串通投標行為及其法律責任

招標投標是市場交易一個關鍵方法,建設工程項目、政府采購、大宗商品買賣等通常采取招標投標方法來進行。作為市場經(jīng)濟產(chǎn)物,招標投標行為強調(diào)“公平、公正、公開”,違反這一標準行為都是被法律嚴禁。串通投標行為就是一個經(jīng)典違法行為。一、串通投標行為含義及表現(xiàn)形式串通投標行為是指投標人相互串通投標報價,有意抬高標價或壓低標價,損害招標人和其她投標人利益;或者投標人與招標人串通,排擠其她投標人公平競爭,損害國家利益、社會公共利益和她人正當利益行為。串通投標行為關鍵表現(xiàn)為二類形式:投標人之間相互串通投標;招標人與投標人之間相互串通投標。投標人之間相互串通投標行為關鍵形式有:1、投標人之間相互約定,一致抬高或壓低投標報價;2、投標人之間相互約定,在招標項目中輪番以高價位或低價位中標;3、投標人之間優(yōu)異行內(nèi)部競價,內(nèi)定中標人,然后再參與投標,約定給沒有中標或棄標其她投標人以“賠償費”。招標人與投標人之間相互串通投標行為關鍵形式有:1、招標人在公開開標前,開啟標書,并將投標情況通知其她投標人,或者幫助投標人撤換標書,更改報價;2、招標人向投標人泄露標底;3、投標人與招標人約定,在招標投標時壓低者或者抬高標價,中標后再給投標人或者招標人額外賠償;4、招標人預先內(nèi)定中標者,在確定中標者時以此決定取舍;5、招標人在投標人作標書澄清事實說明時,有意做引導性提問,以促進其中標;6、招標實施差異對待;7、招標人有意讓不合格投標人中標;8、投標人賄賂招標人以獲取招投標信息。在認定串通投標行為時,是否投標報價高于標底就可認為沒有造成招標人、其她投標人損失,就不組成串通投標?投標報價是指投標人為了爭取中標并經(jīng)過提供商品、工程實施或服務取得經(jīng)濟效益,根據(jù)招標人在招標文件中要求進行估價,并依據(jù)投標策略確定價格。標底是招標人期望價格,是招標人預定招標底價?！墩袠送稑朔ā芬?招標設有標底,應該參考標底。其實,不管串通投標行為人中標報價高于標底還是低于標底,只要含有串通行為,都組成串通投標,都為法律所嚴禁。因為這種行為實際上破壞了招標投標中公平、公正標準,損害了招標人利益或其她投標人公平競爭利益,破壞了市場競爭秩序。所以串通投標行為認定,與投標報價和標底之間高低無關。二、串通投標行為法律責任市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟,作為一個關鍵市場交易方法,法律對招標投標行為進行了嚴格規(guī)范?，F(xiàn)在中國規(guī)范招標投標法律文件關鍵有:《招標投標法》、《政府采購法》、《反不正當競爭法》、《刑法》、《相關嚴禁串通招標投標行為暫行要求》等。案例一:深圳市建設局查處了一起工程串通投標案件。當年4月至6月期間,在深圳某綜合樓工程招標投標過程中,兩家投標單位中國某企業(yè)有限企業(yè)、深圳市某建筑工程有限企業(yè)標書從封面到內(nèi)容大量雷同,其串通投標行為顯而易見。而負責評標教授在此次招評標過程中即使沒有被發(fā)覺有腐敗行為,但因為她們沒有認真推行職責,無視投標文件中出現(xiàn)大量、顯著雷同現(xiàn)象,使得這起串標事件沒有被立刻發(fā)覺,甚至參與串標單位還被推薦為中標候選人,造成了十分惡劣影響。最終,二家投標單位因相互串通投標分別被罰款10萬元并給予公告,10名含有高級職稱涉案評標教授被取消教授資格并清退出評標教授庫,永不錄用。案例二:6月,溫州市經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)濱海園區(qū)起步區(qū)市政工程第二標段向社會公開招標,并采取最低造價中標評標措施。經(jīng)招標方資格預審、實地考察及抽簽等程序后,共有7家單位成為參與最終投標單位。7家建筑企業(yè)代表在得悉被確定為投標單位后,數(shù)次進行密謀串通投標,并起草簽署了投標報價協(xié)議書,約定長沙市某工程企業(yè)在中標后,需支付給其她參與投標企業(yè)各100萬元人民幣“好處費”。正式開標前,由長沙市某工程企業(yè)代表與她人出資500萬元人民幣,分二次將“好處費”支付給各投標單位。8月,長沙市某工程企業(yè)順利中標,其她企業(yè)取得了約定“好處費”。7月、8月,溫州市南塘大道二期工程第三標段、第二標段向社會公開招標。相關單位采取相同方法進行串通投標,由中標單位給予其她單位總計約716萬元好處費。11月15日,溫州市甌海區(qū)法院對此案進行公開宣判,依法以串通投標罪分別判處相關涉案人員有期徒刑2年、緩刑2年至有期徒刑6個月、緩刑1年不等刑罰,并處罰金15萬元至80萬元。從上述二個案例中能夠看出,串通投標行為法律責任包含行政責任、民事責任、刑事責任三方面,具體分述以下:1、串通投標行為行政責任在上文案例一中,對包含串通投標單位,國家給予了罰款、取消資格等處罰,處罰依據(jù)是《招標投標法》。