(電大復(fù)習(xí))行政法與行政訴訟法

第一章 行政法概述 第一節(jié) 行政法的基本概念 一、行政行政法意義上的行政是指公共行政。 行政 是指由國(guó)家行政機(jī)關(guān)對(duì)于不屬于審判、檢察工作以及立法中的其他法律的具體應(yīng)用問題以及自己依法制定的法規(guī)進(jìn)行的解釋。狹義講來，指國(guó)家職能中，除了立法和司法以外的全部職能的總稱；廣義講來，指作為決策職能的政治之外的執(zhí)行職能。我國(guó)行政法意義上的行政主要是指形式行政。 行政法律關(guān)系 ，是指受行政法律規(guī)范調(diào)控的因行政活動(dòng)（權(quán)利活動(dòng)和非權(quán)利活動(dòng)）而形成或產(chǎn)生（引發(fā)）的各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這種關(guān)系既應(yīng)包括在行政活動(dòng)過程中所形成的行政主體與行政 相對(duì)人之間的行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，也應(yīng)包括因行政活動(dòng)產(chǎn)生或引發(fā)的救濟(jì)或監(jiān)督關(guān)系。 行政法律關(guān)系的要素 （一）、行政法律關(guān)系主體（二）、行政法律關(guān)系內(nèi)容（三）、行政法律關(guān)系客體即聯(lián)系主體雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的媒介，通常表現(xiàn)為一定的標(biāo)的和利益載體。 行政法律關(guān)系主體 ：行政法律關(guān)系當(dāng)事人，也稱行政法主體或行政法律主體，是指參加行政法律關(guān)系享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。二、 行政法 ，是調(diào)整由于國(guó)家行政管理發(fā)生的行政關(guān)系的法律規(guī)范的總和。行政法是圍繞著行政權(quán)展開的，核心是控制行政權(quán)的運(yùn)行。行政法包括三個(gè)部分：行政組織法、行政行為 法、行政監(jiān)督法。 第二節(jié)行政法的法律淵源 一、成文法在行政法法律淵源中的地位原則上成文法是我國(guó)行政法的主要法律淵源，不成文法的法律解釋也是我國(guó)行政法的法律淵源。二、行政法法律淵源的主要種類 1憲法。 2法律。 3行政法規(guī)。 4地方性法規(guī)。 5民族自治條例和單行條例。 6規(guī)章，分為部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。 7國(guó)際條約和協(xié)定。 8法律解釋。 第三節(jié)行政法的基本原則 一、依法行政原則，（ 1） 職權(quán)法定（ 2）合理行政 （ 3）權(quán)責(zé)一致（ 4）高效便民（ 5）程序正當(dāng)）依法行政是行政活動(dòng)的基本準(zhǔn)則。行政決定的法律效力和法律后果 ，取決于該行政決定與法律的一致性。行政機(jī)關(guān)的職權(quán)和行使職權(quán)中產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)必須以法律規(guī)定為依據(jù)，行政機(jī)關(guān)的法律能力和行政職權(quán)應(yīng)當(dāng)來自于法律的授權(quán)。二、行政合理原則，行政合理的核心含義，是行政裁量決定應(yīng)當(dāng)具有理性基礎(chǔ)，禁止行政決定的武斷專橫和隨意。行政裁量決定符合并體現(xiàn)法律對(duì)裁量權(quán)限的授權(quán)目的，不得以形式合法背離立法的實(shí)質(zhì)要求；行政裁量決定建立于對(duì)相關(guān)因素的正當(dāng)考慮之上，不得考慮不相關(guān)的因素；行政裁量決定還應(yīng)當(dāng)符合行政法上的正當(dāng)程序和最一般法律正義要求。 第二章 行政組織與國(guó)家公務(wù)員 第一節(jié) 行政組織法概述行政 組織是指以實(shí)現(xiàn)國(guó)家行政職能為目的，以行政職位為基本構(gòu)成單位的組織。行政組織的典型和主要形態(tài)是國(guó)家行政機(jī)關(guān)。 行政主體 ，是指能夠以自己的名義實(shí)施國(guó)家行政管理職能并承受一定法律后果的國(guó)家行政機(jī)關(guān)和社會(huì)組織。行政主體范疇的作用，是在實(shí)施行政管理和進(jìn)行行政復(fù)議與行政訴訟中，設(shè)置一個(gè)代表國(guó)家的法律行為主體。能夠成為行政主體的包括行政機(jī)關(guān)和非政府組織。 行政機(jī)關(guān) 是由國(guó)家依法設(shè)立、行使國(guó)家行政職權(quán)，掌管國(guó)家行政事務(wù)的國(guó)家機(jī)構(gòu)。按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以將行政機(jī)關(guān)劃分為不同種類：（ 1）一級(jí)政府（ 2）一級(jí)人民政府的職能部門（ 3）派出機(jī) 關(guān)（ 4）綜合執(zhí)法機(jī)關(guān)。 行政機(jī)構(gòu) 是行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)，一般不能成為行政主體，除非得到法律、法規(guī)、規(guī)章的特別授權(quán)。如派出機(jī)構(gòu)。 第二節(jié) 中央國(guó)家行政機(jī)關(guān)中央行政機(jī)關(guān)，是指國(guó)務(wù)院和國(guó)務(wù)院所屬各工作部門的總稱。國(guó)務(wù)院、國(guó)務(wù)院各部門、國(guó)務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)可以成為行政主體，國(guó)務(wù)院辦公、辦事機(jī)構(gòu)、議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)等，一般不能成為行政主體。 第三節(jié) 地方國(guó)家行政機(jī)關(guān) 地方行政機(jī)關(guān)包括普通地方國(guó)家行政機(jī)關(guān)、民族自治地方行政機(jī)關(guān)和特別行政區(qū)行政機(jī)關(guān)三種。政府工作部門受本級(jí)政府統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)，并且依照法律或者行政法規(guī)的規(guī)定受上級(jí)人民政府主管部門的業(yè)務(wù) 指導(dǎo)或者領(lǐng)導(dǎo)。 地方政府的派出機(jī)關(guān) 有三類：（ 1）行政公署。（ 2）區(qū)公所。（ 3）街道辦事處。 政府部門的派出機(jī)構(gòu) 主要有：（ 1）公安派出所。（ 2）稅務(wù)所。（ 3）工商所。第四節(jié) 實(shí)施行政職能的非政府組織一、法律、法規(guī)授權(quán)的組織 法律、法規(guī)授權(quán)的組織，是指根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，可以以自己的名義從事行政管理活動(dòng)、參加行政復(fù)議和行政訴訟并承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的非政府組織。常見的接受法律、法規(guī)授權(quán)組織是事業(yè)單位、企業(yè)單位等組織，如高等院校、公用企業(yè)等。二、行政機(jī)關(guān)委托的組織行政機(jī)關(guān)委托的組織，是以委托機(jī)關(guān)的名義在委托事項(xiàng)范圍內(nèi) 從事行政管理活動(dòng)的非政府組織。但是這類組織不能夠不能以自己的名義實(shí)施行政管理和對(duì)外承擔(dān)法律后果。常見的行政機(jī)關(guān)委托的組織是治安聯(lián)防隊(duì)等。 第五節(jié) 國(guó)家公務(wù)員 一、國(guó)家公務(wù)員的概念國(guó)家公務(wù)員，是指各級(jí)行政機(jī)關(guān)中除工勤人員以外，占有行政職位從事國(guó)家行政公務(wù)的人員。判斷一個(gè)人是不是公務(wù)員，兩個(gè)條件：（ 1）在行政機(jī)關(guān)系統(tǒng)里工作。（ 2）行使行政職權(quán)、執(zhí)行行政公務(wù)。對(duì)于一個(gè)自然人，要區(qū)分其公務(wù)員身份和公民身份。如果是公務(wù)員，其行為就是職務(wù)行為，引發(fā)的訴訟的行政訴訟。如果是公民，其行為就是個(gè)人行為，引發(fā)的訴訟是民事訴訟。