2013版施工合同(示范文本)重點難點問題解讀.ppt

1,2013版施工合同（示范文本）重點難點問題解讀,2,主講人簡介： 袁華之，北京大成律師事務所高級合伙人、律師。 袁華之律師現(xiàn)任全國律師協(xié)會建設工程與房地產(chǎn)專業(yè)委員會副主任、北京市律師協(xié)會土地法律專業(yè)委員會主任、北京仲裁委員會仲裁員、北京仲裁委員會建設工程爭議評審專家、中國人民大學法學院碩士生兼職導師、中國人民大學律師學院兼職教授。 袁華之律師擅長房地產(chǎn)、建設工程和公司法律業(yè)務。不僅精通建設工程法律法規(guī)，并且具有深厚的理工知識背景，在擔任工程師職務期間積累了大量建設工程專業(yè)知識，對涉及建設工程專業(yè)方面的問題，特別是在建設工程的索賠與反索賠方面具有較高專業(yè)水平。 袁華之律師主要著作及對行業(yè)貢獻有房產(chǎn)實務與風險防范（中國人民大學出版社）、律師辦理土地法律業(yè)務操作指引（受全國律協(xié)委托參與撰寫）、建設工程造價管理理論與實務（一）（全國注冊造價師繼續(xù)教育培訓教材，受中國建設工程造價管理協(xié)會委托參與審定）、 建設工程造價鑒定規(guī)程（受中國建設工程造價管理協(xié)會委托參與審定） 、 建設工程施工合同（受建設部委托參與審定）等。,3,4,專題一 1999版施工合同修訂的背景情 況,第一部分 1999版施工合同與現(xiàn)行法律體系不相適應,Contents,目錄,第二部分 1999版施工合同結構和內(nèi)容與建筑市場 發(fā)展的實際情況不相適應,5,從1999版施工合同頒布實施至今已有近14年時間，期間國家出臺了大量的涉及工程建設領域的法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，如安全生產(chǎn)法、招標投標法等法律，建設工程質(zhì)量管理條例、建設工程安全生產(chǎn)管理條例和招標投標法實施條例等行政法規(guī)，以及建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定、房屋建筑和市政基礎設工程施工分包管理辦法、建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法、建設工程價款結算暫行辦法、房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法、建設工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法、國標工程量清單計價規(guī)范等規(guī)定、規(guī)范，最高人民法院也出臺了關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋等司法解釋。此外，國家還出臺和修訂了與工程建設緊密相關的法律，如合同法、物權法、城鄉(xiāng)規(guī)劃法、勞動合同法、侵權責任法等等。1999版施工合同內(nèi)容與現(xiàn)行法律規(guī)范的規(guī)定不一致，影響到施工合同管理以及合同風險控制等方面，尤其對于解決施工合同中暴露出來的典型問題顯得乏力，比如招標發(fā)包的合同效力問題、轉(zhuǎn)包掛靠問題、暫估價項目的管理問題、情勢變更問題、遲,一、1999版施工合同與現(xiàn)行法律體系不相適應,6,延結算和支付問題、暫停施工問題、竣工驗收與移交問題、缺陷責任問題、質(zhì)量保證金返還問題、合同解除等問題。因此，對1999版施工合同進行修訂勢所必然。,一、1999版施工合同與現(xiàn)行法律體系不相適應,7,1999版施工合同頒布實施之前，我國建筑市場的專業(yè)化程度較低、行政管制較多，因此在合同條款設置上較為粗放，更多地體現(xiàn)了行政力量的介入。隨著我國建筑市場的快速發(fā)展，工程建設的專業(yè)化、市場化日益突出,特別是隨著國內(nèi)外建筑市場的進一步融合，對于合同文本的專業(yè)性和操作性提出了更高的要求。如1999版施工合同中沒有考慮暫停施工的問題，而暫停施工作為目前施工合同履行中的常見現(xiàn)象和糾紛爭議事項，亟需予以規(guī)范。再如開工問題，1999版施工合同中沒有對開工的程序進行約定。另外，1999版施工合同在結構和內(nèi)容上存在條款設置粗放、權利義務設置不均衡及風險分配不明確等問題，不能有效地指導復雜的工程活動。從實際使用情況來看，因合同約定不明確產(chǎn)生糾紛的情況非常常見，各方也呼吁對1999版施工合同進行相應的修訂完善。,二、1999版施工合同結構和內(nèi)容與建筑市場發(fā)展的實際情況不相適應,8,9,專題二 新版施工合同的有關法律基礎,第三部分 建設工程合同權利義務的分配,Contents,目錄,第四部分 示范文本應當符合中國國情，并促進交易 習慣的形成，有效推進工程實踐,10,根據(jù)合同法的相關規(guī)定，建設工程合同是由承攬合同發(fā)展而來，其法律的特征應當符合合同法第16章建設工程合同以及第15章承攬合同的有關規(guī)定。 在承攬法律關系中要求定作人提供資金并提出具體的定作要求，而且定作人享有任意解除權。而對承攬人基本上僅作手藝、工藝等技術要求，一般不承擔加工承攬材料的市場風險。建設工程合同中對于發(fā)包人和承包人的要求也不能完全脫離承攬合同的基本要求。,一、建設工程合同的法律性質(zhì),11,首先，強調(diào)多重法律價值，且國家利益和社會公共利益順位在先。從建筑法、招標投標法、建設工程質(zhì)量管理條例等法律法規(guī)的立法目的來看，建設工程相關法律法規(guī)比較強調(diào)對工程建設活動的監(jiān)督管理，維護市場秩序，保證工程的質(zhì)量和安全，促進建筑業(yè)健康發(fā)展。由此可以看出，工程建設領域法律規(guī)范的立法價值，存在國家利益、社會公共利益、當事人合法權益的價值順序，此與普通民事交易活動不同。 其次，強調(diào)公平分擔風險的原則?？紤]到建設工程合同的法律本質(zhì)內(nèi)容，在發(fā)包人和承包人之間必須進行合理的風險分擔，方能為建設工程下昂貴活動提供正常發(fā)展的保障。 第三，兼顧合同管理的效率原則，強調(diào)建設工程相關活動的程序性。