XX年會計職稱考試《中級經(jīng)濟法》新版教材(含筆記)

/第一章經(jīng)濟法總論【本章特點是用詞比較專業(yè)，法律概念較多，有些說法比較抽象，理解有一定難度?！俊敬缶V根本要求：（一）掌握經(jīng)濟法主體的權利與義務、經(jīng)濟法主體的法律責任

（二）熟悉經(jīng)濟法的淵源、經(jīng)濟法主體的界定和分類

（三）了解經(jīng)濟法主體的行為】

第一節(jié)經(jīng)濟法概述一、經(jīng)濟法的產(chǎn)生經(jīng)濟法是一個新興的法律部門。一般認為，現(xiàn)代意義的經(jīng)濟法是在市場經(jīng)濟從自由競爭階段進入到壟斷階段以后才產(chǎn)生的。如美國1890年通過的標準托拉斯行為的《謝爾曼法》、德國1896年通過的標準不正當競爭行為的《反不正當競爭法》等，都是經(jīng)濟法產(chǎn)生初期的重要立法。此外，在第一次世界大戰(zhàn)期間所產(chǎn)生的一些“戰(zhàn)時統(tǒng)制法〞，如德國1919年的《煤炭經(jīng)濟法》等，以及在1929年大蕭條以后所產(chǎn)生的“危機對策法〞，如美國1933年的《證券法》等，都表達了國家對市場經(jīng)濟活動的干預、協(xié)調(diào)，它們都是經(jīng)濟法領域的重要立法。其實，相對于上述立法，“經(jīng)濟法〞作為一個詞語的出現(xiàn)要更早一些。例如，法國空想社會主義者摩萊里(Morelly)和德薩米(Dezamy)，就分別在其著作《自然法典》(1755年)和《公有法典》(1842年)中提及“經(jīng)濟法〞的概念，他們都認為經(jīng)濟法是“分配法〞；蒲魯東也曾經(jīng)在其著作中提到“經(jīng)濟法〞的概念。但他們所談到的經(jīng)濟法與現(xiàn)代法學意義上的經(jīng)濟法還是有一定的差異的。在德國、日本等大陸法系國家，對于經(jīng)濟法的研究較為深入；在美國、英國等英美法系國家，雖然一般不強調(diào)“經(jīng)濟法〞之名，但也同樣在財政、稅收、金融、市場競爭等方面，存在著大量的“經(jīng)濟法標準〞。事實上，只要是搞現(xiàn)代市場經(jīng)濟的國家，就離不開宏觀調(diào)控和市場規(guī)制，就需要由相關的經(jīng)濟法標準。從這個意義上說，實質(zhì)意義上的經(jīng)濟法標準在各國是普遍存在的。在我國，隨著改革開發(fā)事業(yè)的不斷開展，經(jīng)濟法也逐步產(chǎn)生和開展起來，在國家經(jīng)濟、社會開展方面所起到的作用日益明顯，受到了廣泛重視。目前，經(jīng)濟法已經(jīng)成為我國法律體系中的一個獨立的、重要的法律部門。★【例1-1】有人認為，經(jīng)濟法就是與經(jīng)濟有關的法，而與經(jīng)濟有關的法在古代社會就有，因此，經(jīng)濟法應當是很古老的?！窘馕觥可鲜鲇^點是不正確的。經(jīng)濟法是一個新興的法律部門，并不是很古老的；經(jīng)濟法是19世紀末20世紀初隨著市場經(jīng)濟進入到壟斷階段才產(chǎn)生的，并隨著第一次世界大戰(zhàn)和20世紀30年代的大危機而逐漸開展起來的。在我國，經(jīng)濟法的真正開展是在改革開發(fā)以后。因此，不能認為與經(jīng)濟有關的法都是經(jīng)濟法，也不能由此認為經(jīng)濟法是自古有之的。二、經(jīng)濟法的概念經(jīng)濟法是指調(diào)整在現(xiàn)代國家進行宏觀調(diào)控和市場規(guī)制過程中發(fā)生的社會關系的法律標準的總稱。簡單地說，經(jīng)濟法就是調(diào)整宏觀調(diào)控關系和市場規(guī)制關系的法律標準的總稱。上述經(jīng)濟法的概念說明，經(jīng)濟法作為現(xiàn)代國家解決特定領域里的問題的一種重要手段，是調(diào)整兩類特殊社會關系的法律標準的總稱。要理解經(jīng)濟法的概念，就必須理解經(jīng)濟法所調(diào)整的兩類社會關系，即宏觀調(diào)控關系和市場規(guī)制關系。所謂宏觀調(diào)控，通常是指對宏觀經(jīng)濟運行的調(diào)節(jié)和控制；所謂市場規(guī)制，通常是指對微觀市場行為的標準和制約。對于在宏觀調(diào)控和市場規(guī)制過程中所發(fā)生的宏觀調(diào)控關系和市場規(guī)制關系，還可以作進一步的具體分類。經(jīng)濟法所調(diào)整的上述社會關系都非常重要，直接影響著經(jīng)濟法體系的構(gòu)成，并由此影響經(jīng)濟法的法制建設?！纠?-2】有人認為，經(jīng)濟法就是調(diào)整經(jīng)濟關系的法，它標準各種經(jīng)濟行為。【解析】上述觀點是不正確的。經(jīng)濟法并不是調(diào)整一切經(jīng)濟關系的法，它只是調(diào)整特定經(jīng)濟關系的法。任何一個法律部門，無論多么重要，也都有自己的邊界。經(jīng)濟法雖然是一個非常重要的法律部門，但它主要調(diào)整兩種社會關系，即宏觀調(diào)控關系和市場規(guī)制關系，因而并不是調(diào)整所有的經(jīng)濟關系，也不是標準各種經(jīng)濟行為。在一國的法律體系中，民商法等法律部門同樣調(diào)整一定的經(jīng)濟關系，這些法律部門都有其各自的職能和作用，不能互相替代。三、經(jīng)濟法的體系經(jīng)濟法的體系，通常是指各類經(jīng)濟法標準所構(gòu)成的和諧統(tǒng)一的整體。由于經(jīng)濟法主要調(diào)整兩類社會關系，即宏觀調(diào)控關系和市場規(guī)制關系，因而經(jīng)濟法體系也包括兩大局部，即宏觀調(diào)控法和市場規(guī)制法。在把經(jīng)濟法標準分為宏觀調(diào)控法和市場規(guī)制法的基礎上，還可根據(jù)各類標準的具體調(diào)整范圍，作出進一步的分類。例如，從宏觀調(diào)控的角度來看，世界各國主要運用財稅、金融、方案這三類經(jīng)濟政策以及相應的三類經(jīng)濟手段，來進行宏觀調(diào)控，這些政策及其手段的法律化，就分別是財稅調(diào)控法標準、金融調(diào)控法標準、方案調(diào)控法標準，從而構(gòu)成了宏觀調(diào)控法的三大類別。又如，從市場規(guī)制的角度來看，各國主要通過競爭政策和消費者政策來進行直接的市場規(guī)制，而這些政策的法律化，就構(gòu)成了一國的競爭法和消費者保護法，并可以進一步分為反壟斷法、反不正當競爭法、消費者保護法標準，從而構(gòu)成了市場規(guī)制法的三大類別?？梢姡?jīng)濟法體系包括宏觀調(diào)控法和市場規(guī)制法兩大局部。其中，宏觀調(diào)控法包括三個部門法，即財稅調(diào)控法、金融調(diào)控法和方案調(diào)控法，分別簡稱財稅法、金融法和方案法；市場規(guī)制法也包括三個部門法，即反壟斷法、反不正當競爭法和消費者保護法。上述對經(jīng)濟法體系中的各個部門法的描述，可以大概概括為“財金方案調(diào)控法，兩反一保規(guī)制法〞。這是經(jīng)濟法體系的根本構(gòu)成。當然，對上述部門法還可以進一步細分。如財稅法包括財政法與稅法兩個具體的部門法。其中，財政法包括財政體制法和財政收支法，具體包括預算法、國債法、政府采購法、轉(zhuǎn)移支付法等；稅法包括稅收體制法與稅收征納法，而稅收征納法有可以進一步分為稅收征納實體法(如所得稅法、財產(chǎn)稅法等)與稅收征納程序法等。此外，由于對一些領域需要進行特別監(jiān)管，因而諸如銀行監(jiān)管、證券監(jiān)管、保險監(jiān)管、能源監(jiān)管等得到了進一步強化，這些都是在一般市場規(guī)制的基礎上開展起來的特別市場規(guī)制，相應地，銀行、證券、保險、能源等領域的監(jiān)管法律標準，也都屬于市場規(guī)制法，只不過是比一般市場規(guī)制法更加嚴格的特別市場規(guī)制法，都屬于經(jīng)濟法的重要組成局部?！纠?-3】有人認為，經(jīng)濟法的體系是一個多層次的、內(nèi)在和諧統(tǒng)一的整體?！窘馕觥可鲜鲇^點是正確的。從部門法的角度看，經(jīng)濟法的體系由宏觀調(diào)控法和市場規(guī)制法兩大局部構(gòu)成，同時，這兩大局部又分別由多個部門法構(gòu)成，其中的每個部門法又可以進一步細分為更低層級的部門法，從而使經(jīng)濟法體系形成了一個多層次的、內(nèi)在和諧統(tǒng)一的整體?！纠?-4】有人認為，經(jīng)濟法的體系主要包括兩大局部，即宏觀調(diào)控法和市場規(guī)制法，這是法學界的根本共識?！窘馕觥可鲜鲇^點是正確的。對于經(jīng)濟法的體系，曾長期有不同的認識，經(jīng)過多年的努力，法學界已經(jīng)達成了根本的共識，即經(jīng)濟法的體系主要由宏觀調(diào)控法和市場規(guī)制法兩個局部組成，宏觀調(diào)控法調(diào)整宏觀調(diào)控關系，市場規(guī)制法調(diào)整市場規(guī)制關系。宏觀調(diào)控法主要包括財稅調(diào)控法、金融調(diào)控法、方案調(diào)控法；市場規(guī)制法主要包括反壟斷法、反不正當競爭法和消費者保護法。上述各個部門法標準，表達在大量的經(jīng)濟法的立法中。此外，人們通常比較熟悉的各類市場監(jiān)管法，都屬于市場規(guī)制法。因此，也有人將市場規(guī)制法成為市場監(jiān)管法。四、經(jīng)濟法的淵源經(jīng)濟法的淵源，從形式意義上說，就是指經(jīng)濟法標準的表現(xiàn)形式。明確經(jīng)濟法的淵源，有助于更全面地理解經(jīng)濟法的體系，同時，也有助于更好地理解現(xiàn)實立法之間的內(nèi)在關聯(lián)，從而有助于完善經(jīng)濟法的立法。此外，明確經(jīng)濟法的淵源，既有利于政府部門更好地進行宏觀調(diào)控和市場規(guī)制，也有助于法院更好地審理經(jīng)濟法案件。只有明確經(jīng)濟法的淵源，才能找到適用經(jīng)濟法的最為恰切的標準依據(jù)，從而更好地實現(xiàn)經(jīng)濟法標準體系的漏洞和缺乏，推進立法機關更好地完善經(jīng)濟法的體系；使廣闊的市場主體可以更好地找到相關的法律依據(jù)，作為保護自己權益的工具，從而更好地推進國家的法治。