二 、公務(wù)員的獎(jiǎng)懲獎(jiǎng)勵(lì)的種類，是嘉獎(jiǎng)、記三等功、二等功、一等功，授予榮譽(yù)稱號(hào)。行政處分種類有：警告、記過、記大過、降級(jí)、撤職、開除。 行政相對(duì)方 ：在行政法律關(guān)系中行政主體相對(duì)應(yīng)的另一方當(dāng)事人，是其權(quán)益受行政主體的行政行為影響的個(gè)人或組織。 行政相對(duì)人的權(quán)利義務(wù) ：（ 1）行政參與權(quán)。是指行政相對(duì)人可以依照法律規(guī)定，通過各種途徑參與國(guó)家行政管理活動(dòng)的權(quán)利。包括直接參與管理權(quán)、了解權(quán)、聽證權(quán)、行政監(jiān)督權(quán)、行政協(xié)助權(quán)等。（ 2）行政受益權(quán)。是指行政相對(duì)人可以依照法律規(guī)定從行政主體或通過行政主體的管理活動(dòng)獲得利益。包括：就業(yè)權(quán)， 享受養(yǎng)老、保險(xiǎn)、救濟(jì)金等社會(huì)福利的權(quán)利，獲得許可、獎(jiǎng)勵(lì)、減免稅等其他利益的權(quán)利，接受義務(wù)教育的權(quán)利。（ 3）行政保護(hù)權(quán)。是指行政相對(duì)人的合法利益受到侵犯時(shí)，有權(quán)獲得行政法上的保護(hù)。包括兩方面：第一，當(dāng)行政相對(duì)人的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)受到其他公民或組織侵犯時(shí)，有權(quán)請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)予以保護(hù)；第二，當(dāng)行政相對(duì)人的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)受到違法或不當(dāng)?shù)男姓袨榍址笗r(shí)，有權(quán)申請(qǐng)行政復(fù)議或提起行政訴訟；在權(quán)益受到行政行為侵害造成損失時(shí)，有獲得賠償或補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。 行政相對(duì)人的義務(wù) 主要有：遵守行政法規(guī)，服從行政管理，執(zhí)行行政決定等。 第三章 抽象 行政行為 補(bǔ)充 行政行為概述一、行政行為的概念行政行為是指行政主體行使行政職權(quán)所作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。二、行政行為的特征（一）執(zhí)行性（二）裁量性（三）單方意志性（四）強(qiáng)制性。三、行政行為的內(nèi)容（一）賦予權(quán)利或免除義務(wù)（二）減少權(quán)利或增加義務(wù)（三）確認(rèn)法律事實(shí)和法律地位。行政行為的分類（一）行政立法行為、行政執(zhí)法行為和行政司法行為（二）抽象行政行為和具體行政行為。根據(jù)行政行為實(shí)施的對(duì)象及適用力的不同，可以將行政行為分為抽象行政行為和具體行政行為。 合法要件 ：行為主體合法、行為內(nèi)容合法和行為程序合法。 抽象行政行為 是行政機(jī)關(guān)的 “ 立法 ” 行為， 具體行政行為 是指行政主體針對(duì)特定的對(duì)象，就特定的事項(xiàng)作出的處理決定。兩者的區(qū)別如下：（ 1）調(diào)整的對(duì)象不同。抽象行政行為一般調(diào)整不特定的多數(shù)人和事，具體行政行為僅僅針對(duì)特定的人和事。（ 2）能否反復(fù)適用不同。（ 3）影響相對(duì)人權(quán)利義務(wù)的方式不同。（ 4）行為程序不同。（ 5）救濟(jì)途徑不同。 第一節(jié) 抽象行政行為概述一、 抽象行政行為 ，是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)制定法規(guī)、規(guī)章和有普遍約束力的決定、命令等行政規(guī)則的行為。二、行政法律規(guī)范的效力等級(jí)。憲法是具有最高的法律效力，行政法規(guī)、規(guī)章都不得同憲 法相抵觸。法律的效力高于行政法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。地方性法規(guī)的效力高于本級(jí)和下級(jí)地方政府規(guī)章。省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。三、行政規(guī)則沖突的解決辦法：同一機(jī)關(guān)制定的行政法規(guī)、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。行政法規(guī)之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁 決。地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時(shí)，由有關(guān)機(jī)關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決：（ 1）地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，上國(guó)務(wù)院提出意見，國(guó)務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決；（ 2）部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對(duì)同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。 第二節(jié) 行政法規(guī)一、制定權(quán)限在制定條件方面，國(guó)務(wù)院制定行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)以憲法和法律為根據(jù)。規(guī)定事項(xiàng)有以下三個(gè)方面：（ 1）執(zhí)行具體法律 規(guī)定事項(xiàng)，即為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定行政法規(guī)的事項(xiàng)。（ 2）實(shí)施憲法規(guī)定職權(quán)事項(xiàng)，即憲法第 89 條規(guī)定的國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)的事項(xiàng)。（ 3）全國(guó)人大授權(quán)事項(xiàng)。應(yīng)當(dāng)由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定法律的事項(xiàng)，國(guó)務(wù)院可以根據(jù)全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)的授權(quán)決定先制定行政法規(guī)。但是有關(guān)犯罪和刑法、對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng)不得授權(quán)。授權(quán)決定應(yīng)當(dāng)明確授權(quán)的目的和范圍。行政法規(guī)的名稱有三個(gè)：條例、規(guī)定、辦法。二、制定程序國(guó)務(wù)院制定行政法規(guī)，需要經(jīng)歷立項(xiàng)、起草、審查、決定與公布程 序。三、監(jiān)督程序全國(guó)人大常委會(huì)有權(quán)撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)。提出的程序是：（ 1）中央軍委、最高人民法院和最高人民檢察院和各省自治區(qū)直轄市的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)認(rèn)為行政法規(guī)同憲法或者法律相抵觸，可以向全國(guó)人大常委會(huì)書面提出進(jìn)行審查的請(qǐng)求，由常務(wù)委員會(huì)工作機(jī)構(gòu)分送有關(guān)的專門委員會(huì)進(jìn)行審查，查出意見。（ 2）其他的國(guó)家機(jī)關(guān)和社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織以及公民，認(rèn)為行政法規(guī)同憲法或者法律相抵觸的，可以向全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)提出進(jìn)行審查的建議，由常委會(huì)的工作機(jī)構(gòu)進(jìn)行研究，必要時(shí)送有關(guān)的專門委員會(huì)進(jìn)行審查、提出意見。 