從效率角度出發(fā)，商事合同的實質(zhì)即為交易，因此，為了避免在交易過程中出現(xiàn)紛爭，應當對于交易過程中的重大事項進行程序規(guī)范，減少雙方當事人摩擦、避免粗放管理。,二、建設工程合同的法律價值,12,合同的最重要的使命就是以實現(xiàn)合同目的為目標，通過條文安排完成對合同各方權利與義務的合理安排。在2013版建設工程施工合同起草的過程中，在準確認定發(fā)包人和承包人的主體特性的基礎上認真謹慎分配合同各方當事人的風險，并根據(jù)其合同屬性將風險轉(zhuǎn)化成權利義務條文落實到具體的合同行為中。 建設工程合同中，發(fā)包人通常為出資人，從合同管理的角度出發(fā)，不要求發(fā)包人是專業(yè)機構或?qū)I(yè)人員，除房地產(chǎn)開發(fā)項目以外，法律通常也未對建設單位主體提出特別的資質(zhì)要求；而承包人作為專業(yè)機構，主要依靠其技術完成工程承攬業(yè)務，當然應當承擔法定和約定的施工責任，但是對于因市場風險變化引起的法律和合同后果，應按照市場經(jīng)濟的游戲規(guī)則承擔有限風險。,三、建設工程合同權利義務的分配,13,合同的根本目的并非為了仲裁或訴訟，一個高質(zhì)量的合同應當能夠切實反映當事人的真實意思，且當事人愿意自覺的使用合同以約束交易行為。從這個意義上看，2013版施工合同范本充分考慮到工程建設領域的現(xiàn)狀，并試圖通過其條文安排，解決以往工程合同中的頑癥，并成為一定的交易習慣，引導施工合同的簽訂以及履行走向合法、公平與高效。,四、示范文本應當符合中國國情，并促進交易習慣的形成，有效推進工程實踐,14,15,專題三 新版施工合同的起草原則和過 程,Contents,目錄,16,為了做好2013版施工合同的起草工作，經(jīng)過深入研討，明確了新版合同起草工作應遵循的四條原則： 一是充分反映工程建設領域立法的最新成果，使新版合同與現(xiàn)行法律法規(guī)、部門規(guī)章和政策規(guī)定相一致，保證合同的合法性原則； 二是注重合同文本對發(fā)包人、承包人市場行為的引導、規(guī)范和權益平衡，有利于促進建筑市場的有序健康發(fā)展，保證合同的引導性原則； 三是與我國的建筑市場發(fā)展的實際情況相協(xié)調(diào)，適應工程實踐和工程計價模式發(fā)展需要，保證合同適用性原則； 四是與國內(nèi)外其他主流標準合同文本相銜接，增設新的合同管理制度，保證合同的先進性原則。,一、起草合同的原則,17,（一）全面梳理法律規(guī)范，研究相關合同文本，完成征求意見稿 為推動2013版施工合同起草工作的順利進行， 2009年成立了由政府主管部門、建設單位、施工企業(yè)、行業(yè)協(xié)會、律師事務所等各方面專家組成的課題組。課題組全面梳理我國現(xiàn)行工程建設方面的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件，充分吸收了十余年來我國建設工程領域的立法成果，如建筑法、安全生產(chǎn)法、勞動合同法、建設工程質(zhì)量管理條例、建設工程安全生產(chǎn)管理條例、招標投標法實施條例、建設工程價款結算暫行辦法、房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法以及建設工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法以及最高人民法院關于審理建設工程施工合同適用法律若干問題的解釋等等。 此外，在2013版施工合同的起草過程中，課題組考慮到建設工程項目管理模式、合同管理理念以及計價模式等實際發(fā)展情況，對比分析了國內(nèi)外建設工程領域的常用合同文本，如標準施工招標文件（2007年）、房屋建筑和市政工程標準施工招標文件（2010年）、FIDIC施工合同條件（1999年）、美國AIA施工合同條件等，在充分吸收了前述,二、起草的過程,18,文本的成熟內(nèi)容，并在結合國內(nèi)建設工程實踐需要的基礎上，對1999版合同進行了修訂，形成了建設工程施工合同（示范文本）（征求意見稿），并于2011年3月9日在住房城鄉(xiāng)建設部網(wǎng)站公開征求社會各方意見。,二、起草的過程,19,（二）廣泛征求社會意見，形成送審稿初稿 施工合同征求意見稿在網(wǎng)上公開征求意見后，引起了各方的極大反響，大家紛紛就此建言獻策，還包括來自海外與港、澳、臺地區(qū)的寶貴建議。截止2011年5月，共收到了來自各方反饋建議近500條，建議主要集中在監(jiān)理人權限、合同計價方式、發(fā)包人付款能力證明、承包人人員管理、缺陷責任期、變更、暫停施工、計量與支付、造價咨詢?nèi)?、爭議評審小組、合同備案效力等條款。 為了進一步完善征求意見稿的體系和內(nèi)容，對反饋意見進行了分類匯總，并結合我國建設工程領域的現(xiàn)狀以及國內(nèi)外建筑市場的最新發(fā)展情況，本著審慎的原則，認真分析各方意見，對征求意見稿進行了修改和完善，于2011年6月形成了施工合同（示范文本）的送審稿初稿。,二、起草的過程,20,（三）邀請專家論證，形成2013版施工合同報批稿 自2011年6月至2012年6月，共召開了4次專家論證會議，反復聽取建設行政主管部門、建筑施工企業(yè)、房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、高校、專業(yè)律師事務所等各方面專家和代表的意見，對施工合同（示范文本）送審稿初稿進行修改完善，形成了2013版施工合同送審稿。為了慎重起見，2012年10月，召開了施工合同送審稿審定會，再次聽取了有關專家意見，并根據(jù)專家們提出的有關意見，對合同送審稿作了進一步完善修改，形成了2013版施工合同報批稿。2012年12月至2013年2月，先后兩次將2013版施工合同報批稿征求住房城鄉(xiāng)建設部標準定額司、工程質(zhì)量安全司意見，并根據(jù)兩個司的意見對報批稿進行了最后的完善。2013年4月3日，住房城鄉(xiāng)建設部和國家工商總局領導批準了印發(fā)2013版施工合同的通知。