同時依據(jù)《招標投標法》、《政府采購法》等法律要求,串通投標行為人應負擔行政責任具體為:(1)、對于參與串通行為投標人,其中標無效,并對行為人處中標項目金額千分之五以上千分之十以下罰款,對單位直接負責主管人員和其她直接責任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下罰款;有違法所得,并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重,取消其一年至二年內(nèi)參與依法必需進行招標項目投標資格并給予公告,直至由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。另外在政府招標采購中,依據(jù)《政府采購法》要求,對于串通投標供給商應處以采購金額千分之五以上千分之十以下罰款,列入不良行為統(tǒng)計名單,在一至三年內(nèi)嚴禁參與政府采購活動,有違法所得,并處沒收違法所得,情節(jié)嚴重,由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。(2)、對于參與串通行為招標人,依據(jù)不一樣行為處以不一樣程度罰款。如招標對投標人實施歧視待遇或限制投標人之間競爭,責令更正,能夠處一萬元以上五萬元以下罰款;招標人向她人透露已報送標書內(nèi)容或泄露標底,給予警告,能夠并處一萬元以上十萬元以下罰款;招標人與中標人簽訂背離協(xié)議實質(zhì)性內(nèi)容協(xié)議,責令更正,能夠處中標項目金額千分之五以上千分之十以下罰款。同時對于在政府招標采購中參與串通行為國家機關工作人員依法給予行政處分。(3)、對于參與串通行為招標代理機構(gòu),處五萬元以上二十五萬元以下罰款,對單位直接負責主管人員和其她直接責任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下罰款;有違法所得,并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重,暫停直至取消招標代理資格。(4)、對于參與串通行為評標委員會組員,給予警告,沒收收受財物,能夠并處三千元以上五萬元以下罰款,取消擔任評標委員會組員資格,不得再參與任何依法必需進行招標項目評標。(5)、依法必需進行招標項目,因串通行為造成其中標無效,應依據(jù)法律要求中標條件從其它投標人中重新確定中標人或者重新進行招標。在以上談到行政責任中,也提到了沒收違法所得,這與民事責任中收繳非法所得,屬于不一樣法律責任形式,但應該只負擔其中一個即可。另外,依據(jù)《反不正當競爭法》第二十七條要求,串通投標行為可處一萬元以上二十萬元以下罰款,其要求與《招標投標法》、《政府采購法》要求在數(shù)額上有所不一樣?！斗床徽敻偁幏ā废鄬τ凇墩袠送稑朔ā贰ⅰ墩少彿ā范?是一般法與尤其法關系,依據(jù)尤其法優(yōu)于一般法規(guī)則,對串通投標行為行政處罰應依據(jù)具體情況,適用相關《招標投標法》、《政府采購法》,在沒有具體要求時,適用《反不正當競爭法》。2、串通投標行為人民事責任串通投標行為人負擔民事責任法律依據(jù)為《招標投標法》(第53條要求)、《反不正當競爭法》(第20條要求)。(1)串通投標行為人為投標人時,受損害方為招標人、其她未參與串通投標投標人(以下簡稱公正投標人)。對于招標人,串通投標行為人應負擔協(xié)議無效責任。招標投標過程實際上就是要約承諾過程。招標人發(fā)出招標公告,是要約邀請;投標人報送標書,是要約行為;招標人經(jīng)過開標、評標,最終確定中標人,是承諾行為。所以招標投標過程也就是招標人與投標人簽署協(xié)議過程。投標人串通投標,其中標無效,即投標人與招標人之間因中標而達成協(xié)議關系無效。串通投標行為人應負擔協(xié)議無效責任有:串通投標行為人因中標而取得招標人財產(chǎn),應給予返還,不能返還應給予折價賠償;同時賠償招標人損失,包含無效招標費用(如編制招標文件費用、組織評標費用等)、重新招標多支出費用、招標延誤所造成損失等。對于公正投標人,串通投標行為人應負擔共同侵權(quán)責任。串通投標行為人串通行為,符合侵權(quán)行為組成要件:串通行為違法;行為人主觀上含有過失;有損害事實;損害與行為之間有因果關系。串通投標行為人應負擔侵權(quán)責任為:賠償公正投標人參與投標費用(如編制投標文件費用,交通費用等);重新參與投標而多支出費用;其她實際損失。對于間接損失,有些人認為串通投標人也應賠償。但招投標是一個要約承諾行為,投標人并無須定會成為中標人;即使存在其她投標人有串通投標行為,造成結(jié)果是中標無效,應重新確定中標人或重新招標,所以公正投標人仍不會肯定成為中標人。所以不存在所謂間接損失。