起了上訴，二審判決是最終的生效判決，這一判決是由中級人民法院作出的，因此，高級人民法院指令再審的，應(yīng)當指令中級人民法院再審。（2）高級人民法院決定再審時不能同時撤銷原判決。本案中生效的判決不是高級人民法院作出的，而且高級人民法院在決定再審時未對案件進行審理。其無法確定原判決是否確有錯誤，因此裁定撤銷原判是不合理也不合法的。根據(jù)《民訴解釋》第407條第2款的規(guī)定，人民法院經(jīng)再審審理認為，原判決、裁定認定事實、適用法律錯誤，導(dǎo)致裁判結(jié)果錯誤的，應(yīng)當依法改判、撤銷或者變更。正確的做法是：高級人民法院在指定二審人民法院再審的同時裁定中止原判決的執(zhí)行。只有經(jīng)過再審發(fā)現(xiàn)原生效判決確有錯誤，才能撤銷原判決，作出新的裁判。（3）根據(jù)《民事訴訟法》第40條第3款的規(guī)定，審理再審案件，原來是第一審的，按照第一審程序另行組成合議庭：原來是第二審的或者是上級人民法院提審的，按照第二審程序另行組成合議庭。二審法院依法組成合議庭審理了本案，故再審的也應(yīng)當依法組成合議庭對案件進行審理。（4）根據(jù)《民訴解釋》第423條的規(guī)定，案外人甲對駁回其執(zhí)行異議的裁定不服，認為原判決、裁定內(nèi)容錯誤損害其民事權(quán)益的，可以自執(zhí)行異議裁定送達之日起6個月內(nèi)，向作出原判決、裁定、調(diào)解書的人民法院申請再審。17、簡答題案情：2012年4月，甲股份公司的股票在上海證券交易所上市，上市當年，每股收益0，4元，以后逐年下降。2014年8月，該公司中期報告表明，中期凈利潤7797，76萬元，是去年同期的473倍。2015年1月，該公司在某家證券報上刊登的2014年度報告中稱，2014年實現(xiàn)利潤5，7億余元……每股收益0，715元，凈利潤3，75億余元，是去年凈利潤的1005倍，分配預(yù)案每10股轉(zhuǎn)送8，9股。同年2月24日，該股票成交量創(chuàng)了4996，7萬股紀錄，換手率28％，成交金額達17，93億元。與此同時，各種不利傳聞在場內(nèi)外流傳，對此，該公司在報紙上刊登公告，其董事長李某也通過新聞媒體向外傳遞公司業(yè)績高速增長毋庸置疑等信息，負責(zé)年報審計的某會計師事務(wù)所公開表示財務(wù)報表是真實準確的。據(jù)調(diào)查，該公司的幾大股東在2014年中期報告披露之前低價大量購進股票，搶在2015年3月之前高價拋售，大量獲利，而該公司所稱其實現(xiàn)的5，7億元利潤中，虛假利潤5億多元。問題：本案中哪些單位和個人應(yīng)承擔法律責(zé)任?請輸入答案,該題沒有正確答案請自行判斷..0/500正確答案：

參考解析：該公司及其幾大股東、某會計師事務(wù)所、該公司董事長均應(yīng)承擔法律責(zé)任。2020年3月1日起實施的新《證券法》第85條規(guī)定，信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息，或者公告的證券發(fā)行文件、定期報告、臨時報告及其他信息披露資料存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，信息披露義務(wù)人應(yīng)當承擔賠償責(zé)任；發(fā)行人的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司及其直接責(zé)任人員，應(yīng)當與發(fā)行人承擔連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。18、簡答題案情：金星實業(yè)有限公司（以下簡稱“金星公司”）成立于2010年1月，繆某與甑某系該公司股東，各占50％的股份，甑某任公司法定代表人及執(zhí)行董事，繆某任公司總經(jīng)理兼公司監(jiān)事。公司章程明確規(guī)定：股東向公司股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)須經(jīng)全體股東一致同意；股東會的決議須經(jīng)代表