第三節(jié) 行政規(guī)章和有普遍約束力的決定、命令一、國(guó)務(wù)院部門規(guī)章，國(guó)務(wù)院部門規(guī)章的制定機(jī)關(guān)是國(guó)務(wù)院各部、委員會(huì)、中國(guó)人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的有屬機(jī)構(gòu)。這類制定機(jī)關(guān)可以分為國(guó)務(wù)院組成部門和直屬機(jī)構(gòu)兩大類。國(guó)務(wù)院的直屬事業(yè)單位中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)，根據(jù)單行法律的授權(quán)，可以行使部門規(guī)章制定權(quán)。規(guī)章解釋權(quán)屬于規(guī)章制定機(jī)關(guān)。國(guó)務(wù)院有權(quán)改變或者撤銷不適當(dāng)?shù)牟块T規(guī)章和地方政府規(guī)章，地方人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)有權(quán)撤銷本級(jí)人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章；省、自治區(qū)的人民政府有權(quán)改變或者撤銷下一級(jí)人民政府制定的不 適當(dāng)?shù)囊?guī)章。二、地方政府規(guī)章，地方政府規(guī)章的制定主體分為兩類。第一是省、自治區(qū)、直轄市的人民政府，第二是較大的市的人民政府。較大的市的人民政府，是指省、自治區(qū)人民政府所在地的市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的市，以及經(jīng)過國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府。地方政府規(guī)章制定權(quán)限：（ 1）為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項(xiàng)。（ 2）屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項(xiàng)。地方政府規(guī)章應(yīng)當(dāng)經(jīng)過政府常務(wù)會(huì)議或者全體會(huì)議決定。首長(zhǎng)簽署命令予以公布。本級(jí)人民政府公布和本行政區(qū)域范圍內(nèi)發(fā)行的報(bào)紙應(yīng)當(dāng)及時(shí)刊登，地方人民政府公報(bào)刊登的規(guī) 章文本為標(biāo)準(zhǔn)文本。三、有普遍約束力的決定、命令，規(guī)章以下的規(guī)范性文件，稱為有普遍約束力的決定、命令，是指行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定對(duì)象發(fā)布的能反復(fù)適用的行政規(guī)范性文件。各級(jí)人民政府有權(quán)以發(fā)布決定、命令的形式行使其各種職權(quán)。國(guó)務(wù)院除了制定行政法規(guī)以外，還發(fā)布一些規(guī)范性文件。國(guó)務(wù)院部門和地方一定級(jí)別的政府在制定規(guī)章以外，還可以制定規(guī)章以外的規(guī)范性文件。規(guī)章制定主體以下的行政機(jī)關(guān)，也可以制定規(guī)范性文件。以上三種文件，統(tǒng)稱有普遍約束力的決定、命令?？h級(jí)以上地方各級(jí)人民政府有權(quán)改變或者撤銷各工作部門的不適當(dāng)?shù)拿睢⒅甘竞拖录?jí) 人民政府的不適當(dāng)?shù)臎Q定、命令。 第四章 具體行政行為 概述 第一節(jié) 具體行政行為的概念一、具體行政行為的定義，是國(guó)家行政機(jī)關(guān)依法就特定事項(xiàng)對(duì)特定的公民、法人和其他組織權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為。二、具體行政行為的分類 1依職權(quán)的和須申請(qǐng)的具體行政行為。 2羈束的和裁量的具體行政行為。 3授益的和負(fù)擔(dān)的具體行政行為。 4要式的與不要式的具體行政行為。 第二節(jié) 具體行政行為的成立和效力 一、具體行政行為的成立，是指具體行政行為在法律上存在。二、具體行政行為效力的種類具體行政行為的公定力。公定力，假定行政行為合法，合 法就有效，有效會(huì)產(chǎn)生了三個(gè)效力：（ 1）確定力，是指具體行政行為不再爭(zhēng)議、不得更改的效力，具體行政行為因此取得不可撤銷性。（ 2）拘束力，是指具體行政行為一經(jīng)生效，行政機(jī)關(guān)和對(duì)方當(dāng)事人都必須遵守，其他國(guó)家機(jī)關(guān)和社會(huì)成員必須予以尊重的效力。（ 3）執(zhí)行力，是指使國(guó)家強(qiáng)制力迫使當(dāng)事人履行義務(wù)或者以其他方式實(shí)現(xiàn)具體行政行為權(quán)利義務(wù)安排的效力。三、具體行政行為的無效、撤銷和廢止（一）具體行政行為的無效構(gòu)成具體行政行為無效的條件。如果一個(gè)具體行政行為有嚴(yán)重和明顯的法律缺陷。比如：（ 1）要求從事將構(gòu)成犯罪的違法行為。（ 2）明 顯缺乏法律依據(jù)的。（ 3）明顯缺乏事實(shí)根據(jù)的。具體行政行為無效的后果：無效行政行為沒有公定力。無效的具體行政行為自發(fā)布之時(shí)就沒有任何法律約束力，當(dāng)事人不受它的拘束，其他國(guó)家機(jī)關(guān)和其他社會(huì)成員也可以不尊重它。致使其合法權(quán)益受到損害的公民、法人或者組織，可以在任何時(shí)候主張?jiān)摼唧w行政行為無效，有權(quán)國(guó)家機(jī)關(guān)可在任何時(shí)候宣布該具體行政行為無效。具體行政行為被確定無效后，原則上應(yīng)當(dāng)盡可能恢復(fù)到具體行政行為發(fā)布以前的狀態(tài)。（二）可撤銷的具體行政行為?？沙蜂N的具體行政行為的條件：具體行政行為違法和明顯不適當(dāng)?？沙蜂N的具體行政 行為的后果：可撤銷的具體行政行為必須經(jīng)過法定程序由國(guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)作出撤銷決定，才能否定法律效力。法定程序是指行政復(fù)議、行政訴訟和行政監(jiān)督程序。具體行政行為被撤銷的效力可以溯及至該具體行政行為成立之日。在處理后果上，具體行政行為因?yàn)楸怀蜂N而喪失或者不能取得法律效力后，如果相關(guān)義務(wù)已經(jīng)履行或者已經(jīng)執(zhí)行的，能夠恢復(fù)原狀的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀。違法不一定無效，違法在大部分情況下無效，少量的情況下有效。（三）具體行政行為的廢止。具體行政行為廢止的條件。廢止是行政機(jī)關(guān)依職權(quán)具體行政行為喪失法律效力的行為。廢止的理由和條件是由于客 觀條件的變化，具體行政行為沒有繼續(xù)保持其效力的必要。廢止的條件通常有：（ 1）具體行政行為的法律依據(jù)發(fā)生變化。（ 2）具體行政行為的事實(shí)根據(jù)發(fā)生變化。（ 3）具體行政行為所期望的法律效果已經(jīng)實(shí)現(xiàn)。具體行政行為廢止的法律結(jié)果：自廢止之日起喪失效力。如果廢止當(dāng)事人的合法權(quán)益受到嚴(yán)重?fù)p失，或者帶來嚴(yán)重的社會(huì)不公正，應(yīng)當(dāng)給予必要的補(bǔ)償。 第三節(jié) 具體行政行為的一般合法要件一、有確鑿的事實(shí)證據(jù)二、正確適用法律法規(guī)三、遵守法定行政程序四、沒有超越職權(quán)五、沒有濫用職權(quán)。 第四節(jié) 具體行政行為的類型 ：一、行政強(qiáng)制措施，是指行政機(jī)關(guān)為 了防止和制止可能發(fā)生或者正在發(fā)生的違法行為，或者進(jìn)行行政調(diào)查檢查，對(duì)公民、法人或者其他組織的人身、財(cái)產(chǎn)等采取的國(guó)家行政強(qiáng)制措施。行政強(qiáng)制措施分為：（ 1）對(duì)人身的強(qiáng)制。（ 2）對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制。（ 3）對(duì)行為的強(qiáng)制。二、行政征收，是行政機(jī)關(guān)為保證國(guó)家機(jī)關(guān)進(jìn)行正常職能活動(dòng)或者為保證提供公共服務(wù)，無償和強(qiáng)制地向公民、法人或者其他組織征收錢物的活動(dòng)，征收內(nèi)容主要是稅和費(fèi)。行政征收的內(nèi)容主要有： 1、稅收征收。 2、資源費(fèi)征收。 3、建設(shè)資金征收。