經(jīng)濟法的主要淵源包括以下幾類：(一)憲法憲法作為國家的根本大法，無疑是經(jīng)濟法的最重要淵源?！居扇珖嗣翊砣藭贫ê托薷模哂凶罡叻尚Я?。任何其他形式的法律法規(guī)不得與之相抵觸】隨著憲法的“經(jīng)濟性〞的突出，許多憲法規(guī)定都與經(jīng)濟法直接相關。其中，有些憲法標準對于經(jīng)濟法具有總體上的意義，而有些憲法標準甚至就是某些經(jīng)濟法領域的法律的直接立法依據(jù)，這些都使憲法成為經(jīng)濟法的重要淵源。例如，我國《憲法》第十五條規(guī)定，“國家加強經(jīng)濟立法，完善宏觀調(diào)控〞。這一規(guī)定對于經(jīng)濟法特別是宏觀調(diào)控法就具有整體上的意義。另外，在憲法領域里，有關財政、稅收、金融、方案等領域的規(guī)定，也都是經(jīng)濟法的重要淵源。在其他國家的憲法里，還有反壟斷、保護公平競爭等許多方面的規(guī)定，這些也都是經(jīng)濟法的重要淵源。(二)法律法律也是經(jīng)濟法的重要淵源。由于經(jīng)濟法的調(diào)整涉及國民的根本權利，因而需要通過法律的形式來加以保護?！居扇珖嗣翊泶髸捌涑Ｎ瘯贫ǖ臉藴市晕募?，在地位和效力上僅次于憲法】對此，在我國《立法法》第八條中已有規(guī)定，特別是涉及“根本經(jīng)濟制度以及財政、稅收、海關、金融和外貿(mào)的根本制度〞等，只能制定法律。而上述《立法法》所列舉的需要制定法律的領域，恰恰是經(jīng)濟法所需要調(diào)整的重要領域，從而使法律成為經(jīng)濟法的非常重要的淵源。目前，我國在經(jīng)濟法領域里已經(jīng)有了一些制定的成文法律。宏觀調(diào)控方面，包括財稅領域的《預算法》、《企業(yè)所得稅法》、《個人所得稅法》、《政府采購法》、《會計法》等；金融領域的《中國人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《證券法》、《保險法》等；此外，與方案、產(chǎn)業(yè)政策等相關的還有《價格法》、《中小企業(yè)促進法》等。在市場規(guī)制法方面，則包括《反壟斷法》、《反不正當競爭法》、《消費者權益保護法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《廣告法》等。上述諸多法律，都是經(jīng)濟法的重要淵源。此外，全國人大每年審批通過的年度預算和年度方案，從法理上說，應與其他法律具有相同的法律效力。只不過在時間效力上有所不同而已。其實，在全國人大審批通過的年度預算、年度國民經(jīng)濟和社會開展方案中，集中表達了國家的經(jīng)濟政策和社會政策等多種政策，大量涉及宏觀調(diào)控和市場規(guī)制，具有約束力，因而也是經(jīng)濟法的重要淵源。它們與經(jīng)濟法領域的具體法律、法規(guī)配合，共同發(fā)揮著重要的作用。(三)行政法規(guī)行政法規(guī)是我國最高行政機關國務院根據(jù)憲法和法律，或者根據(jù)國家立法機關的授權決定，依法制定的標準性文件?！拘ЯΦ陀诜桑哂诓块T規(guī)章和地方性法規(guī)】根據(jù)我國《行政法規(guī)制定程序條例》的規(guī)定，行政法規(guī)的名稱一般為“條例〞，也可以稱“規(guī)定〞、“方法〞等。在經(jīng)濟法領域，由于中央政府是進行宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的重要主體，因此，大量的經(jīng)濟法規(guī)實際上是由國務院制定的。特別是在授權立法大量存在的情況下，經(jīng)濟法方面的行政法規(guī)更多。例如，在稅收領域，與所開征的各個稅種相對應，我國有諸如《增值稅暫行條例》、《消費稅暫行條例》、《營業(yè)稅暫行條例》、《資源稅暫行條例》、《車船稅暫行條例》等十幾個稅收暫行條例。由此可見，稅法的主要淵源，不是稅收法律，而是稅收法規(guī)。類似的情況，在經(jīng)濟法的其他領域也屢見不鮮。如《國庫券條例》、《國家金庫條例》、《金融機構(gòu)撤銷條例》、《人民幣管理條例》、《外匯管理條例》等。此外，值得一提的是，大量的經(jīng)濟法領域的法律，有許多都是需要國務院予以進一步具體化的，其重要形式就是相關法律的“實施條例〞。如《預算法實施條例》、《企業(yè)所得稅法實施條例》[1]，等等。由于許多法律規(guī)定得比較原則，因而這些“實施條例〞在經(jīng)濟法的實施方面發(fā)揮著非常重要的作用。從數(shù)量上看，相對于法律而言，經(jīng)濟法方面的行政法規(guī)是更多的。由于我國正處于改革、轉(zhuǎn)型時期，在許多情況下，先制定法律可能條件并不成熟，往往需要先制定行政法規(guī)，待條件成熟后再制定法律，因此，在經(jīng)濟法的許多領域，行政法規(guī)扮演著重要角色。(四)部門規(guī)章國務院所屬的各部、委、行、署以及具有行政管理職能的直屬機構(gòu)，是部門規(guī)章的制定主體，【具有行業(yè)特點，銀行、證券】其中有多個部門是有權進行宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的重要主體。這些部門制定和實施相關規(guī)章，是為了實現(xiàn)宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的目標，由此使部門規(guī)章的專業(yè)性也十分突出。在許多情況下，部門規(guī)章的內(nèi)容更專業(yè)、更細致，制定程序更靈活、更便捷，從而更能及時地表達國家的經(jīng)濟政策和社會政策。由于部門規(guī)章的具體實施與市場主體、國家和社會的聯(lián)系更為密切，因而其作用也更為直接而具體。經(jīng)濟法領域的大量部門規(guī)章，主要來自那些負有宏觀調(diào)控和市場規(guī)制職能的部門，這些部門的規(guī)章在宏觀調(diào)控和市場規(guī)制方面的作用更大。目前，財政部、國家稅務總局、中國人民銀行、國家開展和改革委員會(以下簡稱國家發(fā)改委)、國家工商行政管理總局、國家質(zhì)檢總局、商務部以及相關的各類監(jiān)督管理委員會(如銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會)等部門所制定的規(guī)章，都是經(jīng)濟法的重要淵源，在實踐中發(fā)揮著重要作用。近些年來，為了更好地進行宏觀調(diào)控和市場規(guī)制，多個部門還經(jīng)常協(xié)調(diào)聯(lián)合發(fā)布部門規(guī)章，以更好地解決經(jīng)濟和社會生活中突出的熱點問題和難點問題。如對房地產(chǎn)市場、證券市場等領域的調(diào)控以及對市場秩序的整頓等，經(jīng)常由多個部委聯(lián)合發(fā)布規(guī)章。(五)地方性法規(guī)省、自治區(qū)、直轄市以及較大的市的人大及其常務會依據(jù)本地具體情況，可以依法制定地方性法規(guī)。地方性法規(guī)不得違反上位法【就法的效力位階而言，法可分為三類，即上位法，下位法和同位法。這是從法的淵源而言的：就法律效力大小而言，效力大的為上位法，它之下生效的為下位法。比方說憲法和其他法律部們的關系，憲法就是上位法，因為其他法律都是依據(jù)憲法制定的，其他的法律如刑法民法就是下位法】，它主要是對相關宏觀調(diào)控法和市場規(guī)制法的具體落實。因此，其實施的空間范圍是受局限的，同時，表達了經(jīng)濟法所關注的地方的差異性。我國地域遼闊，各地區(qū)開展不平衡，在宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的某些方面，也不可能“一刀切〞，因而在法律、法規(guī)中往往會給地方留出立法空間。如在多個稅收的《暫行條例》中，都規(guī)定了幅度比例稅率，由地方具體規(guī)定實際適用的稅率。事實上，針對許多法律，各個地方都制定了地方性法規(guī)，以配合相關法律的實施。除了上述稅法領域的規(guī)定以外，在宏觀調(diào)控法和市場規(guī)制法的許多領域，已經(jīng)制定了不少地方性法規(guī)，例如，《吉林省反不正當競爭條例》、《河南省消費者權益保護條例》，以及《廣東省實施<中華人民共和國反不正當競爭法>方法》、《江西省實施<中華人民共和國消費者權益保護法>方法》等。此外，與行政法規(guī)或規(guī)章的制定情況類似，有些地方性法規(guī)的制定可能比國家的相關法律或法規(guī)還要早，從而為國家的相關立法積累了經(jīng)驗。上述五類法律形式是經(jīng)濟法的主要淵源，目前在經(jīng)濟法的法制建設方面發(fā)揮著重要的作用。但從全國范圍來看，特別是從建立統(tǒng)一的市場、統(tǒng)一的法制的角度來說，不宜盲目地擴大地方性法規(guī)的數(shù)量。地方性法規(guī)對于相關實體權利義務的規(guī)定，一定要同相關經(jīng)濟法的法律規(guī)定的要求相一致，不應突破。事實上，我國有大量法律充分考慮了地方的差異性，給地方留出了立法空間?！纠?-5】經(jīng)濟法的淵源于經(jīng)濟法的立法有什么關聯(lián)？【解析】我國是大陸法系國家，以成文法為主，因此，大量的經(jīng)濟法標準都表達在經(jīng)濟法的具體立法中，通過多層次的經(jīng)濟法的立法表現(xiàn)出來，于是各類經(jīng)濟法的立法，就成了經(jīng)濟法的淵源。了解各種形式的經(jīng)濟法淵源，有助于認識經(jīng)濟法立法的根本情況。我國經(jīng)濟法的淵源主要包括憲法、法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和地方性法規(guī)等。依照嚴格的法定原則，法律應成為經(jīng)濟法的主要淵源，但由于經(jīng)濟法非常復雜，需要有多種層次的法律淵源，因此，在我國現(xiàn)實的立法中，行政法規(guī)和部門規(guī)章也是經(jīng)濟法的重要表現(xiàn)形式?！纠?-6】有人認為，經(jīng)濟法的淵源既然是經(jīng)濟法的立法表達，因而應當是沒有效力層級之分的，都應該無差異地執(zhí)行，這才表達經(jīng)濟法制的統(tǒng)一性?！窘馕觥可鲜鲇^點是不正確的。