關于聯營公司基本法律問題探討.doc

聯營公司基本法律問題探討林嘉 中國人民大學法學院 教授上傳時間:2001-11-7瀏覽次數:7026字體大?。捍?中 小在八十年代經濟體制改革的浪潮中，橫向經濟聯合以其巨大的凝聚力和顯著的經濟效益在迅速發(fā)展。在橫向經濟聯合的發(fā)展中，出現了一種新的組織形式聯營公司。本文試就聯營公司的基本法律問題作些探討。聯營公司是橫向經濟聯合發(fā)展的高級組織形式。所謂聯營公司是指兩個或兩個以上企業(yè)，以各種生產要素進行聯合而組成的、從事營利性活動的新的經濟實體。從聯營公司的組建看，它具備以下特征：1. 聯合性。聯合性是指聯營公司作為一個經濟組織聯合體，是由同行業(yè)或跨行業(yè)的一批企業(yè)，突破部門、地區(qū)、所有制的限制，在共同的利益和一致的目標下，以生產要素進行聯合而組成的。聯營公司的股東只能是實行獨立核算，以營利為目的的企業(yè)，由于聯營公司對其股東是有選擇的，因此，其信用基礎，除了資金聯系外，還表現為相互間的信賴關系。具體地說，聯合性主要體現為以下兩方面內容。第一，生產要素的聯合，即成員企業(yè)以資金、設備、廠房、技術、勞動力、工業(yè)產權(商標權、專利權)等要素進行聯合。聯營公司除了以集資的方式解決公司的資金外，一般是以主體廠的名優(yōu)產品為龍頭，由主體廠提供先進的設備、技術、產品商標、熟練的技術工人等，其他成員企業(yè)則提供廠房、原材料、勞動力等，因此，聯營公司實際上是有限責任公司，其資本總額由聯營各方一次繳足，而不采取公開募集股份和發(fā)行股票的方式集資。這使聯營公司區(qū)別于股份公司，從當前經濟聯合體的形式看，除聯營公司外，還有以單一的資金聯合而組成的股份公司，例如，若干企業(yè)直接以貨幣的形式投資組成公司;或者不僅由聯營各方出資，而且向社會發(fā)行股票，集資建立股份公司。這些以資金為紐帶建立的公司，公司的資本全部分為股份，。其信用基礎只有資金的聯系，企業(yè)間沒有形成生產經營協(xié)作關系。這類公司可稱為聯營股份公司，但不是本文所指的聯營公司。第二，生產經營和利潤分配關系的聯合。聯營公司兼有生產、經營、服務等多種功能，成員企業(yè)加入聯營公司，在其生產經營、產品開發(fā)、質量管理等方面，要服從公司的統(tǒng)一協(xié)調管理，同時也有權參加公司的董事會，共同經營和決策;在分配關系上，成員企業(yè)以投資入股的比例對公司的利潤進行分配。2. 企業(yè)性。企業(yè)是把生產要素結合起來，獨立從事生產經營活動的以營利為目的的經濟組織。國務院關于進一步推動橫向經濟聯合若干問題的規(guī)定明確指出：“企業(yè)之間的橫向經濟組織是企業(yè)性的，不能變成行政性的管理機構?！甭摖I公司是企業(yè)經濟組織，而非行政性機構，其企業(yè)性表現為：第一，從生產要素看，聯營公司是若干企業(yè)以資金、廠房、設備、技術、勞動力等要素投資組成的。因此，它是按照專業(yè)化分工協(xié)作的原則把一定數量的勞動力、勞動資料、勞動對象等生產要素優(yōu)化結合起來的生產單位。第二，聯營公司是一個獨立從事生產經營活動的單位，公司有獨立的財產，在生產上有經營自主權，實行獨立核算，以自己從事生產經營活動的收入抵償自己的支出，并按國家規(guī)定繳納稅款。第三，聯營公司是營利性經濟組織，公司的建立，就是為了獲得利潤、取得較好的經濟效益。這些特征，使聯營公司作為經濟實體，嚴格區(qū)別于行政公司。考察了聯營公司的特征后，以下擬對聯營公司的基本法律問題作些探討。(一)聯營公司的法人地位在分析聯營公司的法人地位之前，有必要將法人合并與法人聯合區(qū)別開來。法人合并，是指數個法人合并為一個法人，而原有法人不再保留其法律地位。法人合并主要有吸收合并和新設合并兩種，前者是指兩個法人合并時，其中一個法人存續(xù)，另一個法人消滅;后者是指兩個法人合并時，該兩個法人均歸消滅而另創(chuàng)一個新法人。法人聯合是在保持各企業(yè)法人獨立的法律地位的前提下進行的，即企業(yè)法人參加聯營后，仍具有獨立的法律地位。聯營公司就是法人的聯合。根據民法通則規(guī)定的法人成立的條件看，要判斷聯營公司是否為法人，關鍵就要看聯營公司是否有獨立的財產。