三、行政裁決，是行政機(jī)關(guān)依法裁決公民、法人或者其他組織之間民事爭(zhēng)議的活動(dòng)。行政裁 決主要有以下幾類：（ 1）損害賠償裁決。（ 2）權(quán)屬糾紛裁決。（ 3）侵權(quán)糾紛裁決。相關(guān)的行為還有行政調(diào)解和行政仲裁。調(diào)解和仲裁的對(duì)象也是民事糾紛。但是，行政機(jī)關(guān)調(diào)解和仲裁民事糾紛不屬于具體行政行為。 第五章 行政許可第一節(jié) 行政許可概述，行政許可，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。第二節(jié) 行政許可的設(shè)定一、設(shè)定行政許可的原則一般性指導(dǎo)原則和可設(shè)定事項(xiàng)原則。二、設(shè)定行政許可的權(quán)限和形式（一）經(jīng)常性行政許可的設(shè)定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)。（二）非經(jīng)常性行政許可的設(shè)定 。國(guó)務(wù)院的決定、省級(jí)政府的規(guī)章。三、設(shè)定行政許可的程序，起草，評(píng)價(jià)。第三節(jié) 行政許可的實(shí)施機(jī)關(guān)，行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)組織。 第四節(jié) 行政許可的實(shí)施程序 普通程序制度，特別程序制度。第五節(jié)行政許可的費(fèi)用。禁止收費(fèi)原則。法定例外的實(shí)施：法律、行政法規(guī)。 第六章 行政強(qiáng)制執(zhí)行第一節(jié) 行政強(qiáng)制執(zhí)行的概念和原則。 行政強(qiáng)制執(zhí)行 是使用強(qiáng)制措施實(shí)現(xiàn)行政法義務(wù)的國(guó)家執(zhí)行制度。我國(guó)現(xiàn)行行政強(qiáng)制執(zhí)行的實(shí)施，實(shí)行以行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院實(shí)施為主，由行政機(jī)關(guān)依法律、法規(guī)授權(quán)獨(dú)立實(shí)施為輔的制度。行政強(qiáng)制執(zhí)行的原則是：第一，先動(dòng)員后強(qiáng)制。 第二，優(yōu)先選擇輕微方式。 第二節(jié) 行政強(qiáng)制執(zhí)行的種類分為間接執(zhí)行和直接執(zhí)行。間接強(qiáng)制包括代履行和執(zhí)行罰。一、代履行是指義務(wù)人逾期不履行行政法義務(wù)，由他人代為履行可以達(dá)到相同目的的，行政機(jī)關(guān)可以自己代為履行或者委托第三人代為履行，向義務(wù)人征收代履行費(fèi)用的強(qiáng)制執(zhí)行制度。最典型的是違章建筑的拆除。二、執(zhí)行罰，是指義務(wù)人逾期不履行行政法義務(wù)，由行政機(jī)關(guān)迫使義務(wù)人繳納強(qiáng)制金以促使其履行義務(wù)的強(qiáng)制行政制度。最典型的是稅務(wù)中的滯納金。三、直接強(qiáng)制是行政機(jī)關(guān)直接對(duì)義務(wù)人的人身或財(cái)產(chǎn)采取強(qiáng)制措施，以實(shí)現(xiàn)行政法義務(wù)的制度。涉及人 身自由和使用武器的直接強(qiáng)制，應(yīng)當(dāng)由執(zhí)行警察職能的法定機(jī)關(guān)實(shí)施。第三節(jié) 行政強(qiáng)制執(zhí)行的程序 一、義務(wù)履行監(jiān)督的執(zhí)行保全，如果發(fā)現(xiàn)義務(wù)人在義務(wù)履行期限到來前可能隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損強(qiáng)制執(zhí)行標(biāo)的物或以其他方法規(guī)避履行義務(wù)的，行政機(jī)關(guān)可以責(zé)令義務(wù)人提供擔(dān)保，或者采取扣押、查封財(cái)產(chǎn)、暫停支付等保全措施。二、行政強(qiáng)制執(zhí)行的告誡和決定，告誡應(yīng)當(dāng)以書面形式。當(dāng)事人收到告誡后有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。在告誡書規(guī)定的義務(wù)履行期限到來時(shí)當(dāng)事人仍然不履行行政法義務(wù)的，行政機(jī)關(guān)可以作出行政強(qiáng)制執(zhí)行決定。決定應(yīng)當(dāng)以書面形式。三、行政強(qiáng)制措施 的實(shí)施，根據(jù)已經(jīng)生效的行政強(qiáng)制執(zhí)行決定書，行政機(jī)關(guān)可以將強(qiáng)制措施付諸實(shí)施。實(shí)施強(qiáng)制措施不得進(jìn)行和解。 第七章 行政處罰第一節(jié) 行政處罰的概念和原則一、行政處罰，是國(guó)家行政機(jī)關(guān)構(gòu)成行政違法行為的公民、法人或者其他組織實(shí)施的行政法上的制裁。二、行政處罰的原則（一）處罰法定原則（二）公正公開的原則（三）處罰與教育相結(jié)合原則（四）保障當(dāng)事人程序權(quán)利原則。 第二節(jié) 行政處罰的種類與設(shè)定 一、行政處罰的種類 行政處罰法列舉規(guī)定了六類行政處罰： 1警告。 2罰款。 3沒收違法所得、沒收非法財(cái)物。 4責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)。5暫扣或者 吊銷許可證，暫扣或者吊銷執(zhí)照。 6行政拘留。其他處罰種類的設(shè)定，只能由法律和行政法規(guī)規(guī)定。主要有三種：一是勞動(dòng)教養(yǎng)；一個(gè)是驅(qū)逐出境；一個(gè)是通報(bào)批評(píng)。二、行政處罰的設(shè)定，設(shè)定是一種創(chuàng)造或者說一種創(chuàng)制活動(dòng)，實(shí)際上是一種立法活動(dòng)。 1法律?？梢栽O(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定。 2行政法規(guī)。可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。 3地方性法規(guī)?？梢栽O(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。 4部門規(guī)章?？梢栽O(shè)定警告或一定數(shù)量罰款的處罰，罰款的限額由國(guó)務(wù)院規(guī)定。 5地方政府規(guī)章?？?以設(shè)定警告或一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由省、直轄市、自治區(qū)人大常委會(huì)規(guī)定。除法律、法規(guī)和規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政處罰。 第三節(jié) 行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)、管轄與適用一、行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)（一）行政主管機(jī)關(guān)，除限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)行使外，國(guó)務(wù)院或者經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個(gè)行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)。（二）法律、法規(guī)授權(quán)的組織，法律、法規(guī)授權(quán)的組織實(shí)施行政處罰的條件是：第一，該組織具有管理公共事務(wù)的職能；第二，法律、法規(guī)的明文授權(quán)；第三，在法定 授權(quán)范圍內(nèi)行使行政處罰權(quán)。（三）行政機(jī)關(guān)委托的組織，條件是：第一，該組織是依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織；第二，該組織有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員；第三，對(duì)違法行為需要進(jìn)行技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定的，應(yīng)當(dāng)有組織進(jìn)行相應(yīng)檢查鑒定的條件。受委托的組織不得再委托其他任何組織或者個(gè)人實(shí)施行政處罰。 二、行政處罰的管轄與適用 （一）行政處罰的管轄 1級(jí)別管轄。