,二、起草的過程,21,22,專題四 新版施工合同的主要特點,第四部分 更加注重對發(fā)包人、承包人市場行為的引導、 規(guī)范和權益平衡,Contents,目錄,第五部分 加強了與現(xiàn)行法律和其他文本的銜接，保證 合同的適用性,23,2013版施工合同借鑒國內(nèi)外相關合同文本的成功經(jīng)驗，在通用條款中增加了以下九項新的合同管理制度： （一）雙向擔保制度 1999版合同中雖然規(guī)定了發(fā)承包雙方的履約擔保，但實踐中基本上均是發(fā)包人要求承包人提供履約擔保，發(fā)包人基本上不會向承包人提供履約擔保。為從根本上解決國內(nèi)普遍存在的拖欠工程款問題，新版合同吸收了FIDIC條款的承發(fā)包雙方互為擔保制度，即第2條發(fā)包人的支付擔保和第3條的承包人履約擔保條款。關于雙方互為擔保制度，F(xiàn)IDIC條款2.4款 雇主的資金安排中規(guī)定：“在接到承包商的請求后，雇主應在28天內(nèi)提供合理的證據(jù)，表明他已作出了資金安排，并將一直堅持實施這種安排，此安排能夠使雇主按照第14條合同價格和支付的規(guī)定支付合同價格（按照當時的估算值）的款額。如果雇主欲對其資金安排做出任何實質(zhì)性變更，雇主應向承包商發(fā)出通知并提供詳細資料。除非承包商收到該保函，否則工程師將不會根據(jù)第8.1款工程的開工發(fā)出通知?！?.2款中規(guī)定了承包商履約保,一、增加了九項新的合同管理制度,24,（一）雙向擔保制度 證，關于發(fā)包人的支付擔保問題，F(xiàn)IDIC條款專用條款14.15款后有“承包商融資情況下的范例條款”：“雇主應自費按投標文件附錄中的規(guī)定取得由某一實體提供的一定款額和貨幣種類的支付保函。雇主應在合同雙方簽訂合同協(xié)議書后28天內(nèi)向承包商提交該保函。該保函的格式附在本專用條件后，或也可使用承包商可接受的其他格式。” 與此相對應，2013版合同2.5款中規(guī)定了發(fā)包人的“資金來源證明及支付擔?！保骸俺龑Ｓ煤贤瑮l款另有約定外，發(fā)包人應在收到承包人要求提供資金來源證明的書面通知后28天內(nèi)，向承包人提供能夠按照合同約定支付合同價款的相應資金來源證明。 除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人要求承包人提供履約擔保的，發(fā)包人應當向承包人提供支付擔保。支付擔保可以采用銀行保函或擔保公司擔保等形式，具體由合同當事人在專用合同條款中約定?！?.7款中規(guī)定了承包人的“履約擔?！保骸鞍l(fā)包人需要承包人提供履約擔保的，由合同當事人在專用合同條款中約定履約擔保的方式、金額及期限等。履約擔保可以采用銀行保函或擔保公司擔保等形式，具體由合同當事人在專用合同條款中約定。,一、增加了九項新的合同管理制度,25,（一）雙向擔保制度 因承包人原因?qū)е鹿て谘娱L的，繼續(xù)提供履約擔保所增加的費用由承包人承擔；非因承包人原因?qū)е鹿て谘娱L的，繼續(xù)提供履約擔保所增加的費用由發(fā)包人承擔?！?2013版合同在雙方互為擔保制度上明確規(guī)定“發(fā)包人要求承包人提供履約擔保的，發(fā)包人應當向承包人提供支付擔?！?，與FIDIC條款相比，更有利于維護承包人的權益，可以更好地平衡發(fā)承包雙方之間的權利義務。,一、增加了九項新的合同管理制度,26,（二）合理調(diào)價制度 1999版合同中對變更調(diào)價的規(guī)定比較簡單。關于變更調(diào)價制度，F(xiàn)IDIC條款規(guī)定在12.3款估價和第13條變更和調(diào)整中，2013版合同第10條【變更】、第11條【價格調(diào)整】借鑒和吸收了其中的大部分規(guī)定。關于2013版合同借鑒和吸收FIDIC條款中的情勢變更調(diào)價制度，需要特別關注以下兩個方面的規(guī)定： 1、2013版合同借鑒和吸收了FIDIC條款12.3款估價中的有關內(nèi)容，在10.4.1項【變更估價原則】規(guī)定：“除專用合同條款另有約定外，變更估價按照本款約定處理： （1）已標價工程量清單或預算書有相同項目的，按照相同項目單價認定； （2）已標價工程量清單或預算書中無相同項目，但有類似項目的，參照類似項目的單價認定； （3）變更導致實際完成的變更工程量與已標價工程量清單或預算書中列明的該項目工程量的變化幅度超過15%的，或已標價工程量清單或預算書中無相同項目及類似項目單價的，按照合理的成本與利潤構成的原則，由合同當事人按照第4.4款【商定或確定】確定變更工作的單價。”其中第（3）項規(guī)定顯然可以有效防止和解決投標人不平衡報價問題。,一、增加了九項新的合同管理制度,27,（二）合理調(diào)價制度 2、FIDIC條款13.8款費用變化引起的調(diào)整中規(guī)定了合同價款因勞務、貨物以及其他投入工程的費用的漲落而調(diào)整及具體調(diào)整方式，2013版合同則在第11條規(guī)定了“市場價格波動引起的調(diào)整”（11.1款）和“法律變化引起的調(diào)整”（11.2款）。其中11.1款規(guī)定了因人工、材料、設備和機械臺班等價格波動影響合同價格時調(diào)整合同價格及具體調(diào)整方式（采用價格指數(shù)、造價信息或?qū)Ｓ煤贤瑮l款約定的其他方式調(diào)整價格差額），該款規(guī)定： “除專用合同條款另有約定外，市場價格波動超過合同當事人約定的范圍，合同價格應當調(diào)整。合同當事人可以在專用合同條款中約定選擇以下一種方式對合同價格進行調(diào)整： 第1種方式：采用價格指數(shù)進行價格調(diào)整。 第2種方式：采用造價信息進行價格調(diào)整。 合同履行期間，因人工、材料、工程設備和機械臺班價格波動影響合同價格時，人工、機械使用費按照國家或省、自治區(qū)、直轄市建設行政管理部門、行業(yè)建設管理部門或其授權的工程造價管理機構發(fā)布的人工、機械使用費系數(shù)進行調(diào)整；需要進行價格調(diào)整的材料，其單價和采購數(shù)量應由發(fā)包人審批，發(fā)包人確認需調(diào)整的材料單價及數(shù)量，作為調(diào)整合同價格的依據(jù)。,一、增加了九項新的合同管理制度,28,（二）合理調(diào)價制度 第3種方式：專用合同條款約定的其他方式?！?11.2款規(guī)定了“法律變化引起的調(diào)整”：“基準日期后，法律變化導致承包人在合同履行過程中所需要的費用發(fā)生除第11.1款市場價格波動引起的調(diào)整約定以外的增加時，由發(fā)包人承擔由此增加的費用，減少時，應從合同價格中予以扣減?