對聯營公司來說，通過聯營，公司獲得了進行生產經營活動所需的財產。公司以成員企業(yè)投資入股的方式來集資.集資的這部分資產，就是聯營公司的獨立財產;另外，公司通過從事生產經營活動所獲的盈利及其它費用，也都屬于公司的財產。公司的財產與股東企業(yè)的財產是分開的，公司以自己的全部財產對外承擔責任，而股東僅以自己的出資對公司承擔責任。這樣，聯營公司有獨立的財產，也具備了成為法人的其他條件，因此，它是具有獨立主體資格的法人，可以以自己的財產獨立承擔民事責任。應該注意的是，在聯營公司財產的計算上，不能把聯營公司成員企業(yè)的財產的總和作為聯營公司財產予以登記，因為成員企業(yè)的財產已進行了登記， 如果再作為聯營公司的財產進行登記，就會出現資產重復計算的情況。聯營公司是法人，成員企業(yè)參加聯營公司后，其法律地位如何確定呢?要判斷其在法律上是否獨立，仍然應當看企業(yè)財產權的歸屬。誠然，成員企業(yè)參加聯營后，在一定程度上其生產經營的獨立性削弱了，它必須在公司的統(tǒng)一協(xié)調下進行生產經營活動，因為聯營的目的就是把若干同行業(yè)的企業(yè)聯合起來，就某一生產分工協(xié)作，提高生產的社會化程度，從而提高經濟效益。因此，公司必然要行使一定的管理協(xié)調職能，如對各成員企業(yè)的生產計劃、物資管理、新產品開發(fā)等方面進行統(tǒng)一協(xié)調。但這并不意味著成員企業(yè)的法人地位因加入聯營公司而喪失，應該把企業(yè)的經濟獨立性和法律獨立性區(qū)別開來。法律上是否獨立，就看它能否獨立地享有財產權。各成員企業(yè)參加聯營公司后仍實行獨立核算，自負盈虧，對本企業(yè)的財產(投資入股者除外)享有所有權或經營權，并且以自己投資的財產為限對公司承擔責任。這足以表明，聯營公司的各成員企業(yè)在法律上是獨立的，仍然享有法人資格。因此，一些聯營公司在其章程中也明確規(guī)定，“公司和成員廠均具有法人地位”，“公司和成員廠實行兩級法人制”。 1這里，出現了“兩級法人”這是當前法學界頗為爭議的問題。究竟如何看待“兩級法人”，其與法人理論是否相悖?在我看來，在聯營公司這類經濟聯合體中使用“兩級法人”的概念是有一定道理的，之所以用“兩級”一詞，是根據聯營公司的客觀存在，從廣義的概念出發(fā)，把聯營公司視為包括所有成員企業(yè)在內的經濟聯合體，在這個經濟聯合體內，由于存在著行政上有協(xié)調和管理關系的若干法人，故稱“兩級法人”。這里切不可把“兩級法人”理解為法人本身分為上級法人和下級法人，而它只是說明該兩個法人在行政上有隸屬關系。因為作為法人來說，它們是平等和獨立的。法人是民事法律關系中獨立的主體，它只表明在經濟組織之間的經濟往來中，誰具有民事權利能力和行為能力，而享有這種權利主體資格的組織，在民事流轉中，是一種平等的關系，表現為各自獨立。因此，“兩級法人”并不違背法人理論。聯營公司的“兩級法人”說明了公司具有以下特征：第一，在聯營公司里，公司和各成員企業(yè)具有法律上的獨立性和生產上的從屬性。如上所述，公司是一個獨立的法人，各成員企業(yè)也是獨立的法人，具有法律賦予企業(yè)法人的全部權利，因此，在法律上公司和各成員企業(yè)都是各自獨立的。另外，聯營公司作為經濟實體，從其內部組織結構看，它存在著兩個不同的經營管理層次，公司必須對各成員企業(yè)的生產進行協(xié)調，因此，在生產上公司和各成員企業(yè)具有從屬關系。第二，在對外關系上，聯營公司作為法人，只能以公司的名義參與各種法律關系，而不能直接以所有成員企業(yè)的名義參與法律關系，也即是說，聯營公司和各成員企業(yè)在法律上并不是一個統(tǒng)一的主體，如果公司以各成員企業(yè)的名義參與各種法律關系，那必須要在公司和各成員企業(yè)之間形成一種委托代理關系。公司以代理人的身份在成員企業(yè)的授權范圍內活動。第三，聯營公司和各成員企業(yè)有自己獨立的財產，并承擔各自的責任。聯營公司和各成員企業(yè)作為法人，它們都有各自獨立的財產，公司的財產與成員企業(yè)的財產相分離，在承擔民事責任上，公司以自己的財產承擔責任，各成員企業(yè)對公司的責任，僅以出資為限，也就是說，各成員企業(yè)除了繳足自己的出資外，對公司名義下所欠的債務，并無清償的義務，同樣，公司對各成員企業(yè)所欠的債務，也沒清償的義務。