原則上，行政處罰案件由縣級(jí)以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。 2地域管轄。原則上，行政處罰案件由違法行為發(fā)生地的有權(quán)行政機(jī)關(guān)管轄，但是法律、 行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。 3指定管轄。行政機(jī)關(guān)就管轄事項(xiàng)發(fā)生爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)它們的共同上級(jí)行政機(jī)關(guān)指定管轄。 4行政機(jī)關(guān)和刑事司法機(jī)關(guān)對(duì)違反行政管理秩序應(yīng)受處罰案件的權(quán)限劃分。當(dāng)違法行為構(gòu)成犯罪時(shí)，除應(yīng)依法給予行政處罰外，行政機(jī)關(guān)必須將案件移送司法機(jī)關(guān)追究其刑事責(zé)任。（二）行政處罰的適用 1責(zé)令改正。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為。 2重復(fù)處罰。對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。“ 一事不再罰 ” 是行政處罰的原則，指的是一個(gè)行為不能給予兩次罰款。 3裁量情節(jié) 。 4處罰的折抵。將行政拘留折抵相應(yīng)刑期，將行政罰款折抵相應(yīng)的刑罰罰金。5追究時(shí)效。行政違法行為在 2 年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。但法律另有規(guī)定的除外。治安管理處罰條例規(guī)定是六個(gè)月。 第四節(jié) 行政處罰的程序一、行政處罰的決定程序 （一）一般規(guī)則，必須首先查明違法事實(shí)才能給予行政處罰。保障當(dāng)事人程序權(quán)利。（二）簡(jiǎn)易程序，適用簡(jiǎn)易程序的條件。第一，違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù)；第二，處罰種類和幅度分別是對(duì)公民處以 50 元以下；對(duì)法人或者其他組織處以 1000 元以下的罰款或者警告的。（三）聽證程序，舉行聽證會(huì)的條件 。第一，行政機(jī)關(guān)將要作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照和較大額罰款等行政處罰決定。行政機(jī)關(guān)在聽證結(jié)束后，依照一般程序的有關(guān)規(guī)定作出處罰決定。當(dāng)事人對(duì)限制人身自由的行政處罰有異議的，依照治安管理處罰條例的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。（四）一般程序 1行政調(diào)查。 2行政處罰決定。二、行政處罰的執(zhí)行程序（一）一般規(guī)定原則上，在當(dāng)事人申請(qǐng)行政復(fù)議或提起行政訴訟期間，行政處罰不停止執(zhí)行。（二）罰款的收繳，原則上，作出罰款決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)與收繳罰款的機(jī)構(gòu)分離。作出處罰決定的行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員不得自行收繳罰款。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在法定期 限內(nèi)，到指定的銀行繳納罰款。銀行應(yīng)當(dāng)收受罰款，并將罰款直接上繳國(guó)庫(kù)。（三）行政強(qiáng)制措施 1到期不繳罰款的，每日按罰款數(shù)額的 3%加處罰款。 2根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財(cái)物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款。 3申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。 行政處罰與行政強(qiáng)制措施的區(qū)別 ： (1)性質(zhì)不同。行政處罰是對(duì)行政違法行為的事后制裁，而行下強(qiáng)制執(zhí)行不是一種制裁，本質(zhì)上屬于執(zhí)行行為； (2)目的不同。行政強(qiáng)制執(zhí)行的目的是為了促使被強(qiáng)制人履行法定義務(wù)，而行政處罰的主要目的是為了懲戒行政違法行為。 (3)實(shí)施的對(duì)象不同。行政處罰的對(duì)象是違 法的，而行政強(qiáng)制措施的對(duì)象不一定是違法的。 行政處罰與行政強(qiáng)制的共同點(diǎn) ：行政處罰與行政強(qiáng)制的共同點(diǎn)都是因當(dāng)事人不履行法定義務(wù)所引起的，但當(dāng)事人不履行法定義務(wù)有兩種情況，一種是，此法定義務(wù)非履行不可，由此引起行政強(qiáng)制執(zhí)行，如納稅，當(dāng)事人不履行納稅義務(wù)的，必須強(qiáng)迫當(dāng)事人履行；另一種情況是，此義務(wù)已不可能再履行，故只能給予行政處罰，使其記取教訓(xùn)，以后必須履行義務(wù)。如違反交通規(guī)則，闖紅燈，事后只能予以罰款，使其以后遵守交通規(guī)則，不可能強(qiáng)制執(zhí)行。 第八章 行政合同第一節(jié) 行政合同概述一、行政合同的概念，是指行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn) 行政職能，同公民、法人和其他組織經(jīng)過協(xié)商達(dá)成一致設(shè)立、變更和終止雙方行政法上權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。 行政合同的特征包括 ：行政合同的當(dāng)事人一方必須是行政主體；行政合同的目的是為了實(shí)現(xiàn)國(guó)家行政管理目標(biāo)；行政合同的雙方意思表示必須一致；在行政合同的履行、變更或解除中，行政主體享有行政優(yōu)益權(quán)。 二、行政合同的種類 1財(cái)產(chǎn)性的行政合同。典型形態(tài)是國(guó)有土地的出讓合同、國(guó)家訂貨合同。 2管理性的行政合同。 第二節(jié) 行政合同的基本制度：一、行政合同的訂立和效力，原則上應(yīng)當(dāng)采用書面形式，法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。行政合同的訂立遵守要約、 承諾規(guī)則，原則上應(yīng)當(dāng)依法采用招標(biāo)或者其他競(jìng)爭(zhēng)性方式。不采用競(jìng)爭(zhēng)方式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)符合法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的條件。二、行政合同的履行（一）行政機(jī)關(guān)的指導(dǎo)和監(jiān)督（二）行政合同的變更和終止。行政合同的繼續(xù)履行將構(gòu)成對(duì)國(guó)家公共利益重大危害、重大損失或者重大不利的，行政機(jī)關(guān)可以變更或者終止行政合同，但是應(yīng)提供經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 招投標(biāo) ，是在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下進(jìn)行大宗貨物的買賣，工程建設(shè)項(xiàng)目的發(fā)包與承包，以及服務(wù)項(xiàng)目的采購(gòu)與提供時(shí)，所采取的一種交易方式。招標(biāo)和投標(biāo)是一種商品交易行為，是交易過程的兩個(gè)方面。 招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)原則 ：公開、公 平、公正和誠(chéng)實(shí)信用。 第九章 政府采購(gòu)第一節(jié) 政府采購(gòu)概述 ，政府采購(gòu)，是指各級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織，使用財(cái)政性資金采購(gòu)依法制定的集中采購(gòu)目錄以內(nèi)的或者采購(gòu)限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。 第二節(jié) 政府采購(gòu)當(dāng)事人，采購(gòu)人、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)和供應(yīng)商。 