；鶞嗜掌诤?，因法律變化造成工期延誤時，工期應予以順延。 因法律變化引起的合同價格和工期調(diào)整，合同當事人無法達成一致的，由總監(jiān)理工程師按第4.4款商定或確定的約定處理。 因承包人原因造成工期延誤，在工期延誤期間出現(xiàn)法律變化的，由此增加的費用和（或）延誤的工期由承包人承擔?！?在2013版合同中增加條款規(guī)定“市場價格波動引起的調(diào)整”和“法律變化引起的調(diào)整”，可以引導發(fā)承包雙方在合同中約定合理分擔市場價格波動和法律變化的風險，有效平衡發(fā)承包雙方的權利義務。,一、增加了九項新的合同管理制度,29,（三）缺陷責任期制度 1999版合同中只有質(zhì)量保修的規(guī)定，而并無質(zhì)量缺陷責任的規(guī)定。FIDIC條款中關于“缺陷責任”的規(guī)定在第11條。2013版合同考慮到工程質(zhì)量保證金返還及工程質(zhì)量保修問題，在參考FIDIC條款缺陷通知期和國家發(fā)改委等9部委于2007年聯(lián)合發(fā)布的標準施工招標文件的基礎上，引入了缺陷責任期，并納入了原建設部、財政部發(fā)布的建設工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法（建質(zhì)20057號）中的部分規(guī)定。2013版合同在15.2款規(guī)定了“缺陷責任期”： “15.2.1 缺陷責任期自實際竣工日期起計算，合同當事人應在專用合同條款約定缺陷責任期的具體期限，但該期限最長不超過24個月。 單位工程先于全部工程進行驗收，經(jīng)驗收合格并交付使用的，該單位工程缺陷責任期自單位工程驗收合格之日起算。因發(fā)包人原因?qū)е鹿こ虩o法按合同約定期限進行竣工驗收的，缺陷責任期自承包人提交竣工驗收申請報告之日起開始計算；發(fā)包人未經(jīng)竣工驗收擅自使用工程的，缺陷責任期自工程轉(zhuǎn)移占有之日起開始計算?！?一、增加了九項新的合同管理制度,30,（三）缺陷責任期制度 需要注意的是，2013版合同中所使用的“缺陷責任”、“缺陷責任期”與FIDIC條款中所使用的“缺陷責任”、“缺陷通知期”存在著區(qū)別。因我國建設工程質(zhì)量管理條例和房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法中僅規(guī)定了建設工程質(zhì)量保修，而并未規(guī)定“缺陷責任期”，在我國之前的工程實踐中，工程竣工后質(zhì)量缺陷或質(zhì)量問題的修復，均是通過建設工程質(zhì)量保修來解決的。2013版合同第15條為“缺陷責任與保修”，其中15.1款為“工程保修的原則”，15.2款為“缺陷責任期”，在2013版合同引入“缺陷責任期”之后，關于工程竣工后質(zhì)量缺陷或質(zhì)量問題的修復，就同時存在著“缺陷責任期”和“保修期”，兩者之間顯然存在重合和沖突之處。,一、增加了九項新的合同管理制度,31,（三）缺陷責任期制度 為解決該問題，2013版合同1.1.4.4目規(guī)定：“缺陷責任期：是指承包人按照合同約定承擔缺陷修復義務，且發(fā)包人扣留質(zhì)量保證金的期限，自工程實際竣工日期起計算。”1.1.4.5目規(guī)定：“保修期：是指承包人按照合同約定對工程承擔保修責任的期限，從工程竣工驗收合格之日起計算?！?.1.5.7目規(guī)定；“質(zhì)量保證金：是指按照第15.3款質(zhì)量保證金約定承包人用于保證其在缺陷責任期內(nèi)履行缺陷修補義務的擔保?！?013版合同中引入“缺陷責任期”的主要目的是為了解決工程質(zhì)量保證金返還的問題，在今后適用2013版合同的過程中，應當予以注意，并注意解決“缺陷責任期”和“保修期”之間重合和沖突的問題。,一、增加了九項新的合同管理制度,32,（四）工程系列保險制度 1999版合同第40條中規(guī)定了工程保險，但其內(nèi)容非常簡單。而FIDIC條款第18條保險中則非常詳細地規(guī)定了工程保險，體現(xiàn)了國際工程實踐中對工程保險的重視程度，F(xiàn)IDIC條款第18條中規(guī)定了“有關保險的總體要求”（18.1款）、“工程和承包商的設備的保險”（18.2款）、“人員傷亡和財產(chǎn)損害的保險”（18.3款）、“承包商的人員的保險”（18.4款），除專用條款中另有約定外，相關保險均由承包商作為保險方辦理并使之保持有效。2013版合同中關于工程保險的規(guī)定在第18條。 與FIDIC條款相比，2013版合同中關于工程保險的規(guī)定仍顯得過于簡單。與1999版合同相比，2013版合同在18.2款中明確規(guī)定了“工傷保險”，并借鑒和吸收FIDIC條款18.1款中的有關內(nèi)容，在18.6款中規(guī)定了“未按約定投保的補救”。增加該款規(guī)定可以有效促使發(fā)承包雙方自覺按照合同約定辦理相關保險，強化發(fā)承包雙方通過工程保險來防范和化解工程風險的意識。,一、增加了九項新的合同管理制度,33,（五）工程移交證書制度 建設工程是正在加工中的不動產(chǎn)，工程通過竣工質(zhì)量驗收即形成物權。FIDIC條款通過分別設定工程接收證書和缺陷責任期屆滿證書，構建起了建設工程領域內(nèi)的物權證書制度。 FIDIC條款中有關工程接收證書的規(guī)定可見于第10.1款對工程和區(qū)段的接收、以及第172款承包商對工程的照管，F(xiàn)IDIC條款中有關缺陷責任期屆滿證書的規(guī)定可見于第11.9條履約證書。 于2008年5月施行的發(fā)改委等九部委共同頒發(fā)的通用合同條款，借鑒了FIDIC條款的經(jīng)驗，在國內(nèi)率先對工程的交付使用和質(zhì)量缺陷責任期分別設定了工程交接證書和缺陷責任期屆滿證書，而現(xiàn)在這兩項證書制度也為2013版施工合同所采納。 2013版施工合同13.2.2項“竣工驗收程序”第（3）目規(guī)定：“竣工驗收合格的，發(fā)包人應在驗收合格后14天內(nèi)向承包人簽發(fā)工程接收證書。