(二)聯營公司的財產權要分析聯營公司財產權的法律性質，必須聯系聯營公司不同構成狀況進行考察。聯營公司是由不同的“合成元素”組成的，有的由若干全民所有制企業(yè)構成，有的由若干集體所有制企業(yè)構成，還有的則由全民、集體、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)等多種經濟形式交叉構成。因而對聯營公司財產權的性質就不能一概而論。聯營公司作為獨立的法人，擁有獨立的財產，其財產來自各成員企業(yè)的投資，投資就意味著財產的所有權或經營權從投資的一方轉移到投資的另一方，這樣，投資的財產就獨立于投資者而為聯營公司所享有。我國民法通則規(guī)定，“全民所有制企業(yè)對國家授予它經營管理的財產依法享有經營權”，“勞動群眾集體組織的財產屬于勞動群眾集體組織所有?！币虼耍扇舾扇袼兄破髽I(yè)組成的聯營公司;其財產權性質并沒發(fā)生變化，公司對其財產享有經營權。由若干集體所有制企業(yè)組成的聯營公司，其財產權性質也沒發(fā)生變化，公司對其財產享有所有權。問題在于如果聯營公司的財產既有全民所有制企業(yè)出資、又有集體所有制企業(yè)出資和鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)出資，這要判斷聯營公司財產權的法律性質就有一定的復雜性。以下就該問題進行分析。不同所有制企業(yè)出資組成一個新的經濟實體，所有權性質該如何確定?實踐中，這個問題已經被明確地提出來了，在理論上也成為一個爭執(zhí)點。例如有人認為，各成員企業(yè)并沒有為入股而喪失了對屬于自己的那份財產的所有權，入股財產的所有權是一種共有財產關系中的份額所有權。根據這種觀點，一方面，公司的財產由若干成員企業(yè)共同享有，而聯營公司本身對其財產則不能享有所有權，難以充分自由地支配其財產，這不符合聯營的初衷;另一方面，由于公司是由不同所有制企業(yè)出資組成的，勢必造成公司財產分為若干部分，某部分有所有權，某部分有經營權，在使用時就要有明顯的界限。因此，如此認定聯營公司的財產權，難以解決實踐中出現的眾多難題。所有權是所有制形式決定的，是所有制在法律上的反映。橫向經濟聯合中出現的一些新的經濟組織，很難用全民所有或集體所有作簡單的概括。為此，經濟學界把經濟聯合中以聯合投資、統(tǒng)一核算、自負盈虧、按資分利為特點的實體性的經濟聯合稱為“聯合經濟”。聯合經濟是多種所有制形式的交叉結合，其內涵和外延都與“全民”和“集體”不同，是一種“聯合所有制”。就聯營公司來說，“聯合所有制”也即是公司代表各聯合企業(yè)，對投資的財產享有獨占的權利。因此，在法律上，聯營公司的財產就表現為“法人所有權”。根據民法理論，所有權表明主體對物獨占和壟斷的權利，是同一物上不依存于其他權利而獨立存在的財產權利，它包括了占有、使用、收益和處分的權能。法人所有權是指公司作為獨立的法人，對其財產享有獨立支配的權利，也包含了對財產占有、使用、收益和處分的權能。法人所有權標志著物的最終歸屬和所有者對物的支配力，一物可以數易其主，也可以同時屬于若干所有者，但一物之上只能有一個所有權。因此，法人所有權也表現為絕對性和排他性，所有者之外的任何人都不得非法干預和支配該法人的財產。賦予聯營公司法人所有權，如何看待國營企業(yè)作為聯營公司的成員企業(yè)，對公司投資的那部分財產的法律性質呢?根據“兩權分離”的理論，國家對全民所有制財產享有所有權，企業(yè)享有經營權。經營權是法律賦予國營企業(yè)對其經營管理的財產所享有的權利，是一種新型物權，為完成商品生產和商品交換，企業(yè)在國家授權范圍內，對其經營的財產可以享有占有、使用和依法處分的權利，而國家作為財產所有者并不能無故干預企業(yè)法人在授權范圍內的經營活動，也不能阻止企業(yè)法人在商品生產和商品交換中合法地轉移部分財產。我國全民所有制工業(yè)企業(yè)法明確規(guī)定：“企業(yè)有權依照法律和國務院規(guī)定與其他企業(yè)、事業(yè)單位聯營，向其他企業(yè)、事業(yè)單位投資，持有其他企業(yè)的股份”(第34條)。