串通投標人對于招標人、公正投標人因調(diào)查行為人串通行為所支付合理費用也應賠償。另外,因為串通投標人行為屬于惡意串通,損害國家、集體或她人利益行為,串通投標行為人因中標、串通行為等取得額外收入為非法所得,應給予收繳。(2)串通投標行為人是招標人與投標人時,受損害方為公正投標人。串通投標行為人應負擔協(xié)議無效、惡意串通、共同侵權(quán)民事責任。首先,因串通投標而中標,其中標無效,即因中標而在招標人與投標人之間產(chǎn)生協(xié)議關系無效。其次,因為這種串通行為屬于惡意串通,所以串通投標招標人、投標人因串通行為而取得財產(chǎn),包含相關價款、商品、原材料、設備等應給予收繳。另外,串通投標招標人、投標人對于公正投標人應負擔共同侵權(quán)責任,即對于公正投標人因參與投標而支出費用、重新參與投標而多支出費用、其她實際損失等負擔連帶賠償責任。同時公正投標人有權(quán)要求重新確定中標人或重新招標、請求賠償相關侵權(quán)行為調(diào)查費用。(3)、在串通投標行為概念中并不包含招標代理機構(gòu)、評標委員會。作為招標人代理人,假如她們接收招標人授意進行串通行為,則與招標人共同負擔對應民事責任,即串通行為造成中標無效,非法所得給予沒收,對于公正投標人負擔賠償損失責任。假如串通行為不是招標人授意,而是其自行與投標人進行,則依據(jù)其行為對中標情況影響程度而定,如影響中標結(jié)果,中標無效,其對招標人負擔違反委托協(xié)議違約責任,對公正投標人負擔共同侵權(quán)賠償責任,并收繳非法所得。3、串通投標行為刑事責任在上文案例二中,法院以串通投標罪給予判決處罰,其依據(jù)是刑法第223條要求:投標人相互串通投標報價,損害招標人或者其她投標人利益,情節(jié)嚴重,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。投標人與招標人串通投標,損害國家、集體、公民正當利益,依據(jù)前款要求處罰。在認定本罪時,應從以下幾方面著手:(1)、串通投標罪主體特征表現(xiàn)為特殊主體,即限于招標人和投標人;同時也是多數(shù)主體,因為二人以上方可組成串通;另外招標人、投標人通常情況下為法人單位,但也能夠是個人(《招標投標法》第25條要求:投標人是響應招標、參與投標競爭法人或者其她組織。依法招標科研項目許可個人參與投標,投標個人適用本法相關投標人要求)。對于包含串通投標行為招標代理機構(gòu)、評標委員會,其與參與串通行為招標人、投標人組成共同犯罪,也可成為本罪犯罪主體。對于在具體案件中是確定自然人犯罪主體,還是單位犯罪主體,應依據(jù)最高人民法院《相關審理單位犯罪案件具體應使用方法律相關問題解釋》要求處理:個人為進行違法犯罪活動而設置企業(yè)、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪,或者企業(yè)、企業(yè)、事業(yè)單位設置后,以實施犯罪為關鍵活動,不以單位犯罪論處;盜用單位名義實施犯罪,違法所得由實施犯罪個人私分,依據(jù)刑法相關自然人犯罪要求定罪處罰。(2)、串通投標罪主觀特征表現(xiàn)為直接有意。因為串通行為人在主觀上有明確意思聯(lián)絡,以排擠她人為目,并主動追求這一目,所以這種主觀狀態(tài)只可能為直接有意。(3)、串通投標罪客體特征表現(xiàn)為復雜客體,既侵犯了國家、集體或個人利益,也侵犯了正常市場競爭秩序。(4)串通投標罪客觀特征表現(xiàn)為上文中所提到串通投標行為種種形式,具體情況不一而足。依據(jù)刑法要求,串通投標罪為情節(jié)犯,即達成情節(jié)嚴重才組成本罪。怎樣認定情節(jié)嚴重,在實踐中可依據(jù)最高人民檢察院、公安部《相關經(jīng)濟犯罪案件追訴標準要求》處理,即投標人相互串通投標報價,或者投標人與招標人串通投標,涉嫌下列情形之一,應予追訴:損害招標人、投標人或者國家、集體、公民正當利益,造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五十萬元以上;對其她投標人、招標人等投標招標活動參與人采取威脅、欺騙等非法手段;雖未達成上述數(shù)額標準,但因串通投標,受過行政處罰二次以上,又串通投標。在實施串通投標行為過程中,行為人可能會采取賄賂等手段,如賄賂等行為也達成犯罪標準,則此時組成牽連犯。牽連犯是指以實施某一犯罪為目,但其方法行為或結(jié)果行為又觸犯其它罪名情況,可分為方法牽連犯與結(jié)果牽連犯兩種形式。對于串通投標罪牽連犯情形,刑法未明確要求怎樣處罰。依據(jù)“從一重罪處斷”標準,應按行為觸犯數(shù)個罪名中法定刑較重犯罪定罪處罰,而不是實施數(shù)罪并罰。在認定串通投標罪時,包含“直接經(jīng)濟損失”概念。有些人認為:投標人在遞交標書之前已經(jīng)