發(fā)包人無正當理由逾期不頒發(fā)工程接收證書的，自驗收合格后第15天起視為已頒發(fā)工程接收證書?！钡?5條“缺陷責任與保,一、增加了九項新的合同管理制度,34,（五）工程移交證書制度 修”第2款“缺陷責任期”第4項規(guī)定：“除專用合同條款另有約定外，承包人應于缺陷責任期屆滿后7天內(nèi)向發(fā)包人發(fā)出缺陷責任期屆滿通知，發(fā)包人應在收到缺陷責任期滿通知后14天內(nèi)核實承包人是否履行缺陷修復義務，承包人未能履行缺陷修復義務的，發(fā)包人有權扣除相應金額的維修費用。發(fā)包人應在收到缺陷責任期屆滿通知后14天內(nèi)，向承包人頒發(fā)缺陷責任期終止證書?！?從不動產(chǎn)加工承攬合同的法律責任看，工程通過竣工質(zhì)量驗收，發(fā)包人發(fā)出“工程接收證書”，表明承包人加工的工程已經(jīng)形成不動產(chǎn)物權并且已經(jīng)轉(zhuǎn)移所有權，轉(zhuǎn)移占有的同時風險責任也已經(jīng)轉(zhuǎn)移；發(fā)包人發(fā)出“缺陷責任期屆滿證書”，表明承包人第一階段的保修責任已經(jīng)完成，扣留保修金的保修期的期限已經(jīng)屆滿，發(fā)包人應釋放扣留的保修金。設定這兩項國際上通用的不動產(chǎn)物權證書制度，有利于用證據(jù)妥善解決在建設工程完工報竣、竣工驗收、驗收通過、工程交付諸環(huán)節(jié)中的矛盾，有利于避免目前司法實踐中施工合同糾紛案件經(jīng)常發(fā)生的實際竣工日期難以確定、工程未經(jīng)驗收擅自使用、工程驗收通過與竣工資料移交的關系以及工程接收時間等爭議。,一、增加了九項新的合同管理制度,35,（六）索賠期限制度 1999版合同第36條為“索賠”，其中規(guī)定了索賠程序等內(nèi)容，但并未明確規(guī)定過期索賠的后果。FIDIC條款2.5款雇主的索賠中規(guī)定：“當雇主意識到某事件或情況可能導致索賠時應盡快地發(fā)出通知。涉及任何延期的通知應在相關缺陷通知期期滿前發(fā)出?！辈⑽疵鞔_規(guī)定雇主過期索賠的后果；20.1款承包商的索賠中規(guī)定：“該通知（指索賠的通知）應盡快發(fā)出，并應不遲于承包商開始注意到，或應該開始注意到，這種事件或情況之后28天。如果承包商未能在28天內(nèi)發(fā)出索賠通知，竣工時間將不被延長，承包商將無權得到附加款項，并且雇主將被解除有關索賠的一切責任?！泵鞔_規(guī)定了承包商過期索賠作廢的后果。 2013版合同借鑒和吸收FIDIC條款中的上述規(guī)定，在19.1款“承包人的索賠”第（1）項中規(guī)定：“承包人應在知道或應當知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由；承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款和（或）延長工期的權利。”此外，2013版合同還在19.3款“發(fā)包人的索賠”,一、增加了九項新的合同管理制度,36,（六）索賠期限制度 中規(guī)定：“發(fā)包人應在知道或應當知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)通過監(jiān)理人向承包人提出索賠意向通知書，發(fā)包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求賠付金額和（或）延長缺陷責任期的權利?！奔?013版合同中不僅明確規(guī)定了承包人過期索賠作廢的后果，還明確規(guī)定了發(fā)包人過期索賠作廢的后果，與FIDIC條款相比，更加對等和合理，可以更好地平衡發(fā)承包雙方的權利義務。,一、增加了九項新的合同管理制度,37,（七）雙倍賠償制度 針對建筑市場發(fā)包人違約拖欠支付工程款的老大難問題，2013版施工合同對發(fā)包人應承擔的法律后果做出違約雙倍賠償?shù)拿鞔_規(guī)定，對有效解決拖欠工程款問題設定制度保證。 2013版施工合同通用條款第14條“竣工結算”第2款“竣工結算審核”（2）規(guī)定：“除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人應在簽發(fā)竣工付款證書后的14 天內(nèi)，完成對承包人的竣工付款。發(fā)包人逾期支付的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率支付違約金；逾期支付超過56天的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率的兩倍支付違約金?！?；第4款“最終結清”第2項“最終結清證書和支付”規(guī)定：“（2）除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人應在頒發(fā)最終結清證書后7天內(nèi)完成支付。發(fā)包人逾期支付的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率支付違約金；逾期支付超過56天的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率的兩倍支付違約金?！?一、增加了九項新的合同管理制度,38,（七）雙倍賠償制度 對付款方逾期付款的違約責任，最高人民法院關于人民法院審理借貸案件的若干意見第6條規(guī)定：“民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護”。針對發(fā)包人拖欠工程款對承包人造成的損失，并參照最高院的這一司法解釋，2013版示范文本對發(fā)包人拖欠結算工程款所作的雙倍賠償制度是適中的、是合理的，也是符合市場實際情況的。,一、增加了九項新的合同管理制度,39,（八）爭議評審解決制度 1999版合同中規(guī)定的爭議解決方式包括和解、調(diào)解、仲裁或訴訟，而并不包括爭議評審。FIDIC條款中規(guī)定的爭議解決方式包括爭端裁決委員會裁決、友好解決、仲裁，并規(guī)定爭端裁決委員會裁決為爭端解決的前置程序；對爭端裁決委員會所作決定不滿的，需在收到?jīng)Q定后（如爭端裁決委員會未能在其收到委托后84天內(nèi)或其他批準的時間內(nèi)作出決定，則在該期限期滿后）28天內(nèi)，將其不滿通知對方，否則，該決定即被視為最終決定并對合同雙方均具有約束力（20.4款）；在一方不滿爭端裁決委員會所作決定并按20.4款約定發(fā)出表示不滿的通知后方可進入后續(xù)的仲裁程序。