經(jīng)濟法的淵源雖然是經(jīng)濟法的立法表達，但經(jīng)濟法的立法本身就是有效力層級之分的；憲法具有最高的法律效力，法律的效力要高于行政法規(guī)的效力，而行政法規(guī)的效力則要高于部門規(guī)章和地方性法規(guī)的效力。因此，對于各類經(jīng)濟法的立法，并不是要無差異地執(zhí)行，尤其要注意下位法不能違反上位法，不能與上位法相沖突。強調(diào)效力的層級，強調(diào)下位法不能與上位法相沖突，正是為了有利于保持經(jīng)濟法制的統(tǒng)一。因此，在實踐中如果部門規(guī)章或地方性法規(guī)違反了法律和行政法規(guī)，或者行政法規(guī)違反了法律，或者法律違反了憲法，這些違反上位法的標準都是無效的。第二節(jié)經(jīng)濟法的主體一、經(jīng)濟法主體的界定經(jīng)濟法主體，是指依據(jù)經(jīng)濟法而享有權力或權利，并承當相應義務的組織或個人。這里的組織，可能是立法機關或執(zhí)法機關，也可能是各類企業(yè)或非營利組織等；這里的個人，可以是本國公民、外國人等。需要注意的是，同一主體可以因其參加不同的法律關系，而成為多個法律領域的主體。例如，企業(yè)作為重要的市場主體，既可以成為民商法上民商事主體，也可以成為行政法上的行政相對人、訴訟法上的訴訟主體等。與企業(yè)類似，各類主體都可以因參加到不同的法律關系中，而成為不同法律關系的主體，其行為可能會受到不同法律的標準。同理，各類主體不管其在不同的法律中稱謂如何，如商業(yè)銀行、證券公司、保險公司，或者是經(jīng)營者、消費者等，只要依據(jù)經(jīng)濟法享有權利和承當義務，就是經(jīng)濟法的主體。與上述的企業(yè)或個人的情況類似，政府同樣也可以參與到多種法律關系中，成為不同法律關系的主體。例如，政府不僅是行政法的主體，它同樣可以成為民法主體、訴訟法主體等，當然，也可以宏觀調(diào)控主體或市場規(guī)制主體的身份成為經(jīng)濟法上的主體。【例1-7】有人認為，政府可以成為經(jīng)濟法的主體，企業(yè)和個人也可以成為經(jīng)濟法的主體。【解析】上述觀點是正確的。政府并非只是行政法的主體，企業(yè)并非只是企業(yè)法的主體，個人并非只是民法的主體。政府、企業(yè)和個人可以根據(jù)所參加的法律關系的不同，成為不同法律領域的主體。因此，政府、企業(yè)、個人都可以成為經(jīng)濟法的主體。二、經(jīng)濟法主體的分類對于經(jīng)濟法主體，可以從多種不同的角度作出不同的分類。例如，從人們通常所了解的主體形態(tài)，可以將經(jīng)濟法主體分為國家機關、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體和個人等。在上述各類主體中，企業(yè)是非常重要的主體，因此，在本書有關主體制度的安排方面，將著重介紹企業(yè)制度。由于在企業(yè)中，公司以及其他主體(如個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、外商投資企業(yè)等)比較常見，因而本書對公司法律制度和其他主體法律制度將著重加以介紹。除了上述的分類以外，根據(jù)經(jīng)濟法調(diào)整領域的不同，還可以將經(jīng)濟法主體分為宏觀調(diào)控法主體和市場規(guī)制法主體兩類。其中，宏觀調(diào)控法主體可以分為調(diào)控主體和受控主體，市場規(guī)制法主體可分為規(guī)制主體和受制主體。其中，調(diào)控主體與規(guī)制主體是主導者，但受控主體和受制主體也具有一定的獨立性和主動性，并非完全被動地受控或受制于人。上述的調(diào)控主體和規(guī)制主體也可以從其他的角度進行分類。例如，調(diào)控主體和規(guī)制主體還可以進一步分為立法主體和執(zhí)法主體等，這樣在宏觀調(diào)控方面享有立法權或準立法權的國家機關，就可以成為經(jīng)濟法的主體。在我國，財政部、國家稅務總局、中國人民銀行、國家發(fā)改委等都是重要的調(diào)控主體，而商務部、國家工商行政管理總局、國家質(zhì)量技術監(jiān)督檢驗總局等則是重要的規(guī)制主體，并且上述的某些部委還同時具有宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的職能。依法接受國家宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的主體，包括作為市場主體的企業(yè)和個人等。如商業(yè)銀行或其他行業(yè)的企業(yè)、經(jīng)營者、消費者等，都可以成為經(jīng)濟法上的受控主體或受制主體。事業(yè)單位、社會團體等情況較為復雜，如果它們從事經(jīng)濟法規(guī)定的行為，同樣也要接受國家的宏觀調(diào)控和市場規(guī)制，并成為經(jīng)濟法的主體。上述的調(diào)控主體與受控主體以及規(guī)制主體與受制主體，它們的地位是非平等的，各類主體的權利、義務和責任等是不盡相同的。傳統(tǒng)民法強調(diào)主體在經(jīng)濟能力、認知能力、信息能力等方面的無差異性，因而主體才能夠是“平等〞的；而經(jīng)濟法則正好相反，主要是強調(diào)主體的差異性。強調(diào)在事實上主體的經(jīng)濟能力、認知能力、信息能力等方面差異很大。因此，經(jīng)濟法更強調(diào)實質(zhì)上的公平和正義?！纠?-8】有人認為，經(jīng)濟法的調(diào)控主體都是政府的職能部門；有人認為，政府的職能部門都是調(diào)控主體；還有人認為，社會團體也可以成為調(diào)控主體或規(guī)制主體。這些觀點正確嗎？【解析】上述觀點都不正確。第一，經(jīng)濟法的調(diào)控主體并不都是政府的職能部門，全國人民代表大會及其常務委員會享有宏觀調(diào)控的立法權，以及預算和方案的審批權，因而同樣可以成為調(diào)控主體；第二，政府的職能部門并非都是調(diào)控主體，只有依法承當宏觀調(diào)控職能的政府部門，才能成為調(diào)控主體，沒有調(diào)控職能的國務院有關部委，就不能成為宏觀調(diào)控的主體；第三，在社會團體中，有些行業(yè)協(xié)會等在行業(yè)內(nèi)部規(guī)則的形成和治理上起到了一定的作用，但社會團體本身并不直接具有宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的職能，并不屬于調(diào)控主體或規(guī)制主體。三、經(jīng)濟法主體資格的取得經(jīng)濟法主體資格的取得具有其特殊性，各類經(jīng)濟法主體資格的取得是不盡相同的。(一)主體資格取得的法律依據(jù)的差異性調(diào)控主體與受控主體、規(guī)制主體與受制主體取得經(jīng)濟法主體資格的法律依據(jù)是不同的，例如，財政調(diào)控主體和金融調(diào)控主體，方案調(diào)控主體與競爭規(guī)制主體等，其權力來源、具體的法律依據(jù)等，都是不同的。同樣，即使是接受調(diào)控與規(guī)制的市場主體，其具體身份往往也要隨具體法律而定。上述各類主體在法律依據(jù)上的不同，說明了經(jīng)濟法主體資格取得上的差異性或多源性。這與各類主體地位的非平等性、各自的職能和任務的差異性等有關。通常，調(diào)控主體和規(guī)制主體主要是立法機關和局部執(zhí)法機關，其主體資格需要依據(jù)憲法和法律的規(guī)定，特別是專門的組織法的規(guī)定才能取得?！纠?，《中國人民銀行法》第四條規(guī)定，“中國人民銀行履行以下職責：（一）依法制定和執(zhí)行貨幣政策；……〞中國人民銀行（央行）依據(jù)該項法律規(guī)定取得制訂貨幣政策的權利】由于它們都是重要的國家機關，在立法和執(zhí)法活動中都負有宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的職權和職責，因而其職權和職責一般需要專門的法律作出專門的規(guī)定。例如，對于中國人民銀行、反壟斷委員會的職權和職責，在《中國人民銀行法》、《反壟斷法》中都有專門的規(guī)定。此外，接受調(diào)控或規(guī)制的企業(yè)等市場主體的資格，一般不需要有專門的法律作出特別規(guī)定，因為它們首先必須是通常的從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的市場主體，而市場主體資格取得的根本條件應當是一視同仁的。因此，其資格取得主要是依據(jù)反映主體平等精神的民商法【例如，公民自出生即成為民事法律關系的主體。再例如，任何人滿足公司法的規(guī)定都可以設立公司，取得市場主體的資格】。但是，在經(jīng)濟法領域，基于社會公益的考慮，也不排除對某些特殊行業(yè)的市場主體作出特殊的要求?！纠?，設立保險公司或證券公司，不同于設立一般公司】例如，對銀行、保險、證券等領域的特殊規(guī)定，對某些領域的產(chǎn)業(yè)政策的特別調(diào)整等，都反映了經(jīng)濟法在市場準入方面對社會公益的考慮。這些要求和考慮，分別表達在《商業(yè)銀行法》、《保險法》、《證券法》等法律中。一般認為，在市場主體中，企業(yè)是最重要的；在企業(yè)中，公司是最重要的。從企業(yè)與平等主體的經(jīng)濟關系的法律調(diào)整來看，企業(yè)法的民商性質(zhì)是存在的；從企業(yè)與國家的經(jīng)濟關系的法律調(diào)整來看，則企業(yè)法又具有經(jīng)濟法的性質(zhì)。在市場經(jīng)濟條件下，企業(yè)與國家的經(jīng)濟關系，主要是收入分配關系和競爭規(guī)制關系。至于其他方面，國家的調(diào)控與規(guī)制多為間接的。這樣才能使市場主體在有一定的經(jīng)濟約束的同時，充分享有自由競爭的權利。目前，我國有關企業(yè)的立法已經(jīng)較為健全。從企業(yè)所包含的公司企業(yè)、合伙企業(yè)和獨資企業(yè)這三種根本法律形態(tài)的角度，我國分別出臺了《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《個人獨資企業(yè)法》；從所有制和涉外因素的角度，我國早已出臺了《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》等。