“企業(yè)有權依照國務院規(guī)定出租或者有償轉讓國家授予其經營管理的固定資產”(第29條)。這充分表明，企業(yè)可以合法地處分自己的財產，當國營企業(yè)將一部分資產投入聯營公司時，實際上就是國營企業(yè)依照法定程序將自己經營管理的財產轉移給了聯營公司，而聯營公司作為法人就取得了該財產的所有權。那么，是否聯營公司取得了所有權，國家就因此而喪失了對該部分財產的權利呢?我們知道，所有權是財產權的重要部分、但不是唯一的權利。對國營企業(yè)投資的財產，國家可以通過國營企業(yè)而取得出資權或股權，國家通過行使出資權，最終實現其財產權。賦予聯營公司法人所有權，使聯營公司可以在法定范圍內依照自己的意志對公司的財產獨立地享有占有、使用、收益和處分的權利，真正成為獨立自主、自負盈虧、獨立承擔民事責任的商品生產者和交換者，成為具有自主性和內在動力的能動組織，排除一切不必要的行政干預，創(chuàng)造出顯著的經濟效益。賦予聯營公司法人所有權，也有利于使國家對企業(yè)的管理逐步由直接控制為主轉為間接控制為主，最終從根本上擺脫國家作為企業(yè)的直接經營者的負擔，從而實現國家對企業(yè)的宏觀管理和控制。(三)聯營公司的組織管理機構聯營公司作為法人，有自己獨立的意志，它的意志必須通過某種機構來完成、表示和實現。這種機構就是法人的意志機關。董事會是法人的意志機關之一，是聯營公司的組織管理機構，也是公司生產經營決策的最高校力機關。目前聯營公司的董事會組成主要有兩種情況，一種足以主體廠為主設立董事會，同時配備少數人員負責協(xié)調工作，這種形式通常被稱為“一套班子、兩塊牌子”;另一種形式是主體廠之外單獨設立董事會，各成員企業(yè)均可參加，實行董事會領導下的總經理負責制，這種形式相對于上一種形式，可稱為“兩套機構，兩塊牌子?！眱煞N董事會組成形式之比較，后者優(yōu)于前者。以第一種形式組成的董事會，不是一種科學的組織管理方法。由于各成員企業(yè)都是獨立的實體，都有自己各自的經濟利益，聯營是為了獲取更大的利潤，因而各成員企業(yè)都關心公司的經營管理決策，而董事會是公司執(zhí)行業(yè)務的必要的集體機關，公司重大的經營決策都由董事會決定，因此，參加董事會是成員企業(yè)行使經營決策權的重要途徑。但如果由主體廠的領導機構代替董事會，就難免削弱了成員企業(yè)的主動權，這樣“越俎代庖”的做法，不利于作出科學的經營決策，不利于建立平等的主體關系，不利于形成集團的向心力和凝聚力。對于這種管理機構有必要進行改革，使其向第二種形式過渡。第二種形式，采取“兩套機構，兩塊牌子”的管理體制，是一種較為行之有效的管理方法，由于聯營公司是以生產名優(yōu)產品的企業(yè)為主體骨干企業(yè)，聯合若干同類企業(yè)而組成的，因此必須根據聯營公司的特點來設置公司的管理機構，既要反映主體廠的地位，又要顧及成員廠的利益。 “兩套機構、兩塊牌子”是指聯營公司的管理機構與主體廠分開，新設置一個董事會作為公司的決策機關，各成員企業(yè)符合公司章程規(guī)定的當選董事條件的，均可作為董事，參加董事會。由于主體廠在聯營公司中占了主導地位，因此公司的董事長和總經理一般由主體廠領導擔任。據各國公司法規(guī)定，占據董事職位的可以是自然人，也可以是法人，聯營公司的股東都是企業(yè)，作為董事的也只能是企業(yè)法人，因此，各“成員廠廠長參加董事會，實際上是作為董事的代理人而參加董事會的。關于董事的條件，各聯營公司規(guī)定不一，有的根據各成員廠的經濟地位和作用決定，有的根據各成員廠投資入股的資金來確定，還有的規(guī)定每個成員廠派一名董事。 1一般來說，成員廠廠長都具有雙重身份，一方面作為董事的代理人參加公司的經營決策，另一方面他又是經營決策的執(zhí)行者，根據董事會決策的方針，指揮本企業(yè)的生產經營。聯營公司董事會的職權主要有兩方面，一是執(zhí)行業(yè)務，例如審查公司各項發(fā)展規(guī)劃，審定公司的生產經營計劃和利息或紅利分配，對公司的總經理、副總經理的提名和任命，對公司章程進行解釋和修訂等;二是代表公司，董事會依規(guī)定選出一個董事長，董事長對外代表