FIDIC條款對爭端裁決委員會的組成辦法、裁決程序、所做決定的效力等作了非常詳盡的規(guī)定，并在附錄中提供了爭端裁決協(xié)議書的范本。2013版合同借鑒和吸收了FIDIC條款中的上述規(guī)定，在20.3款中規(guī)定了“爭議評審”的爭議解決方式。,一、增加了九項新的合同管理制度,40,（八）爭議評審解決制度 與FIDIC條款中的規(guī)定相比，2013版合同中關于爭議評審的規(guī)定不僅顯得過于簡單，而且在爭議評審的地位及爭議評審小組所作決定的效力上也與FIDIC條款中的相關規(guī)定差異較大。2013版合同中所規(guī)定的“爭議評審”僅為并列的數(shù)種爭議解決方式之一，而非前置的爭議解決方式，當事人可無需經(jīng)過爭議評審而直接通過仲裁或訴訟方式解決爭議，而且，爭議評審小組所作決定需經(jīng)雙方簽字確認才對雙方具有合同約束力。產(chǎn)生上述區(qū)別的原因可部分地歸結于爭議評審在我國工程建設領域還屬于一個新生事物，需要有一個逐步推廣和完善的過程。在適用2013版合同和解決爭議的過程中，應當特別注意上述區(qū)別。 （九）商定與確定制度 合同履行中遇到的最大問題即為發(fā)承包雙方就履行事項產(chǎn)生分歧，如分歧不予及時處理即可轉(zhuǎn)化成為合同履行的障礙，最終致使合同不能履行。2013版施工合同在處理該問題時，借鑒了FIDIC合同與標準施工招標文件（2007年）的做法，在通用合同條款的第4.4條引入了“商定與確定制度”，明確由總監(jiān)理工程師承擔商定與確定的組織和實施責任，并明確了該項制度起動的前提條件。,一、增加了九項新的合同管理制度,41,（一）合同結構體系更為完善，權利義務分配具體明確，有利于引導建筑市場健康有序發(fā)展 針對工程建設項目的特點，2013版施工合同對合同體系進行了全面系統(tǒng)的梳理，在合同要素上進行優(yōu)化、合并與補充。2013版施工合同由合同協(xié)議書、通用合同條款、專用合同條款等三大部分組成，并同時附具了11個合同附件格式。其中協(xié)議書共計12條；通用合同條款的20條具體條款分別為：一般約定、發(fā)包人、承包人、監(jiān)理人、工程質(zhì)量、安全文明施工與環(huán)境保護、工期和進度、材料與設備、試驗與檢驗、變更、價格調(diào)整、合同價格、計量與支付、驗收和工程試車、竣工結算、缺陷責任與保修、違約、不可抗力、保險、索賠和爭議解決。前述條款安排既考慮建設工程施工管理的需要，同時也照顧到現(xiàn)行法律法規(guī)對建設工程的特殊要求，充分考慮到了各方的意見，較好地平衡了建設工程各方當事人的權利義務。,二、調(diào)整完善了合同結構體系,42,（二）建立了以監(jiān)理人為施工管理和文件傳遞核心的合同體系，提高施工管理的合理性和科學性 1999版施工合同將發(fā)包人代表和監(jiān)理人的現(xiàn)場工程師均列在工程師名下，當發(fā)包人代表和監(jiān)理工程師同時存在時，將無法進行有效區(qū)分，易導致工程施工管理的混亂。2013版合同將監(jiān)理人和發(fā)包人代表進行了區(qū)分，建立了以監(jiān)理人為施工管理和文件傳遞核心的合同體系。在2013版施工合同中，從尊重發(fā)包人權利角度和便于高效管理合同的角度出發(fā)，對于監(jiān)理人相關事項做了相應規(guī)定，如強調(diào)發(fā)包人對監(jiān)理人進行合理授權，并將授權事項告知承包人；明確監(jiān)理人作為合同履行文件傳遞中心，即發(fā)包人和承包人之間的文件往來均通過監(jiān)理人來中轉(zhuǎn)，確保監(jiān)理人能夠全面暢通的了解合同管理信息，以完成其法定義務和約定義務。,二、調(diào)整完善了合同結構體系,43,（一）完善合同價格類型，適應工程計價模式發(fā)展和工程管理實踐需要 2003年以來，我國開始在建設工程領域推行工程量清單計價模式，并陸續(xù)發(fā)布了2003版、2008版、2013版建設工程工程量清單計價規(guī)范。1999版合同囿于當時的實際情況，規(guī)定了總價合同、可調(diào)價合同和成本加酬金合同3種合同計價形式。考慮到實踐中對于固定價格合同存在一定的誤解和歧義，為避免將固定價格合同理解為不可調(diào)價合同，2013版施工合同按照新的合同價格形式將合同分為總價合同、單價合同及其他方式合同，其中由于成本加酬金合同形式的實踐應用不具有典型性，故而在2013版施工合同文本中予以省略，歸入其他方式合同，其他方式合同中還包含了采用定額計價的合同，還原了上述計價方式真實含義，并與國際慣例保持一致，以滿足建設工程發(fā)展的需要，理順了工程計量與計價的相互關系，與清單計價規(guī)范相一致，便于合同雙方的實踐操作。此外，在總價合同的計量環(huán)節(jié)，2013版施工合同還引入了支付分解表，有利于提高總價合同計價的科學性和合理性。,三、完善了合同價格類型，增加了暫估價規(guī)定,44,（二）增加了暫估價的規(guī)定，規(guī)定了暫估價項目的操作程序 相對于1999版施工合同，2013版施工合同新增了暫估價內(nèi)容，并根據(jù)暫估價專業(yè)分包工程、材料和工程設備的不同情況，結合國家有關建設工程項目招標范圍的規(guī)定，明確了暫估價項目的選擇方式和程序。2013版施工合同將暫估價項目具體分為兩類，分別為依法必須招標的暫估價項目和不屬于依法必須招標的暫估價項目，并根據(jù)不同類別規(guī)定了暫估價項目的確認和批準程序及時間節(jié)點，便于暫估價項目的實施，提高工程的效率和效益，以保證暫估價項目的公平性和合法性。,三、完善了合同價格類型，增加了暫估價規(guī)定,45,（一）重視合同文本的指引和指導作用，在通用合同條款和專用合同條款的設置上充分尊重發(fā)承包雙方的意思自治 2013版施工合同充分考慮了建設工程項目專業(yè)性強和管理復雜的特點，在合同條款的設置上，對于發(fā)承包雙方的權利義務進行妥善的安排，在通用合同條款中積極引導發(fā)承包雙方按照現(xiàn)行法律法規(guī)及合同的規(guī)定，合法行使各項權利，切實履行各項義務。