此外，還有《鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》等企業(yè)立法形式?？梢?，我國的企業(yè)立法較為細致，同時，也說明了國家對于市場主體立法的重視。對于上述立法的主要內(nèi)容，本書還將在有關章節(jié)作具體介紹。【例1-9】有人認為，經(jīng)濟法的主體復雜，各類主體資格取得所依據(jù)的法律各不相同，所涉及的法律眾多，難以把握，制定一部統(tǒng)一的經(jīng)濟法典就好了。【解析】上述觀點是不正確的。經(jīng)濟法主體確實復雜多樣，其主體資格取得所依據(jù)的法律的不相同，所涉及的法律確實眾多。因此，在經(jīng)濟法領域，不像刑法、訴訟法等部門法那樣，著重掌握根本的法典就可以了。同時，經(jīng)濟法領域的法律眾多，確實很難制定一部統(tǒng)一的法典，但經(jīng)濟法的立法并非無規(guī)律可循，其中，對于調(diào)控主體和規(guī)制主體是著重于從職權、職責、程序的角度作出規(guī)定；對于接受調(diào)控和規(guī)制的主體，則著重于從其組織、行為以及相應的權利、義務的角度作出規(guī)定，并從整體的社會公益的角度作出要求，因而是可以把握的。(二)經(jīng)濟法主體資格取得的特殊性如前所述，調(diào)控主體和規(guī)制主體的資格，主要來源于憲法和法律，特別是一些專門的組織法；而受控主體和受制主體資格的取得，又主要是依據(jù)傳統(tǒng)民商法(因為登記機關要視其根本條件是否符合民商法的有關規(guī)定來確定其主體資格)，從而使經(jīng)濟法主體資格的取得具有多源性或非單一性。經(jīng)濟法主體資格取得的特殊性還表現(xiàn)在：第一，雖然調(diào)控主體和規(guī)制主體的資格取得源于憲法、法律，但與一般行政主體的資格取得還是有所不同，特別是在主體職權方面，更強調(diào)有關宏觀調(diào)控和市場規(guī)制職能的行使，更強調(diào)其經(jīng)濟管理職能，這已經(jīng)表達在一些專門的法律標準中【例如：《中國人民銀行法》規(guī)定：“為了確立中國人民銀行的地位，明確其職責，保證國家貨幣政策的正確制定和執(zhí)行，建立和完善中央銀行宏觀調(diào)控體系，維護金融穩(wěn)定，制定本法。〞】。如中央銀行、反壟斷執(zhí)法機構(gòu)等的職能、職權等，都有專門的法律作出具體規(guī)定。第二，雖然受控主體和受制主體主要由民商法確定其資格，但不排除在市場準入方面，基于產(chǎn)業(yè)政策的考慮，由專門的經(jīng)濟法標準對其主體的資格或資質(zhì)條件等作出專門的限定【前述，《公司法》規(guī)定，設立有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元；《證券法》規(guī)定，設立證券公司注冊資本最低限額為人民幣5000萬元】，如對企業(yè)規(guī)模的限制(有時是對最低規(guī)模、注冊資本等的限制)，對商業(yè)銀行相關條件的限制或開業(yè)區(qū)域等方面的限制等。這些對于實現(xiàn)國家的經(jīng)濟政策，確保調(diào)控或規(guī)制目標的實現(xiàn)，保障社會公益等都是非常重要的，同時也表達了經(jīng)濟法主體資格取得方面的特殊性?！纠?-10】有人認為，經(jīng)濟法主體資格的取得具有特殊性，是因為經(jīng)濟法更關注整體的經(jīng)濟運行、整體的經(jīng)濟秩序、社會公共利益，所以才需要從主體的職權、職責以及權利義務等方面作出更多的限定?！窘馕觥可鲜鲇^點是正確的。經(jīng)濟法與傳統(tǒng)的部門法不同，確實更關注整體的經(jīng)濟運行、經(jīng)濟秩序和社會公益。因此，就必須嚴格遵循法定原則，在各類涉及主體資格的法律中，對主體的職權與職責、權利與義務等作出更多的限定。事實上，在經(jīng)濟法領域的各類法律中，都在其立法宗旨條款表達了對整體的經(jīng)濟運行、經(jīng)濟秩序和社會公益的關注。例如，《中國人民銀行法》規(guī)定：“為了確立中國人民銀行的地位，明確其職責，保證國家貨幣政策的正確制定和執(zhí)行，建立和完善中央銀行宏觀調(diào)控體系，維護金融穩(wěn)定，制定本法〞；《反壟斷法》規(guī)定：“為了預防和制止壟斷行為，保護市場公平競爭，提高經(jīng)濟運行效率，維護消費者利益和社會公共利益，促進社會主義市場經(jīng)濟健康開展，制定本法〞；《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》規(guī)定：“為了加強對銀行業(yè)的監(jiān)督管理，標準監(jiān)督管理行為，防范和化解銀行業(yè)風險，保護存款人和其他客戶的合法權益，促進銀行業(yè)健康開展，制定本法〞等。第三節(jié)經(jīng)濟法主體的行為一、經(jīng)濟法主體行為的屬性經(jīng)濟法主體是多種多樣的，其資格、能力、地位等都是不盡相同的，因而各類經(jīng)濟法主體所從事的行為也各不相同。對于紛繁復雜的經(jīng)濟法主體的行為的屬性，應當作出界定。在此基礎上，對經(jīng)濟法主體行為的具體類別，也有必要作出區(qū)分。因為不同主體可能從事不同的行為，而不同的行為可能與不同的權利、義務或職權、職責以及責任等相關聯(lián)。在行為屬性方面，經(jīng)濟法主體的行為同樣屬于法律行為。所謂法律行為，在廣義上包括一切有法律意義和法律屬性的行為。我國學者一般都在廣義上使用此概念，從而使其成為能夠概括和反映人們在法律領域全部活動的概念。法律行為并非都是合法行為，與法律行為相對應的概念是“非法律行為〞，而不是“違法行為〞?！痉尚袨榘ǎ孩俸戏ㄐ袨椋照录{稅；②違法行為，偷稅；非法律行為，在自家抄寫稅法。】由于經(jīng)濟法主體的行為同樣屬于法律行為，因而同樣具有法律行為的一般屬性。首先，它同樣具有社會性，會對相關主體產(chǎn)生社會影響，是經(jīng)濟法所調(diào)整的社會關系得以產(chǎn)生的橋梁，從而構(gòu)成了經(jīng)濟法調(diào)整的前提；其次，它同樣具有法律性，是具有法律意義或能夠發(fā)生法律效果的行為，能夠引起經(jīng)濟法主體之間的權利、義務的發(fā)生、變更和消滅，并可以依法作出評價；最后，它同樣具有表意性，表達或表達了行為者的意思或意志，包括國家一方的意志和市場主體一方的意思，盡管這些意志或意思未必一致。經(jīng)濟法主體的行為，表達了經(jīng)濟法主體的特殊意志或意思，反映了經(jīng)濟法主體的不同利益追求和價值目標。在各類經(jīng)濟法主體中，國家一方所從事的行為，是國家為了實現(xiàn)國家利益和社會公共利益所從事的宏觀調(diào)控行為和市場規(guī)制行為；而市場主體一方所從事的行為，則是表達其自身利益追求的相關對策行為。這些行為，不僅會產(chǎn)生社會效應，而且也會產(chǎn)生法律效果，從而會涉及法律評價，因而完全符合法律行為的突出特征。作為具有法律意義的、能夠產(chǎn)生法律效果的法律行為，經(jīng)濟法主體行為的合法性是需要依法作出評判的。經(jīng)濟法主體所從事的行為，可能是合法的行為，也可能是違法的行為；可能是為經(jīng)濟法所鼓勵的，也可能是為經(jīng)濟法所禁止的。這樣就可以把經(jīng)濟法主體的各類行為都包容進來，從而可以更全面地對各種類型的經(jīng)濟法上的行為展開研究，而要對各種類型的行為進行具體分析，就需要進一步研究經(jīng)濟法主體的行為的類別。二、經(jīng)濟法主體行為的根本分類經(jīng)濟法主體可以從事多種性質(zhì)的行為，在法律行為中，但凡具有經(jīng)濟法意義的行為，都應當屬于經(jīng)濟法標準的行為，這些行為主要集中在宏觀調(diào)控和市場規(guī)制領域。發(fā)動和實施宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的主體，其所從事的調(diào)控行為和規(guī)制行為，在理論上也可以簡稱為“調(diào)制行為〞；對于各類調(diào)控行為和規(guī)制行為，接受調(diào)控或規(guī)制的市場主體，可以選擇是否接受或遵從，其行為可稱為“市場對策行為〞或簡稱為“對策行為〞。由此可見，各類經(jīng)濟法主體的行為可以在總體上分為兩大類，即調(diào)制行為和對策行為。(一)調(diào)制行為的分類所謂調(diào)制行為，就是宏觀調(diào)控主體和市場規(guī)制主體所從事的調(diào)控、規(guī)制行為，亦即在宏觀上通過調(diào)節(jié)來控制，在微觀上通過標準來制約，從而在總體上通過協(xié)調(diào)來制衡。調(diào)制行為是經(jīng)濟法主體為了特定的經(jīng)濟目的而在經(jīng)濟領域?qū)嵤┑?，具有主導性。此外，對于上述的調(diào)制行為，還可以從不同的角度，作出多種分類。例如，從調(diào)制行為的領域來看，可以分為宏觀調(diào)控行為和市場規(guī)制行為。其中，宏觀調(diào)控行為又可以分為財稅調(diào)控行為、金融調(diào)控行為、方案調(diào)控行為等；市場規(guī)制行為可以分為一般市場規(guī)制行為和特殊市場規(guī)制行為等。上述各類調(diào)制行為，還可以作出進一步的分類，如財稅調(diào)控行為，還可以分為預算調(diào)控行為、國債調(diào)控行為、稅收調(diào)控行為等；金融調(diào)控行為還可以分為銀行調(diào)控行為、證券調(diào)控行為等；方案調(diào)控行為還可以分為產(chǎn)業(yè)調(diào)控行為、價風格控行為等。又如，一般市場規(guī)制行為可以分為不公平競爭的規(guī)制行為、不正當競爭的規(guī)制行為等；特殊市場規(guī)制行為可以分為金融市場規(guī)制行為、電信市場規(guī)制行為、石油市場規(guī)制行為、電力市場規(guī)制行為等。當然，上述調(diào)制行為，仍可以作進一步的細分?？梢姡{(diào)制行為可以細分為諸多種類。在經(jīng)濟法上，調(diào)制行為是非常重要的、具有主導地位的行為，有效標準這些不同類別的調(diào)制行為，恰恰是經(jīng)濟法調(diào)整的重點。(二)對策行為的分類所謂對策行為，是市場主體所從事的具有經(jīng)濟法意義的博弈行為，它可以分為橫向?qū)Σ咝袨楹涂v向?qū)Σ咝袨閮深?。