第三節(jié) 政府采購(gòu)方式和程序 ，政府采購(gòu)采用以下方式：（一）公開招標(biāo)；（二）邀請(qǐng)招標(biāo)；（三）競(jìng)爭(zhēng)性談判；（四）單一來源采購(gòu)；（五）詢價(jià)；（六）國(guó)務(wù)院政府采購(gòu)監(jiān)督管理部門認(rèn)定的其他采購(gòu)方式。公開招標(biāo)應(yīng)作為政府采購(gòu)的主要采購(gòu)方式。政府采購(gòu)工程進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的，適用招標(biāo)投 標(biāo)法。 程序 ： 指定招標(biāo)計(jì)劃，確定投標(biāo)人名單，編制招標(biāo)文件，發(fā)售招標(biāo)文件，開標(biāo)會(huì)議準(zhǔn)備。開標(biāo)會(huì)，評(píng)標(biāo)，編寫評(píng)標(biāo)報(bào)告，發(fā)中標(biāo)通知書，合同談判會(huì)議。第四節(jié) 政府采購(gòu)合同 ，政府采購(gòu)合同適用合同法。采購(gòu)人和供應(yīng)商之間的權(quán)利和義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照平等、自愿的原則以合同方式約定。政府采購(gòu)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。國(guó)務(wù)院政府采購(gòu)監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)會(huì)同國(guó)務(wù)院有關(guān)部門，規(guī)定政府采購(gòu)合同必須具備的條款。經(jīng)采購(gòu)人同意，中標(biāo)、成交供應(yīng)商可以依法采取分包方式履行合同。 政府采購(gòu)基本原則 ： 1、公開透明原則 2、公平競(jìng)爭(zhēng)原則 3、公正原則 4、誠(chéng)實(shí)信用原則。第 十章 行政程序第一節(jié) 行政程序的概念和原則 ，行政程序是行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政行為的方式、方法、時(shí)間、步驟。當(dāng)事人的參與原則。 第二節(jié)行政程序的基本制度一 、聽證制度價(jià)格法第 23 條要求建立聽證會(huì)制度，適用于制定關(guān)系群眾切身利益的公用事業(yè)價(jià)格、公益性服務(wù)價(jià)格、自然壟斷經(jīng)營(yíng)的商品價(jià)格等政府指導(dǎo)價(jià)、政府定價(jià)。立法法第 58 條規(guī)定行政法規(guī)起草過程中聽取意見可以采取聽證會(huì)的形式。規(guī)章制定程序條例第 15 條規(guī)定了起草規(guī)章聽證會(huì)的組織程序。 二 、信息公開制度，信息公開，是行政機(jī)關(guān)向公民、法人或者其他組織公開政府文件、檔案材料和其他政府信息的制度。 三 、行政調(diào)查制度，行政調(diào)查是關(guān)于行政機(jī)關(guān)獲取公民、法人和組織的個(gè)人信息檔案、從事商業(yè)經(jīng)營(yíng)和公共事業(yè)活動(dòng)信息檔案和有關(guān)證據(jù)材料的制度。 四 、說明理由制度，說明理由是關(guān)于行政決定必須闡明其理由和真實(shí)用意的行政決策程序制度，特別適用于行使裁量權(quán)限和不利于當(dāng)事人的行政決定。 五 、行政案卷制度，行政案卷是關(guān)于行政決定只能以行政案卷體現(xiàn)的事實(shí)作為根據(jù)的行政程序制度。行政案卷是有關(guān)案件事實(shí)的證據(jù)、調(diào)查或者聽證記錄等案件材料的總和。行政決定只能以行政案卷體現(xiàn)的事實(shí)為根據(jù)，不得以行政案卷以外的、沒有經(jīng)過法定程 序認(rèn)定的事實(shí)為根據(jù)。人民法院依據(jù)被告的案卷記錄審查被訴反傾銷行為的合法性。被告在作出被訴反傾銷行政行為時(shí)沒有記入案卷的事實(shí)材料，不能作為認(rèn)定該行合法的根據(jù)。 第十二章 行政復(fù)議 第一節(jié) 行政復(fù)議概念和原則，行政復(fù)議，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督權(quán)，在當(dāng)事人的申請(qǐng)和參加下，按照行政復(fù)議程序?qū)唧w行政行為進(jìn)行合法性和適當(dāng)性審查，并作出裁決解決行政侵權(quán)爭(zhēng)議的活動(dòng)。 行政復(fù)議基本原則 總起來說是一種義務(wù)性規(guī)則，包括合法、公正、公開、及時(shí)和便民五個(gè)方面。 第二節(jié) 行政復(fù)議范圍 一、可以申請(qǐng)行政復(fù)議的事項(xiàng)。行政 復(fù)議法將公民、法人和其他組織的合法權(quán)益都納入保護(hù)范圍，不再限于人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。行政復(fù)議所針對(duì)的主要是具體行政行為，還有一部分抽象行政行為。行政復(fù)議機(jī)關(guān)，既可以對(duì)具體行政行為的合法性，也可以對(duì)具體行政行為的合理性作出判斷。行政復(fù)議的申請(qǐng)人，在提起對(duì)具體行政行為進(jìn)行復(fù)議的同時(shí)，可以對(duì)該具體行政行為所依據(jù)的行政規(guī)定，提出進(jìn)行審查的請(qǐng)求。包括：國(guó)務(wù)院部門的規(guī)定，縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府及其工作部門的規(guī)定，鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。二、行政復(fù)議的排除事項(xiàng)。內(nèi)部行為、行政調(diào)解、行政仲裁。 第三節(jié) 行政復(fù)議參加人和行政復(fù)議機(jī)關(guān)一 、行政復(fù)議申請(qǐng)人是依法申請(qǐng)行政復(fù)議的公民、法人或者其他組織。公民死亡引起的申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)移，由其近親屬承受。近親屬是指夫妻、父母、祖父母、外祖父母、子女、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹。法人或者其他組織終止引起的申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)移，由承受其權(quán)利的法人或者其他組織申請(qǐng)。二、行政復(fù)議被申請(qǐng)人，是作出被申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為的行政機(jī)關(guān)。（ 1）獨(dú)立被申請(qǐng)人。（ 2）共同被申請(qǐng)人（ 3）繼續(xù)行使被撤銷行政機(jī)關(guān)權(quán)限的被申請(qǐng)人。（ 4）法定授權(quán)的組織作為被申請(qǐng)人。（ 5）派出機(jī)關(guān)和派出機(jī)構(gòu)作為被申請(qǐng)人。三、行政復(fù)議第三人，是同被申請(qǐng)的具體行政行為 有利害關(guān)系、參加行政復(fù)議的其他公民、法人或者其他組織。四、行政復(fù)議機(jī)關(guān)（一）縣級(jí)以上地方 政府部門作為被申請(qǐng)人的行政復(fù)議機(jī)關(guān)，申請(qǐng)人可以向作出具體行政行為的本級(jí)人民政府，或者上一級(jí)人民政府的主管部門申請(qǐng)復(fù)議。對(duì)實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國(guó)家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，需要向上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議。例如海關(guān)、金融、國(guó)稅、外匯管理和國(guó)家安全機(jī)關(guān)。（二）省以下地方各級(jí)政府作為被申請(qǐng)人時(shí)的行政復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)地方各級(jí)人民政府的具體行政行為不服，上一級(jí)地方人民政府是行政復(fù)議機(jī)關(guān)。