同時考慮到建設工程項目的特殊性和專業(yè)性，在條款內(nèi)容上安排時，給發(fā)承包雙方預留了充分的協(xié)商空間。雙方當事人可以根據(jù)工程項目的特點，對通用合同條款中需要進行特別協(xié)商的條款，均在專用合同條款預留了補充和完善的空間，供雙方自行協(xié)商完善，兼顧示范文本的指引和指導作用。,四、更加注重對發(fā)包人、承包人市場行為的引導、規(guī)范和權益平衡,46,（二）增加了防范陰陽合同、違法轉(zhuǎn)包、違法分包和掛靠的內(nèi)容，有利于促進建筑市場的有序健康發(fā)展 陰陽合同、違法分包、違法轉(zhuǎn)包和掛靠是建筑市場長期以來的頑疾，嚴重破壞了建筑市場的正常秩序，對建設工程質(zhì)量和安全監(jiān)管提出了嚴峻的挑戰(zhàn)，在客觀上也是誘發(fā)拖欠工程款和農(nóng)民工工資的因素之一。鑒于此，2013版施工合同通過在協(xié)議書中引入宣誓性承諾條款及合同備案條款以遏制陰陽合同的發(fā)生；在通用合同條款中，通過增加限定新增承包人項目經(jīng)理及主要施工管理人員條款、限定專業(yè)分包人及勞務分包人主要施工管理人員條款、承包人擅自更換項目經(jīng)理及主要施工人員違約責任、工程款支付賬戶約定等條款，保證承包人實際施工管理人員與投標文件中載明的人員名單保持一致，有利于解決承包人違法分包、轉(zhuǎn)包和掛靠等違法違規(guī)行為。,四、更加注重對發(fā)包人、承包人市場行為的引導、規(guī)范和權益平衡,47,（三）細化了暫停施工條款，有利于避免因工程暫停導致發(fā)包人和承包人雙方權益受損 暫停施工在工程實踐中屬于常見的現(xiàn)象，對于工程本身及合同雙方當事人的影響均非常大，因此對于該條款的約定應當具體明確并具備極強的可操作性。雖然1999版施工合同第12條專條約定了暫停施工的內(nèi)容，但該條約定過于簡單，對于暫停施工的程序設置和復工的約定存在缺陷，且對暫停施工造成的不利后果的承擔責任不明，無法有效指導工程實踐。2013版施工合同立足建設工程實踐，在綜合各方建議的基礎上，結合FIDIC合同等，完善了暫停施工條款，增加了暫停施工后的復工和暫停施工解約條款，希望以此解決工程長期停工致使合同雙方當事人之間的權利義務懸而未決等問題，避免因此影響工程經(jīng)濟效益和社會效益，并同時增加了暫停施工期間的工程照管的約定，避免因暫停施工對工程后續(xù)施工造成不可補救的損失，導致經(jīng)濟利益和社會利益的雙重受損，以平衡發(fā)包人和承包人的權利義務。,四、更加注重對發(fā)包人、承包人市場行為的引導、規(guī)范和權益平衡,48,（四）更加合理平衡發(fā)包人和承包人的權利義務 如1999版施工合同通用條款對不可抗力發(fā)生后，規(guī)定承包人機械設備損壞及停工損失由承包人承擔，這樣規(guī)定既過于簡單又不盡合理。2013版施工合同按照合理分擔的原則進行了調(diào)整，明確“因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務，已經(jīng)引起工期延誤的，應當順延工期，由此導致承包人停工的費用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔”。,四、更加注重對發(fā)包人、承包人市場行為的引導、規(guī)范和權益平衡,49,在法律層面，2013版施工合同在施工合同的項目管理、質(zhì)量管理、安全生產(chǎn)管理、職業(yè)健康保障和工程擔保等條款中充分體現(xiàn)了建筑法、合同法、安全生產(chǎn)法、勞動合同法、物權法以及招標投標法等法律的精神。 在行政法規(guī)層面，2013版施工合同在具體約定雙方當事人權利義務方面體現(xiàn)了建設工程質(zhì)量管理條例、建設工程安全生產(chǎn)管理條例、民用建筑節(jié)能條例等相關規(guī)定，同時還在一定程度上反映了建設工程勘察設計管理條例、招標投標法實施條例等法規(guī)的精神。 在部門規(guī)章和政策方面，2013版施工合同在施工合同結算、保修等條款中體現(xiàn)了建設工程價款結算暫行辦法、房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法、建設工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法等部門規(guī)章規(guī)定，在計價模式上兼顧了建設工程工程量清單計價規(guī)范的要求。,五、加強了與現(xiàn)行法律和其他文本的銜接，保證合同的適用性,50,另外，為了保證2013版合同適用性，充分借鑒了FIDIC合同文本及現(xiàn)行國家有關部委發(fā)布的合同文本等特點。如FIDIC施工合同條件（1999年）、國家發(fā)改委等9部委于2007年聯(lián)合發(fā)布的標準施工招標文件、住房和城鄉(xiāng)建設部于2010年發(fā)布的房屋建筑和市政基礎設施工程標準施工資格預審文件和房屋建筑和市政基礎設施工程標準施工招標文件。2013版施工合同在保證文本內(nèi)容的適用性和特殊性的基礎上，在內(nèi)容和適用范圍上較好地考慮了與其他現(xiàn)行合同文本的銜接，同時有適度的前瞻性，并且在文字處理上，力求文本表述簡練、通俗易懂、全面系統(tǒng)、有機統(tǒng)一。,五、加強了與現(xiàn)行法律和其他文本的銜接，保證合同的適用性,51,52,專題五 重點條文釋義,新版合同的協(xié)議書總共有示范文本合同協(xié)議書共計13條，主要包括：工程概況、合同工期、質(zhì)量標準、簽約合同價和合同價格形式、項目經(jīng)理、合同文件構成、承諾以及合同生效條件等重要內(nèi)容，集中約定了合同當事人基本的合同權利義務。 【條文】 第6條 合同文件構成 本協(xié)議書與下列文件一起構成合同文件：（1）中標通知書（如果有）；（2）投標函及其附錄（如果有）；（3）專用合同條款及其附件；（4）通用合同條款；（5）技術標準和要求；（6）圖紙；（7）已標價工程量清單或預算書；（8）其他合同文件。在合同訂立及履行過程中形成的與合同有關的文件均構成合同文件組成部分。 