所謂橫向?qū)Σ咝袨?，是市場主體在相互之間的市場競爭中所從事的各類行為，這些行為如果是公平競爭行為和正當競爭行為，則經(jīng)濟法同樣予以保護；如果這些行為是破壞市場經(jīng)濟秩序的壟斷行為和不正當競爭行為以及侵害消費者權益的行為，則在經(jīng)濟法上將得到否認的評價，并可能承當相應的法律責任。所謂縱向?qū)Σ咝袨?，是市場主體針對國家的調(diào)制行為所實施的博弈行為，既包括對國家調(diào)制行為的遵從、合作行為(如依法納稅)，也包括對國家調(diào)制行為的躲避、不合作行為(如逃稅、避稅)。前者一般會得到經(jīng)濟法上的肯定評價，而后者則可能會受到經(jīng)濟法的制裁。盡管調(diào)制行為在經(jīng)濟法上具有主導地位，但對策行為同樣也很重要。事實上，既然接受調(diào)控和規(guī)制的經(jīng)濟法主體可以從事對策行為，就意味著并非只是被動地“接受〞，而是同樣可以依據(jù)自己的利益追求和可能選擇，來從事相關的博弈行為。而調(diào)制行為的效果如何，則在很大程度上與對策行為有關。因此，如何確保調(diào)制行為能夠得到有效遵從，盡量減少不合作行為產(chǎn)生的消極影響，同樣是法律調(diào)整方面需要考慮的重要問題。上述的調(diào)制行為和對策行為，是經(jīng)濟法主體行為的兩大根本類型，表達了經(jīng)濟法主體行為的根本構(gòu)成。盡管對于經(jīng)濟法主體的行為，也可以從其他的角度進行分類，但上述分類，從法律調(diào)整的角度說，應當是更為根本的，對于解決法制實踐中的相關問題，也是更為有益的。【例1-11】有人認為，經(jīng)濟法就是標準市場主體的行為的法，因此，對于市場主體的各類對策行為，無論是縱向的還是橫向的，都要嚴格標準。【解析】上述觀點是不正確的。經(jīng)濟法當然要標準市場主體的行為，但經(jīng)濟法不僅要標準市場主體的各類對策行為，同時，非常重要的，還要標準國家的調(diào)控行為和規(guī)制行為。無論是財務調(diào)控行為、金融調(diào)控行為，還是產(chǎn)業(yè)調(diào)控行為、外貿(mào)調(diào)控行為，無論是銀行監(jiān)管行為，還是證券監(jiān)管行為，無論是價格規(guī)制行為還是質(zhì)量規(guī)制行為等，都要通過經(jīng)濟法的調(diào)整來加以標準。在經(jīng)濟法上，調(diào)制行為是非常重要的、具有主導地位的行為，有效標準這些不同類別的調(diào)制行為，是經(jīng)濟法調(diào)整的重點。既然接受調(diào)控和規(guī)制的經(jīng)濟法主體可以從事對策行為，就意味著并非只是被動地“接受〞，而是同樣可以依據(jù)自己的利益追求和可能選擇，來從事相關的博弈行為。（接受調(diào)控和規(guī)制的經(jīng)濟法主體可以從事縱向?qū)Σ咝袨閼斠卜譃閮深悾阂皇菑娭菩缘模仨毐粍咏邮?，例如國家?guī)定的存款利率。公民到銀行存款必須接受相應的利率；二是引導性的，不一定接受，例如國家調(diào)整利率后，公民可以選擇存款，也可以選擇其他投資方式】三、經(jīng)濟法主體行為的其他分類上述經(jīng)濟法主體行為的分類，是從經(jīng)濟法的體系、主體等角度能夠推演出來的一種根本分類。由于經(jīng)濟法主體的行為也屬于法律行為，因而還可以從法律行為的一般分類的角度，對經(jīng)濟法主體的行為作出其他分類。(一)從主體角度作出的分類從主體的角度，可以把法律行為分為單方行為和非單方行為、自為行為和代理行為。這些分類在經(jīng)濟法主體行為中也是適用的，或者說，經(jīng)濟法主體的行為可以歸屬于上述不同的類型。例如，從單方行為與非單方行為的分類來看，一般說來，調(diào)制行為是國家單方的法律行為，不需要再形式上與接受調(diào)控和規(guī)制的經(jīng)濟法主體達成合意。但從目標實現(xiàn)的角度來說，單方的行為需要得到其他主體的配合、響應和支持，因而調(diào)制行為也離不開市場主體的對策行為。此外，從市場主體的角度來看，市場主體的橫向?qū)Σ咝袨榘l(fā)生于多個市場主體之間，因而當然可以是非單方的行為。【例1-12】國家調(diào)整利率的行為是什么行為？企業(yè)的避稅行為和競爭行為屬于什么行為？【解析】國家調(diào)整利率的行為是典型的調(diào)控行為，同時，也是單方行為；企業(yè)的避稅行為和競爭行為是典型的對策行為，同時，競爭行為也可以是非單方的行為。(二)從行為對象角度作出的分類依據(jù)行為對象，可以把法律行為分為抽象行為和具體行為。其中，抽象行為是針對不特定對象作出的，具有普遍法律效力的行為；而具體行為則是針對特定對象作出的，僅具有一次性法律效力的行為。調(diào)制行為往往被看作是抽象行為；而對策行為則一般屬于具體行為，市場主體的對策往往是針對特定對象分散作出的。此外，上述的調(diào)制行為因其事關重大，直接影響到相關主體的利益保護，也關系到相關主體的理性預期，對于經(jīng)濟和社會開展往往影響重大，因而不僅是抽象行為，一般也是要式行為；而市場主體的對策行為則主要關系到自身的利益，因而傳統(tǒng)的法律往往并不作特別的形式要求，但在經(jīng)濟法上，則可能會涉及一些特別的形式上的要求?！纠?-13】調(diào)整稅率、稅收優(yōu)惠措施的立法行為屬于什么行為？【解析】立法行為一般屬于抽象行為，調(diào)整稅率、稅收優(yōu)惠措施的立法行為屬于旨在調(diào)控的抽象行為，同時，也是要式行為。在經(jīng)濟法的立法方面，一般都采取成文法的形式，以滿足法定原則的要求，因而都是要式行為。(三)從行為效果角度作出的分類法律行為可以分為積極行為與消極行為。調(diào)制行為究竟應當是積極行為還是消極行為，究竟應當強調(diào)作為還是不作為，不能一概而論，而應當根據(jù)經(jīng)濟規(guī)律、依調(diào)制的需要而定。因此，調(diào)制行為既可能有積極的，也可能有消極的。市場主體的對策行為也與此相類似。此外，法律行為還可以分為合法行為與非合法行為。上述的調(diào)制行為和對策行為，從合法性的角度來看，既可能合法，也可能非合法。例如，稅收逃避行為、不正當競爭行為、價格欺詐行為等，都是市場主體實施的對策行為，對較為常見，這些行為在性質(zhì)上都屬于違法行為；又如，某些調(diào)制行為，可能是違法的作為或違法的不尊為，也可能是不正當行為，即在行使調(diào)制權的過程中采取了不適當?shù)姆绞剑@些行為同樣涉及合法性評價問題。與上述分類類似，法律行為還可以分為有效行為與無效行為。經(jīng)濟法主體的哪些行為有效，哪些行為無效，都需要根據(jù)一定的要件，或行為構(gòu)成要素來加以衡量。例如，征稅行為就需要符合稅法規(guī)定的課稅要件，若征稅不符合課稅要件，則行為無效。上述法律行為的一般分類，不僅可以進一步揭示調(diào)制行為與對策行為的某些特征，同時，也可以從不同側(cè)面對經(jīng)濟法主體行為的類別加以細化，從而有助于提高標準相關行為的針對性。四、行為的相關要素法律行為是主體與客體、主觀因素與客觀因素交互作用的復雜過程。法律行為的相關要素是多方面的：在主觀方面，涉及行為的目的、認知能力等要素；在客觀方面，則涉及行為的手段、效果等要素。把握這些要素，有助于更好地分析具體的行為。(一)行為目的要素和認知能力要素經(jīng)濟法主體的行為目的，作為主體力求實現(xiàn)的目標和結(jié)果，對于各類主體的行為都很重要。事實上，在經(jīng)濟法主體從事調(diào)制行為或?qū)Σ咝袨闀r，都會將其追求的目標融入行動之中。從調(diào)控主體和規(guī)制主體來看，在其調(diào)制行為中，首先要實現(xiàn)促進和保障經(jīng)濟的穩(wěn)定增長等經(jīng)濟目標，并進而實現(xiàn)保障社會公共利益等社會目標，在此基礎上，實現(xiàn)促進經(jīng)濟與社會的良性運行和協(xié)調(diào)開展的最高目標。從接受調(diào)控和規(guī)制的主體的角度看，其市場對策行為的目標，主要是實現(xiàn)利潤的最大化或效用的最大化。同時，在同調(diào)控主體和規(guī)制主體的博弈過程中，也要力圖實現(xiàn)自身利益的最大化，對效率、利益的追求，恰恰是其進行相關對策行為的動因。此外，在認識能力方面，調(diào)控主體和規(guī)制主體的認知能力，以及企業(yè)或消費者的認知能力等，都是很重要的，不僅會直接影響調(diào)制能力，也會影響市場主體的利益。在經(jīng)濟法領域，要考察某些主體的行為，特別是主體的能力時，主要應考察主體的認知能力。而主體的行為是否超乎認知能力，又與其是否承當某種責任，以及相關的競爭行為或者合同內(nèi)容是否合法有效等，都會發(fā)生關聯(lián)。如果企業(yè)的行為超過了一般的消費者的認知能力，并且利用消費者在認知能力上的弱勢來從事違法行為，就會涉及承當法律責任的問題。對于調(diào)控主體和規(guī)制主體的認知能力，在經(jīng)濟上應當特別強調(diào)，它尤其關系到對經(jīng)濟規(guī)律、對客觀形勢的分析和把握，關系到調(diào)制行為的成敗得失。因此，要標準經(jīng)濟法主體的行為，也要對主體的認知能力予以特別關注，如方案制定的科學性，財政政策、貨幣政策的調(diào)整，市場主體的競爭行為以及消費者的消費行為等，都涉及認知能力的問題，需要從相關的側(cè)面加以表達?！纠?-14】有人認為，認知能力同知情權密切相關，因此，在經(jīng)濟法領域，需要對知情權加以保障?！窘馕觥可鲜鲇^點是正確的。知情權的實現(xiàn)直接影響主體的認知，因此，在經(jīng)濟法的許多制度中，都對知情權有專門的規(guī)定。如納稅人的知情權、消費者的知情權、投資者的知情權等等。與此相關聯(lián)，就涉及政府的信息公開，特別是有關調(diào)控和規(guī)制方面的程序等信息的公開；同時，還涉及企業(yè)的信息披露，包括對于投資信息、產(chǎn)品質(zhì)量信息等多種信息的有效提供等。上述的信息公開或信息披露制度，對于保障知情權是非常重要的。(二)行為手段要素和行為結(jié)果要素行為手段作為實現(xiàn)經(jīng)濟法主體行為目的的具體方式和方法，對于確保行為目的的有效實現(xiàn)十分重要。