省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)所屬的縣級(jí)人民政府和為被申請(qǐng)時(shí)的行政復(fù)議機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)是省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的該派出機(jī)關(guān)。（ 三）國(guó)務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市政府作為被申請(qǐng)人時(shí)的行政復(fù)議機(jī)關(guān)，行政復(fù)議機(jī)關(guān)是作出該具體行政行為的國(guó)務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府。對(duì)復(fù)議決定不服的，既可以向人民法院提起行政訴訟，也可以向國(guó)務(wù)院申請(qǐng)裁決。國(guó)務(wù)院按照行政復(fù)議法的規(guī)定作出最終裁決。（四）其他情形下的行政復(fù)議機(jī)關(guān) 1縣級(jí)以上的地方人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)作為被申請(qǐng)人時(shí)，由設(shè)立該派出機(jī)關(guān)的人民政府和為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。 2政府工作部門依法設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)作為被申請(qǐng)人時(shí)，設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的部門或者該部門的本級(jí)地方人民政府作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。比如 對(duì)公安派出所的決定不服，可以到公安局或到公安局所屬的人民政府申請(qǐng)復(fù)議，兩個(gè)選一個(gè)。 3法律、法規(guī)授權(quán)的組織作為被申請(qǐng)人時(shí)，由直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國(guó)務(wù)院部門作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。 4兩個(gè)或者兩個(gè)以上的行政機(jī)關(guān)作為共同被申請(qǐng)人時(shí)，由他們的共同上一級(jí)行政機(jī)關(guān)作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。 5繼續(xù)行使被撤銷行政機(jī)關(guān)職權(quán)的行政機(jī)關(guān)作為被申請(qǐng)人時(shí)，由繼續(xù)行使職權(quán)的行政機(jī)關(guān)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。（五）行政復(fù)議機(jī)構(gòu)，行政復(fù)議機(jī)構(gòu)是行政復(fù)議機(jī)關(guān)中具體辦理行政復(fù)議事項(xiàng)的機(jī)構(gòu)。 第四節(jié) 行政復(fù)議申請(qǐng)與 受理 一、行政復(fù)議的申請(qǐng)，行政復(fù)議法規(guī)定可以在 60 日內(nèi)申請(qǐng)行政復(fù)議；法律有關(guān)于超過 60 天的規(guī)定時(shí)，按照法律的規(guī)定。二、對(duì)行政復(fù)議申請(qǐng)的受理，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到行政復(fù)議申請(qǐng)后的 5 日內(nèi)，對(duì)申請(qǐng)進(jìn)行審查并作出有關(guān)受理的決定。行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理行政復(fù)議申請(qǐng)，不得向申請(qǐng)人收取任何費(fèi)用。（二）對(duì)行政復(fù)議機(jī)關(guān)無理拒絕受理的處理上級(jí)行政機(jī)關(guān)責(zé)令該行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理。在必要時(shí)，由上級(jí)行政機(jī)關(guān)直接受理。（三）行政復(fù)議申請(qǐng)的移轉(zhuǎn)縣級(jí)地方人民政府收到屬于其他行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理的行政復(fù)議申請(qǐng)，有義務(wù)轉(zhuǎn)送有行政復(fù)議機(jī)關(guān)。三、行政復(fù)議與行政 訴訟的關(guān)系 1選擇關(guān)系。除非法律、法規(guī)規(guī)定必須先申請(qǐng)行政復(fù)議，行政爭(zhēng)議當(dāng)事人可以自由選擇申請(qǐng)行政復(fù)議還是提起行政訴訟。但是，這個(gè)選擇是排他的。 2必經(jīng)關(guān)系。只有在法律、法規(guī)明確規(guī)定的前提下，復(fù)議才可以是訴訟的必經(jīng)階段。主要有：治安管理處罰、稅務(wù)爭(zhēng)議和自然資源爭(zhēng)議的裁決等。 3限制性的選擇關(guān)系，行政機(jī)關(guān)做一個(gè)行為，當(dāng)事人對(duì)行為不服，可以選擇申請(qǐng)復(fù)議，或者向法院起訴。但是如果法律規(guī)定行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出的終局行政復(fù)議決定，當(dāng)事人不得提起行政訴訟。如行政復(fù)議法中的國(guó)務(wù)院終局裁決、省級(jí)自然資源的復(fù)議決定，以及出入境管理 法中的復(fù)議決定等。四、具體行政行為在行政復(fù)議期間的執(zhí)行力。原則上，在行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行。但是，特殊情況下可以停止執(zhí)行。（ 1）被申請(qǐng)人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；（ 2）行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；（ 3）申請(qǐng)人申請(qǐng)停止執(zhí)行，行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的；（ 4）法律規(guī)定停止執(zhí)行的。 第五節(jié) 行政復(fù)議的審理、決定和執(zhí)行 ，一、行政復(fù)議的審理（一）審查方式，行政復(fù)議機(jī)關(guān)審查行政復(fù)議案件，原則上實(shí)行書面方式。但不排除其他適當(dāng)方式。（二）舉證責(zé)任，行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自行政復(fù)議申請(qǐng)受理 之日起 7 日內(nèi)，將行政復(fù)議申請(qǐng)書副本或者行政復(fù)議申請(qǐng)筆錄復(fù)印件發(fā)送被申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)書副本或者申請(qǐng)筆錄復(fù)印件之日起 10 日內(nèi)，提出書面答復(fù)，并提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。被申請(qǐng)人不按照申請(qǐng)答復(fù)程序要求提出書面答復(fù)、提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)部門材料的，視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。（三）查閱材料，享有資料查閱權(quán)的主體，是申請(qǐng)人和第三人；查閱資料的例外，是涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私的材料。（四）證據(jù)收集，被申請(qǐng)人不得自行向申請(qǐng)人和其他有關(guān)組織和 個(gè)人收集證據(jù)。（五）撤回申請(qǐng)，申請(qǐng)人有權(quán)撤回已經(jīng)提出的行政復(fù)議申請(qǐng)。但是申請(qǐng)人不得以同一事實(shí)和理由再次申請(qǐng)行政復(fù)議。二、行政復(fù)議的決定（一）對(duì)有關(guān)行政規(guī)定和行政依據(jù)的審查和處理，對(duì)于申請(qǐng)人提出對(duì)行政規(guī)定進(jìn)行審查申請(qǐng)的，按照行政復(fù)議機(jī)關(guān)的處理權(quán)限分別處理。