上述各項合同文件包括合同當事人就該項合同文件所作出的補充和修改，屬于同一類內(nèi)容的文件，應以最新簽署的為準。專用合同條款及其附件須經(jīng)合同當事人簽字或蓋章。,一、 關于合同協(xié)議書,53,【解讀】 合同協(xié)議書具有兩個主要的作用，第一是合同的綱領性文件,基本涵蓋合同的基本條款，第二是合同生效的形式要件反映。按照國內(nèi)外示范合同文本的慣例，施工合同形式上通常包括三個部分，即協(xié)議書、專用合同條款和通用合同條款。此合同形式可以確保合同的整體系統(tǒng)性，各合同要素確定與履行的協(xié)調(diào)統(tǒng)一，主要體現(xiàn)在：合同協(xié)議書用于集中約定與工程實施相關的主要內(nèi)容，令合同當事人在簽訂合同時一目了然其核心的權利義務；通用合同條款用于詳細規(guī)定合同中需要管理的要素，如當事人根據(jù)各項目情況需要調(diào)整的，則按照相應的具體情況在專用合同條款中進行補充和細化。 合同協(xié)議書的生效一般在合同當事人加蓋公章，并由法定代表人或法定代表人的授權代表簽字后生效，但合同當事人對合同生效有特別要求的，可以通過設置一定的生效條件或生效期限以滿足具體項目的特殊情況，如約定“合同當事人簽字并蓋章，且承包人提交履約擔保后生效”等。,一、 關于合同協(xié)議書,54,需要注意的是，與1999版合同相比，為了規(guī)避因?qū)Ｓ煤贤瑮l款未經(jīng)蓋章簽字確認引起的爭議，2013版協(xié)議書中增加了一個特別的簽字蓋章要求，即“專用合同條款及其附件須經(jīng)合同當事人簽字或蓋章?！?總之，由于合同協(xié)議書的文件效力和解釋順序非同一般，合同當事人在填寫相關內(nèi)容時，應當格外予以注意，避免缺項或錯填，以造成后期合同履行的不利和困難。同時還應注意在相關當事人的落款處，將合同當事人有關地址、賬戶、郵編、電子信箱等內(nèi)容全面完整的填寫，保證合同履行的暢通和高效。,一、 關于合同協(xié)議書,55,【條文】總共有20個條文，分別是：1. 一般約定；2. 發(fā)包人；3. 承包人；4. 監(jiān)理人；5. 工程質(zhì)量；6. 安全文明施工與環(huán)境保護；7. 工期和進度；8. 材料與設備；9. 試驗與檢驗；10. 變更；11. 價格調(diào)整；12. 合同價格、計量與支付；13. 驗收和工程試車；14. 竣工結算；15. 缺陷責任與保修；16. 違約；17. 不可抗力；18. 保險；19. 索賠；20. 爭議解決 【解讀】 通用合同條款是合同當事人根據(jù)法律規(guī)范的規(guī)定，就工程項目施工的實施及相關事項，對合同當事人的權利義務作出的通用性約定，即反映合同的正常履行環(huán)境，以及合同雙方對權利義務的理性安排。使用過程中，如果工程建設項目的技術要求、現(xiàn)場情況與市場環(huán)境等實際履行條件存在特別性，則可以在專用合同條款中進行相應的補充和完善。通用合同條款可以實現(xiàn)以下合同管理目標：第一，便于反復使用，避免重復的合同起草過程；第二，提示合同簽訂人應關注的合同事項，避免在合同簽訂時遺漏重大事項；第三，便于在合同履行過程中進行查閱。,二、關于通用合同條款,56,【解讀】 專用合同條款是合同當事人對通用合同條款進行的補充和完善，但原則上，對專用合同條款的使用應當尊重通用合同條款的原則要求和權利義務的基本安排。如果專用合同條款對通用合同條款進行面目全非的修改，則會從基本面上背離該合同的原則和理念，將會出現(xiàn)權利義務不平衡的現(xiàn)象，與合同起草的初衷也是不符合的。比如雙向擔保制度，如果簡單修改成由承包人提供履約擔保，發(fā)包人不提供支付擔保，則很有可能會對投資建設項目的資金計劃與籌集產(chǎn)生影響。,三、關于專用合同條款,57,【條文】 1.5 合同文件的優(yōu)先順序 組成合同的各項文件應互相解釋，互為說明。除專用合同條款另有約定外，解釋合同文件的優(yōu)先順序如下：（1）合同協(xié)議書；（2）中標通知書（如果有）；（3）投標函及其附錄（如果有）；（4）專用合同條款及其附件；（5）通用合同條款；（6）技術標準和要求；（7）圖紙；（8）已標價工程量清單或預算書；（9）其他合同文件。上述各項合同文件包括合同當事人就該項合同文件所作出的補充和修改，屬于同一類內(nèi)容的文件，應以最新簽署的為準。在合同訂立及履行過程中形成的與合同有關的文件均構成合同文件組成部分，并根據(jù)其性質(zhì)確定優(yōu)先解釋順序。 【解讀】 因工程建設項目投資大、技術復雜，構成合同的組成文件種類較多，且合同文件之間有可能存在不一致甚至相互矛盾，從而影響合同理解和履行，且容易產(chǎn)生爭議。因此，有必要按照一定的規(guī)則，對各合同文件的優(yōu)先順序進行約定，以便在合同文件內(nèi)容出現(xiàn)不一致或矛盾時，盡快確定合同文義，以保證合同的順利履行。,四、關于合同文件組成部分,58,首先本條款約定了合同文件的組成；其次，本條款約定了合同文件解釋的優(yōu)先順序。除合同當事人在專用合同條款中對合同文件解釋的優(yōu)先順序另有約定外，應依據(jù)本條款約定的合同文件的優(yōu)先順序解釋合同文件 合同當事人在使用本條款時應注意： 1、合同當事人應慎重確定合同文件的組成及解釋順序，原則上無特別的需要，應盡量避免重新調(diào)整本條款約定的合同文件解釋順序。 2、在“其他合同文件”中，當事人可以根據(jù)不同項目的情況約定其他有關文件作為合同文件的組成部分，如招標文件、施工組織設計、其他投標文件等。,四、關于合同文件組成部分,59,【條文】 1.1.2.4 監(jiān)理人：是指在專用合同條款中指明的，受發(fā)包人委托按照法律規(guī)定進行工程監(jiān)督管理的法人或其他組織。 4.4 商定或確定 合同當事人進行商定或確定時，總監(jiān)理工程師應當會同合同當事人盡量通過協(xié)商達成一致，不能達成一致的，由總監(jiān)理工程師按照合同約定審慎做出公正的確定。 總監(jiān)理工程師應將確定以書面形式通知發(fā)包人和承包人，并附詳細依據(jù)。合同當事人對總監(jiān)理工程師的確定沒有異議的，按照總監(jiān)理工程師的確定執(zhí)行。任何一方合同當事人有異議，按照第20條爭議解決約定處理。爭議解決前，合