在經(jīng)濟法領域，要實現(xiàn)宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的目的，就必須采取與之相一致的手段，如財政手段、稅收手段、金融手段等，從而形成了宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的各種手段。而這些手段的法律化，則構(gòu)成了經(jīng)濟法的重要內(nèi)容。行為結(jié)果是行為完成的一種狀態(tài)，它可能與預期目標一致，也可能同所希望實現(xiàn)的目標有很大差距。在經(jīng)濟法領域，無論是調(diào)制行為還是對策行為，都與經(jīng)濟法主體的行為目的直接相關。因此，行為的結(jié)果恰恰是主體非常關注的。經(jīng)濟法主體的行為績效如何，是否有經(jīng)濟效益或社會效益，直接涉及對行為的評價；同時，已經(jīng)實施的行為所產(chǎn)生的結(jié)果，也存在合法與否等法律評價問題。這些評價都與行為外在的客觀方面相關?？傊?，經(jīng)濟法主體基于一定的認知能力，為實現(xiàn)一定的目的，而采取一定的手段，會在客觀上形成一定的結(jié)果。上述主觀要素與客觀要素，對于分析經(jīng)濟法主體的行為，特別是分析和評價行為的合理性與合法性，都是很重要的。五、經(jīng)濟法主體行為的層級性由于經(jīng)濟法主體的地位不同，所能夠從事的行為也不同，行為性質(zhì)并非同一，因此，經(jīng)濟法主體的行為還可以分為兩大類，即基礎性行為和高層次行為，這與主體行為目的的不同有關【制訂游戲規(guī)則的是高層次行為，執(zhí)行的是基礎性行為】。例如，調(diào)控主體和規(guī)制主體要實現(xiàn)其調(diào)控和規(guī)制的目標，就要以一些基礎性行為的實施為基礎來展開調(diào)制行為，從而使調(diào)制行為具有了高層次性。經(jīng)濟法主體行為的層級性，在經(jīng)濟法上是普遍存在的。之所以如此，是因為經(jīng)濟法具有多元的調(diào)整目標，面對“復雜性問題〞，經(jīng)濟法的職能也需要多元化、復雜化。由于所要解決的問題具有多面性，因此經(jīng)濟法主體的權力或權利的安排也是復雜多樣的；同樣，行為的組合也是多樣化的，需要有一些基礎性的行為，并通過這些基礎性行為的實施，來實現(xiàn)高層次的調(diào)制目標，這樣才可能全面實現(xiàn)經(jīng)濟法的宗旨。例如，在財政法領域，預算的收支行為、國債的發(fā)行行為等都是基礎性的行為，而在預算收支、國債的發(fā)行與歸還中表達的調(diào)控，則是高層稱的行為。要實現(xiàn)調(diào)控行為及其目標，就必須通過根本的預算收支行為、國債的發(fā)收行為等來實現(xiàn)。此外，在稅法領域，稅收的征收行為是基礎性的，而稅收調(diào)控行為則是高層次的。又如，在金融法中，貨幣的發(fā)行行為直接影響貨幣供給量，是基礎性的行為，而通過貨幣市場、資本市場等金融市場上的貨幣供給量的變化而實施的調(diào)控行為，則是高層次的行為。上述的行為層級結(jié)構(gòu)，與經(jīng)濟法調(diào)整目標上的多元化直接相關。此外，在市場規(guī)制法中也是如此。例如，規(guī)制行為需要以既存的市場行為為基礎，特別要以市場主體之間的對策行為為基礎。應當說，市場交易行為是基礎性的行為，而表達規(guī)制精神的規(guī)制行為，則是高層次的行為；對壟斷和不正當競爭行為的規(guī)制，對消費者的保護，對競爭秩序的維護，都是建立在市場行為的基礎之上的。正因如此，在反壟斷法、反不正當競爭法、消費者保護法的具體立法中，才會有大量的關于經(jīng)營者、消費者等市場主體的權利和義務的規(guī)定?！纠?-15】有人認為，經(jīng)濟法領域的許多基礎性的行為其實早已存在，如財政收支、稅收的征收、貨幣的發(fā)放與回收、市場交易行為等，只不過隨著宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的出現(xiàn)和獨立存在，才出現(xiàn)了高層次的行為。【解析】上述觀點是正確的。經(jīng)濟法領域的基礎性行為確實早已存在，而且過去是分別有許多不同的法律來加以標準的，只不過隨著國家的宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的加強，國家頻繁地實施調(diào)制行為，才使得調(diào)制行為更加突出了。而調(diào)制行為的實施必須有依托，它必須通過具體的基礎性的行為才能實施，因此，在理論上才有了兩類不同層次的行為。六、對經(jīng)濟法主體行為的評價由于經(jīng)濟法主體從事各類行為都是為了實現(xiàn)一定的目標，因而對于行為就需要作出評價。在評價標準方面，可以有政治標準、經(jīng)濟標準、法律標準等，但從經(jīng)濟法的角度來看，法律評價是非常重要的。經(jīng)濟法上的調(diào)制行為，是擔負特定的調(diào)制職能的調(diào)控主體和規(guī)制主體作出的，這些行為所表達的經(jīng)濟目標和社會目標等，與國家利益和社會公益直接相關，也與政府的執(zhí)政能力直接相關，因而不可防止地會涉及政治評價問題，這在宏觀調(diào)控、保障穩(wěn)定方面尤其重要。此外，經(jīng)濟法主體的行為，還往往會涉及經(jīng)濟評價，如經(jīng)濟增長率、通貨膨脹率、宏觀稅負、預算赤字的上下多少等，都與調(diào)控行為相關；而市場自由度等經(jīng)濟指標，則與規(guī)制行為相關。當然，對經(jīng)濟法主體的各類行為，都可以進行法律評價，這是其法律行為的屬性使然。法律評價是綜合性的，因而可能涉及其他的評價標準，但又會與其他標準有所不同。立法者在立法時可能要考慮多種標準，而一旦法律出臺，就應依照法律標準來進行評判，就應強調(diào)法律上的獨立性和權威性。法律評價的重心，是對行為的合法性作出判斷。無論是調(diào)制行為還是對策行為，都牽涉到合法性的問題，這既涉及形式上的合法性，也涉及實質(zhì)上的合法性。調(diào)制行為雖然由行使調(diào)制權的主體實施，但并不能保證調(diào)制行為都具有合法性。如果調(diào)制行為違法，其所造成的危害可能更大，因而對調(diào)制行為的法律評價更重要。此外，在對策行為中，市場主體的不合作行為大量存在，其中可能很多都屬于違法的對策行為。而如何加強對上述違法的對策行為的規(guī)制，無論從宏觀調(diào)控的角度還是從市場規(guī)制的角度來看，都是非常重要的。需要強調(diào)的是，對經(jīng)濟法主體行為進行法律評價的目的，是為了更好地對行為進行法律標準，以使相關主體能夠更好地把握可為、當為、必為和禁為的事項及程序，從而可以依法作為或不作為。由于合法的肯定性的評價，與違法的否認性的評價所產(chǎn)生的鼓勵和導向作用不同，因而在經(jīng)濟法上，應當有效地利用相關的手段，利用法律的評價，去約束、引導各類經(jīng)濟法主體的行為?！纠?-16】有人認為，對經(jīng)濟法主體行為的各種評價，在現(xiàn)實生活中都會存在，但從法治的角度來看，最終應當強調(diào)法律評價?！窘馕觥可鲜鲇^點是正確的。在我國，經(jīng)濟和社會開展非常迅速，對經(jīng)濟法主體行為的評價確實會有政治、經(jīng)濟、法律等多種角度。但是，從法治的要求來看，法律評價確實是最根本、最重要的，它關系到國家和社會的長期穩(wěn)定的開展，關系到社會公共利益和人民的福祉，因此，應當強調(diào)法律評價的重要位階。七、本書將介紹的重要行為本書在后面的幾章，將分別介紹幾類重要的經(jīng)濟法律制度。在各類法律制度中，都是把標準相關主體的重要行為作為核心問題。例如，在公司法律制度中，涉及公司的設立、變更、終止等行為，還涉及公司的內(nèi)部治理行為和外部經(jīng)營行為等。對于上述行為，公司法都要加以標準，這對于保障市場經(jīng)濟的開展，對于有效維護各類主體的相關利益，都非常重要。與公司法律制度類似，在相關主體法律制度的介紹中，無論是獨資企業(yè)、合伙企業(yè)，還是外商投資企業(yè)，也都涉及設立、變更、終止等行為，以及內(nèi)部治理和外部經(jīng)營行為等，由于這些主體數(shù)量巨大，因而對于促進市場主體的健康開展，對于促進市場經(jīng)濟的健康開展，都具有重要意義。作為經(jīng)濟法的主體，具有多種角色，可以參加到不同的法律關系中，從事不同性質(zhì)的法律行為。例如，企業(yè)可以從事合同行為、納稅行為、證券發(fā)行和交易行為等；同時，企業(yè)也可能因從事違約行為、稅收逃避行為、證券欺詐行為等而受到處分。為此，本書將著重介紹合同法律制度、增值稅與消費稅法律制度、企業(yè)所得稅法律制度、證券法律制度等，這有助于更好地理解如何標準合同行為、稅收行為和證券行為等。此外，企業(yè)不僅可以從事上述行為，還可以從事競爭行為；同時，在政府采購過程中，可以提供相關商品和效勞等。而在從事上述行為的過程中，企業(yè)也可能因從事壟斷行為、不正當競爭行為以及侵害消費者權益的行為等而受到追究，還可能因從事其他違法行為而要依法承當責任。為此，本書對有關反拉斷和反不正當競爭的法律制度、價格法律制度、政府采購法律制度等相關法律制度也要加以介紹。無論是企業(yè)等市場主體從事哪類行為，都會直接或間接地與政府發(fā)生關聯(lián)，因而政府所從事的調(diào)控行為和規(guī)制行為也非常值得關注。無論是對財稅、金融等領域的調(diào)控，還是對各類市場的一般規(guī)制和特別監(jiān)管，都是政府作為經(jīng)濟法主體所從事的重要行為，也都要依法加以約束和限定，這對于推進經(jīng)濟法領域的法治建設，具有重要的意義。第四節(jié)經(jīng)濟法主體的權利與義務一、經(jīng)濟法主體的權利與義務的界定權利與義務，向來是法律制度結(jié)構(gòu)中的核心。在經(jīng)濟法領域，有些主體可以依法行使一定的職權，有些主體則依法享有一定的權利，因此，需要界定經(jīng)濟法主體所享有的職權和權利以及應當履行的職責和義務。依據(jù)一般法理，經(jīng)濟法主體的職權，是經(jīng)濟法主體中的調(diào)控主體和規(guī)制主體依經(jīng)濟法所享有的調(diào)控或規(guī)制的權力，是必須依法行使且不可放棄的。經(jīng)濟法主體的權利，是經(jīng)濟法主體中的接受調(diào)控和規(guī)制的主體依經(jīng)濟法的規(guī)定而可以為或不為一定行為，或要求其他主體為或不為一定行為的可能性，這種權利是可以放棄的【有些游戲，市場主體有權選擇不參加】。無論是職權還是權利，都要依法行使；同時，相應的職責和義務也要依法履行。【前面界定經(jīng)濟法主體時提到過“權力和權利〞，“權力〞和“職權〞對應調(diào)控主體和規(guī)制主體；“權利〞對應接受調(diào)控和規(guī)制的主體；“職責〞對應調(diào)控主體和規(guī)制主體；“義務〞對應接受調(diào)控和規(guī)制的主體】經(jīng)濟法主體的職權或權利，是其從事合法行為的依據(jù)。沒有相應的職權或權利，其相關行為就可能得不到肯定的法律評價。經(jīng)濟法主體的職權與權利、職責與義務，分別規(guī)定在具體的宏觀調(diào)控法和市場規(guī)制法中，并且與經(jīng)濟法主體的行為存在著直接的對應關系。某類主體依法可以從事某類行為，實際上就是指該主體可以依據(jù)法律賦予的職權或權利去行事。如前所述，經(jīng)濟法主體的行為可以分為兩類，即調(diào)制行為和對策行為。兩類行為分別對應于不同的職權或權利。例如，調(diào)控主體和規(guī)制主體之所以可以從事調(diào)制行為，是因為它享有宏觀調(diào)控權和市場規(guī)制權；而接受調(diào)控和規(guī)制的主體則可以根據(jù)國家的調(diào)控信號和規(guī)制措施，在不違反強行法規(guī)定的情況下，從事理性的市場行為，即自主地決定是否遵從，根據(jù)自己的判斷提出對策，這是市場主體的“經(jīng)濟自由權〞的表達。上述的職權與權利固然重要，但與其相對應的各類經(jīng)濟法主體的職責與義務，也不容無視。事實上，僅在法律上單一地規(guī)定經(jīng)濟法主體的職權和權利還是不夠的，還應當對相關的職責與義務作出明晰規(guī)定，這對于判定相關行為的合法性，往往更為重要。二、調(diào)控主體與規(guī)制主體的職權(一)職權的分類與職權法定調(diào)控主體與規(guī)制主體的職權，可以總稱為“調(diào)制權〞，分為宏觀調(diào)控權和市場規(guī)制權兩大類。這與宏觀調(diào)控行為和市場規(guī)制行為、宏觀調(diào)控法和市場規(guī)制法等分類都是一致的。上述的宏觀調(diào)控權，可以分為宏觀調(diào)控立法權和宏觀調(diào)控執(zhí)法權兩類，同時，還可根據(jù)具體調(diào)控領域、具體調(diào)控方式等標準，作更為具體的分類。例如，可以把宏觀調(diào)控權再分為財政調(diào)控權、金融調(diào)控權、方案調(diào)控權等。其中，財政調(diào)控權又可以分為財政收入權和財政支出權，前者包括征稅權、發(fā)債權等；后者包括預算支出權、轉(zhuǎn)移支付權等。此外，金融調(diào)控權可以分為貨幣發(fā)行權、利率調(diào)整權等；方案調(diào)控權可以包括產(chǎn)業(yè)調(diào)控權和價風格控權等。上述的市場規(guī)制權，也可以分為市場規(guī)制立法權和市場規(guī)制執(zhí)法權兩類。從具體領域來看，主要包括對壟斷行為、不正當競爭行為、侵害消費者權利行為的規(guī)制權，特別是對價格、質(zhì)量、廣告、虛假信息、濫用優(yōu)勢地位以及其他違反公認的商業(yè)道德等行為的規(guī)制權。上述的市場規(guī)制權是傳統(tǒng)的一般市場規(guī)制權。此外，隨著市場經(jīng)濟的開展以及一些新型制度的產(chǎn)生，又出現(xiàn)了特殊市場規(guī)制權(或稱特別市場規(guī)制權)，如金融市場規(guī)制權、房地產(chǎn)市場規(guī)制權、能源市場規(guī)制權等。[1]上述調(diào)控主體和規(guī)制主體的宏觀調(diào)控權和市場規(guī)制權，要具體地規(guī)定于各類經(jīng)濟法的法律、法規(guī)之中，這也是“職權法定〞的具體表達。此外，經(jīng)濟法主體的調(diào)制權同憲法聯(lián)系非常密切。從應然的角度說，調(diào)制權應當首先在憲法上加以明確。從各國的憲法規(guī)定來看，許多國家在憲法上對預算權、征稅權、發(fā)債權、貨幣發(fā)行權、反壟斷權等都有明確的規(guī)定。不僅如此，一些國家還在相關的組織法或具體的經(jīng)濟立法中對各類調(diào)制權予以具體化，并通過一系列具有可操作性的制度來對其加以保障。依循上述國家的通例，我國也應當通過專門的立法，對財稅機關、中央銀行、方案部門、規(guī)制競爭的專門機構(gòu)等調(diào)制主體的職權，作出明確的規(guī)定?！纠?-17】如何看待財政、稅收、金融監(jiān)管部門的“職權法定〞？【解析】我國的財政部門、稅收部門、金融監(jiān)管部門都享有各自的職權，無論是財政調(diào)控權、稅收征管權，還是金融監(jiān)管權，都是法律直接規(guī)定的，而且必須由法律來加以規(guī)定，這是“職權法定〞的根本要求?！奥殭喾ǘè暡粌H為上述部門行使職權提供了法律依據(jù)，同時，也使其行使職權受到法律限定，其超出法定職權或者濫用法律職權的行為都是違法的。(二)調(diào)制權的分配由于調(diào)制權的種類各異，各個調(diào)控主體和規(guī)制主體作為負有特定職能的部門，所享有的職權也各不相同。其中，調(diào)制立法權既可以主要由立法機關單獨享有，也可由國家的立法機關和行政機關來分享。此外，在調(diào)制執(zhí)法權方面，往往是采取較為集中的模式，主要由政府的各個職能部門來分別行使。例如，財稅調(diào)控權一般主要由國家財稅部門來行使，金融調(diào)控權一般主要由中央銀行來行使等。目前，我國在調(diào)制立法權方面，實際上實行的是“分享模式〞。由于多種原因，在宏觀調(diào)控和市場規(guī)制領域，不僅全國人大享有立法權，而且國務院依法也可以制定行政法規(guī)，甚至國務院的某些職能部門都可能在事實上進行相關的立法。例如，財政部、國家稅務總局、國家發(fā)改委、中國人民銀行、商務部、海關總署、工商總局、質(zhì)檢總局等，都可能在一定程度上享有調(diào)制立法權，這在相關的部門規(guī)章甚至相關部委局署的一些“通知〞、“批復〞中，都有一定的表達。在調(diào)制執(zhí)法權方面，一般由相關職能部門行使專屬的調(diào)制權。我國在進行過屢次機構(gòu)改革后，將國務院所屬職能部門分成兩類，一類是宏觀調(diào)控部門，一類是專業(yè)經(jīng)濟管理部門。其中，宏觀調(diào)控部門主要是國家發(fā)改委、財政部、中國人民銀行，它們是國務院所屬的部、委、行。此外，國家稅務總局、海關總署等職能部門，事實上在稅收等方面不同程度地負有宏觀調(diào)控的職責。在市場規(guī)制方面，目前我國主要由商務部、國家工商總局、國家質(zhì)檢總局等享有市場規(guī)制權，當然，其他部委也可能依法分享一些市場規(guī)制權。另外，從享有調(diào)制權的主體來看，同一主體可能既享有調(diào)控權，又享有規(guī)制權。如國家發(fā)改委要進行價格總水平的調(diào)控，從而具有了對價格的宏觀調(diào)控權；同時，它又有權標準具體的市場價格行為，即對微觀的市場價格有市場規(guī)制權。又如，商務部既在外貿(mào)政策方面有宏觀調(diào)控權，又在市場流通秩序、反傾銷等方面有市場規(guī)制權?？梢?，如果從現(xiàn)實的角度來看，不宜說某類主體就一定只是宏觀調(diào)控主體或市場規(guī)制主體，因為某些主體可能同時可以行使兩類不同的調(diào)制權。事實上，現(xiàn)實中的主體，從名稱到職能，都可能會由于種種原因而發(fā)生變化。因此，不能僅依現(xiàn)行的機構(gòu)設置來確定經(jīng)濟法上的調(diào)控主體或規(guī)制主體，而應當依據(jù)具體的職能來確定行使調(diào)制權的主體?？紤]到現(xiàn)實中的機構(gòu)變動情況，在經(jīng)濟法的相關立法中，在立法技術上已經(jīng)作出了相關處理。例如，在規(guī)定具體行使某種調(diào)制執(zhí)法權的機構(gòu)時，一般只規(guī)定國務院的某類職能部門，而不直接用現(xiàn)實中正在使用的某個部委的名稱，這是需要注意的一個問題。三、調(diào)控主體和規(guī)制主體的主要職責各類調(diào)控主體和規(guī)制主體在享有宏觀調(diào)控權和市場規(guī)制權等職權的同時，也要履行相應的職責。這些職責主要包括貫徹法定原則，依法調(diào)控和規(guī)制，不濫用或超越調(diào)制權、不得棄權等，核心是依法調(diào)控和規(guī)制。首先，貫徹法定原則是調(diào)控主體和規(guī)制主體的根本職責。法定原則是經(jīng)濟法的根本原則，也是各類主體必須貫徹和遵守的原則。在立法權的行使方面，強調(diào)法定原則是非常重要的。事實上，從調(diào)制權的重要性，特別是對國民財產(chǎn)權等根本權利的影響來看，有關調(diào)制權的規(guī)定應當嚴格貫徹《立法法》的要求。目前存在的突出問題，恰恰是法定原則沒有得到有效貫徹。加強對調(diào)制權進行法律上的限定，防止調(diào)制立法對國民的財產(chǎn)權利造成損害，確保調(diào)控主體和規(guī)制主體全面地履行職責，這些恰恰是經(jīng)濟法的重要任務。其次，依法調(diào)控和規(guī)制，是調(diào)控主體和規(guī)制主體的重要職責。調(diào)控主體和規(guī)制主體必須依據(jù)法律的規(guī)定，來行使調(diào)制權，而不是與其相反的濫用或超越自己的調(diào)制權。事實上，在經(jīng)濟法的立法技術上，可以給出調(diào)控主體和規(guī)制主體留出一定的行使調(diào)制權的空間，以供其依據(jù)具體情況和法律精神作出裁量，但調(diào)控主體和規(guī)制主體決不能濫用調(diào)制權或者超越調(diào)制權，不能從事與法律的精神不相符合的行為。再次，調(diào)控主體和規(guī)制主體不得濫用調(diào)制權和超越調(diào)制權，必須適當?shù)匦惺拐{(diào)制權，不能放棄調(diào)制權。調(diào)控主體和規(guī)制主體必須審時度勢，根據(jù)具體情況，選擇調(diào)制的方向、力度等，以實現(xiàn)靈活調(diào)制。由于調(diào)制權直接關系到國家的根本利益和國民的根本權利，因此，該調(diào)控的時候必須調(diào)控，該規(guī)制的時候必須規(guī)制，不能違法地不作為或者消極等待，因為調(diào)制權的行使不僅是調(diào)控主體和規(guī)制主體的重要職權，同時也是其職責，是不能任意放棄的。總之，各類調(diào)控主體和規(guī)制主體都擔負著宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的重要職能，要履行職能，就必須有相應的權力，做到有職有權，從而形成職權；同時，對于職權的行使也必須盡到相應的責任，此即職責。各類調(diào)控主體和規(guī)制主體都應當盡職盡責，忠于職守。四、接受調(diào)控和規(guī)制的主體的權利一般說來，接受調(diào)控和規(guī)制的主體依法享有法律規(guī)定的一切根本權利。由于接受調(diào)控和規(guī)制的主體主要是市場主體，因而其權利可以統(tǒng)稱為“市場對策權〞。在市場經(jīng)濟條件下，市場對策權是非常重要的。按照市場經(jīng)濟的一般原理，市場調(diào)節(jié)應是基礎性的調(diào)節(jié)，但凡市場能夠解決的問題，就應當由市場去解決，只是在市場不能有效解決，以致出現(xiàn)市場失靈等問題的情況下，才需要政府去解決。因此，在通常情況下，對于市場主體的“市場對策權〞一般是不加限定的，若要限制則必須依法作出。國家實施的宏觀調(diào)控和市場規(guī)制，在一定程度上會構(gòu)成對“市場對策權〞的限制。為了有效地保障市場主體的市場對策權，國家的調(diào)制行為就必須依法作出，由此就確立了市場主體可以要求調(diào)控主體和規(guī)制主體依法進行宏觀調(diào)控和市場規(guī)制的權利。從一定意義上說，“市場對策權〞本身也是經(jīng)濟自由權的一種表達。對于某些非強制性的調(diào)控和規(guī)制，市場主體有權選擇合作或不合作，有權選擇遵從或不遵從，這對于實現(xiàn)效率和秩序等價值都是很重要的。據(jù)此，市場主體可以享有接受或拒絕非強制性的調(diào)控和規(guī)制的權利。上述的“市場對策權〞，在平等的市場主體之間，可以表達為相關企業(yè)的“競爭權〞，包括公平競爭權和正當競爭權。企業(yè)的競爭權，是企業(yè)進行市場交易和市場競爭的必不可少的權利。如果公平競爭權受到了侵害，則一般會與壟斷行為的存在有關，因而要反壟斷；如果正當競爭權受到了侵害，則一般會與不正當競爭行為有關，因而應反不正當競爭，從而有了競爭法對各類競爭權的保護。通常，相關企業(yè)的競爭權是潛在地規(guī)定在經(jīng)濟法的相關法律、法規(guī)之中，且在立法技術上往往強調(diào)在消極層面上進行“逆向規(guī)制〞，即將規(guī)制重點定為典型的不公平競爭行為和不正當競爭行為。由于這兩類行為都會影響到消費者權利，因此，在經(jīng)濟法上還要注意消費者權利的保護問題。消費者權利，是消費者的“市場對策權〞，包括消費者的知情權、選擇權等根本權利，是消費者從事市場對策行為所必不可少的。從一定意義上說，消費者權利無論在法律上或經(jīng)濟上，對經(jīng)營者的經(jīng)營自由權都是一種限定。恰恰是經(jīng)營自由權與消費者權利的協(xié)調(diào)共存，才能使市場主體的市場對策權的行使在總體上更有效。在經(jīng)濟法的不同部門法領域，市場主體的具體權利亦不盡相同。例如，上述的企業(yè)或消費者，當其作為納稅人時，還享有“納稅人權利〞，而且不管是納稅人整體，還是納稅人個體，都可以依法享有一定的納稅人權利。其實，這類權利也是作為納稅人的市場主體所享有的一類針對國家稅收調(diào)控行為的“市場對策權〞，它存在于非平等的主體之間?？梢?，隨著市場主體在經(jīng)濟法不同部門法上的角色的變化，其所享有的權利也會發(fā)生變化?？傊袌鰧Σ邫嗍墙邮苷{(diào)控和規(guī)制的市場主體從事市場經(jīng)濟活動的一種自由權，它可以分為平等的市場主體之間的對策權以及市場主體對調(diào)制行為的對策權兩大類，因而在具體形態(tài)上，可能表達為競爭權(如公平競爭權、正當競爭權)、消費者權利、納稅人權利等，對于上述市場對策權應全面予以保障?！纠?-18】市場對策權的根本類型應如何理解？【解析】市場對策權，是接受調(diào)控和規(guī)制的市場主體所享有的經(jīng)濟自由權，包括橫向的市場主體之間的對策權以及縱向的市場主體對國家調(diào)控和規(guī)制的對策權兩類，前者包括企業(yè)的競爭權(如公平競爭權、正當競爭權等)、消費者的消費者權利等；后者包括市場主體的拒絕攤派權、納稅人權利等。可見，市場對策權是多種層次的、不同種類的，它們共同構(gòu)成了市場對策權的根本體系。在經(jīng)濟法的各類具體立法中，要分別對上述各類市場對策權予以保護。例如，在《稅收征收管理法》中就有大量的保護納稅人權利的規(guī)定，在《消費者權益保護法》中，則有大量的保護消費者權利的規(guī)定等。這些規(guī)定也是市場對策權的根本類型的具體表達。五、接受調(diào)控和規(guī)制的主體的義務對于一般的市場主體的義務，在民商法等領域已有規(guī)定，當這些市場主體成為經(jīng)濟法上的主體時，同樣也要承當這些義務，同時，還要承當經(jīng)濟法所規(guī)定的相關義務。這些義務主要有兩類：一類是接受調(diào)控和規(guī)制的義務，一類是依法競爭的義務。首先，接受調(diào)控和規(guī)制的義務，是指市場主體應當接受依法作出的調(diào)控和規(guī)制，遵從那些具有法律約束力的調(diào)控和規(guī)制，具體包括接受相關國家機關依法作出的宏觀調(diào)控和市場規(guī)制兩個方面。從一般的法理上說，依法實施的調(diào)制行為，至少具有形式上的合法性，因而市場主體通常是應當接受的。如國家立法機關依法調(diào)整稅率、利率，國家征稅機關依照法律的規(guī)定進行征稅，中央銀行調(diào)整存款準備金率等，只要是依法進行的，市場主體就不能拒絕或?qū)?，這是其根本義務，否則，就很難形成有效的“經(jīng)濟法秩序〞。市場主體雖然享有市場對策權，但對于那些具有法律約束力、強制執(zhí)行力的調(diào)制行為，則應當接受，而不能從事違法的博弈活動。例如，國家規(guī)定的稅率、計稅依據(jù)確實定方法等，都是有法律約束力的，市場主體對這些強制性的規(guī)定是不能任意改動的。如果市場主體不遵從既有規(guī)定，逃避自己的納稅義務，從事相關的稅收逃避行為，或者自行降低稅率，調(diào)低稅基，則構(gòu)成對法定義務的違反，應當承當相應的法律責任。市場主體作為調(diào)制行為的作用對象，其權利的行使既具有一定的被動性，也具有明顯的主動性。市場主體是否接受調(diào)控和規(guī)制，在多大程度上接受，都會影響到調(diào)制行為的實效。在這方面，不僅要強調(diào)市場主體的市場對策權，同時，也要強調(diào)市場主體接受國家依法實施的調(diào)制行為的義務，只有把這兩個方面有機地結(jié)合起來，才能更好地實現(xiàn)經(jīng)濟法的調(diào)整目標。其次，上述的接受調(diào)控和規(guī)制的義務，主要是從縱向?qū)Σ叩慕嵌葋砜吹?。從橫向?qū)Σ叩慕嵌葋碚f，則涉及依法競爭的義務。這里的“依法競爭〞，不僅涉及市場主體與其競爭者之間的關系，而且，在競爭的過程中，還可能涉及消費者權利保護的問題。市場主體在其行使競爭權的過程中，不能采取不公平的方式，或者不正當競爭的手段，去損害其他競爭主體的利益，這是依法競爭的根本要求。為此，各類市場主體都不得從事危害公平競爭的行為，也不得從事違反老實信用、公序良俗和公認的商業(yè)道德的行為。一旦市場主體違反這些義務，就要承當經(jīng)濟法上的責任。再次，市場主體的依法競爭義務，除了傳統(tǒng)意義的以外，還可能被賦予新的含義。在市場競爭日趨劇烈的今天，各類企業(yè)都試圖通過各種手段來獲取競爭優(yōu)勢，一些企業(yè)極可能通過稅收逃避、非法集資、虛假上市等手段來獲得一時的“競爭優(yōu)勢〞，這就違反了依法競爭的義務。因此，對于依法競爭的義務，要做廣義上的理解。最后，各類主體都可能成為競爭者，消費者個人一旦從事經(jīng)營性活動，也就成為了經(jīng)營者，同樣也要履行依法競爭的義務。也就是說，從主體的角度來看，對依法競爭的義務主體也要做動態(tài)的、廣義的理解?？梢?，依法競爭的義務是各類市場主體都應當履行的。六、經(jīng)濟法主體權利義務的特殊性以上分別介紹了經(jīng)濟法主體的職權和職責、權利和義務，從中不僅可以發(fā)現(xiàn)兩類主體的職權與職責、權利與義務的內(nèi)在關聯(lián)和一定的對應性，也可以觀察到職權與義務、職責與權利之間的在內(nèi)在聯(lián)系。在此基礎上，有必要進一步了解經(jīng)濟法主體的權利、義務的特殊性。經(jīng)濟法主體權利、義務的特殊性，表達在權利義務的配置、法律標準分布、對應程度等諸多方面。第一，從權利義務的配置來看，如果把職權和職責分別歸入廣義的權利與義務之中，則在經(jīng)濟法主體的權利與義務配置上存在著“不均衡性〞。在經(jīng)濟法的各個部門法中，經(jīng)濟法主體的權利與義務的標準分布是不均衡的。在宏觀調(diào)控法的部門法中，往往是有關調(diào)控主體的權利規(guī)定較多，而對受控主體的權利則規(guī)定較少；在市場規(guī)制法中，往往是對從事市場經(jīng)營活動的受制主體的義務規(guī)定較多，對規(guī)制主體和不從事市場經(jīng)營活動的非營利性主體的權利規(guī)定較多，這在反壟斷法、反不正當競爭法、消費者保護法的具體立法中都有突出表達。第二，與上述權利義務配置的不均衡性相關聯(lián)，在法律標準分布方面，存在著權利標準和義務標準在主體分布上的“傾斜性〞，即權利標準的分布更向調(diào)控主體和規(guī)制主體傾斜，而義務標準的分布則更多地向受控主體和受制主體傾斜。這從經(jīng)濟法的許多立法中都可以得到實證。第三，從權利與義務的對應程度來看，經(jīng)濟法主體的權利義務具有“不對等性〞。由于調(diào)控主體與受控主體以及規(guī)制主體與受制主體并非平等主體，因而不能像民事主體那樣至少在理論上權利與義務對等。同時，與行政法上的主體之間的權利義務的不