第一，對(duì)該規(guī)定有權(quán)處理的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在 30日內(nèi)依法處理。第二，對(duì)該規(guī)定無權(quán)處理的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在 7 日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的行政機(jī)關(guān)依法處理；接受行政復(fù)議機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)送的有權(quán)機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)在 60 日內(nèi)依法作出處理。對(duì)于行政復(fù)議機(jī)關(guān)依職權(quán)發(fā)現(xiàn)具體行政行為依據(jù) 不合法，按照行政復(fù)議機(jī)關(guān)的處理權(quán)限分別處理。該行政復(fù)議機(jī)關(guān)有權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在 30 日內(nèi)依法處理；行政復(fù)議機(jī)關(guān)無權(quán)處理，應(yīng)當(dāng)在 7 日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的國(guó)家機(jī)關(guān)處理。對(duì)具體行政行為依據(jù)的處理期間，應(yīng)當(dāng)中止對(duì)具體行政行為的審查。（二）對(duì)具體行政行為的決定，行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)，對(duì)具體行政行為進(jìn)行審查，提出審查處理意見；行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人員作出行政復(fù)議決定。決定種類：（ 1）維持。條件有五個(gè)方面：第一，事實(shí)清楚。第二，證據(jù)確鑿。第三，適用依據(jù)正確。第四，程序合法。第五，內(nèi)容適當(dāng)。（ 2）履行法定職責(zé)。 這種決定包括了確認(rèn)不作為違法和履行法定義務(wù)兩個(gè)方面的內(nèi)容。（ 3）撤銷、變更、確認(rèn)違法和重新作出具體行政行為。被申請(qǐng)人不得以同一事實(shí)和理由作出與原來的具體行政行為相同者基本相同的具體行政行為。申請(qǐng)人在申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)一并提出了行政賠償請(qǐng)求，行政復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)符合國(guó)家賠償法的有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予賠償?shù)?，在決定撤銷、變更具體行政行為或者確認(rèn)具體行政行為違法時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)決定被申請(qǐng)人依法給予賠償。申請(qǐng)人在申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)沒有提出行政賠償損失請(qǐng)求，但是行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以在法定情形下直接作出有賠償效果的決定。三、行政復(fù)議決定的執(zhí)行行政 復(fù)議決定的執(zhí)行，是有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)依法采取措施強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)行政復(fù)議決定規(guī)定內(nèi)容的行為。（一）被申請(qǐng)人不履行義務(wù)及其執(zhí)行措施，行政復(fù)議機(jī)關(guān)或者有關(guān)上級(jí)機(jī)關(guān)，責(zé)令被申請(qǐng)人限期履行。（二）申請(qǐng)人不履行義務(wù)及其執(zhí)行措施，維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行；變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。 行政復(fù)議與行政訴訟的比較 （一）范圍：復(fù)議比訴訟寬。（二） 復(fù)議對(duì)有些事項(xiàng)作了列舉，而在訴訟中沒出現(xiàn)。（三）對(duì)于不受理事項(xiàng)， 復(fù)議比訴訟明確。（四）對(duì)民事調(diào)解不服不能啟動(dòng)復(fù)議但可提起訴訟（五） 抽象行政行為的可審查性。 第十三章 刑事訴訟 行政訴訟的基本原則 1、審查具體行政行為的合法性原則，該原則的內(nèi)容包括：（ 1）法院只審查具體行政行為的合法性，不審查抽象行政行為的合法性。（ 2）原則上法院只審查具體行政行為的合法性，只有在例外的情況下即行政處罰顯失公平是才可以審查其合理性。（ 3）法院只審查被告具體行政行為的合法性，原告的行為合法與否不受審查。 2、以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩原則。行政復(fù)議與行政訴訟：制度 行政訴訟和行政復(fù)議是兩個(gè)并行 的法律救濟(jì)制度。對(duì)公民、法人和其他組織而言，行政訴訟和行政復(fù)議都有對(duì)其合法權(quán)益保護(hù)的救濟(jì)功能。但兩者有著區(qū)別，行政復(fù)議是行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的監(jiān)督制度，是在行政訴訟之前進(jìn)行的。而行政訴訟是司法救濟(jì)，由人民法院作出訴訟裁決，是最終的解決辦法，也被稱作 “ 司法最終救濟(jì) ” 原則。 不同： （）受理機(jī)關(guān)不同。行政復(fù)議的受理機(jī)關(guān)一般是作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所屬的人民政府或其上一級(jí)主管部門。而受理行政訴訟的機(jī)關(guān)則是人民法院。（）受理范圍不同。人民法院所受理的行政案件，只是行政相對(duì)人或利害關(guān)系人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵害其合 法權(quán)益的案件。而復(fù)議機(jī)關(guān)所受理的則既有行政違法的案件，也可以有行政不當(dāng)案件。凡是能夠提起行政訴訟的行政爭(zhēng)議，行政相對(duì)人都可以向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，而法律規(guī)定行政復(fù)議裁決為終局決定的，當(dāng)事人不得提起行政訴訟。（）審查力度不同。人民法院只審查具體行政行為的合法性而一般不審查其是否適當(dāng)，復(fù)議機(jī)關(guān)不僅審查具體行政行為是否合法，而且還要審查其是否適當(dāng)。（ 5）審理程序不同。人民法院審理行政案件實(shí)行的是兩審終審，公開開庭審理。行政復(fù)議基本上實(shí)行一級(jí)復(fù)議，以書面復(fù)議為原則。較之訴訟程序，行政復(fù)議程序比較簡(jiǎn)便、靈活。 行政訴訟 的管轄：一、級(jí)別管轄 級(jí)別管轄是不同審級(jí)的人民法院在受理行政案件上的權(quán)限分工。關(guān)于級(jí)別管轄，首先需要記住這樣一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)、兩層含義即可。級(jí)別管轄的標(biāo)準(zhǔn)是一般行政案件由基層人民法院管轄，特殊行政案件分別由中級(jí)、高級(jí)以及最高人民法院管轄。這一標(biāo)準(zhǔn)的第一層含義是行政案件的起審點(diǎn)定在基層法院，因此一般行政案件由基層法院管轄；第二層含義就是有哪些特殊行政案件分別歸中級(jí)、高級(jí)以及最高人民法院管轄。掌握了有哪些特殊行政案件之后，一般行政案件都?xì)w基層人民法院管轄。因此了解的重點(diǎn)應(yīng)是這些特殊行政案件。（一）、中級(jí)人民法院的管轄中 級(jí)人民法院的管轄的第一審行政案件有以下三種情況：（ 1）確認(rèn)專利的案件、海關(guān)處理的案件 （ 2） 對(duì)國(guó)務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件（ 3）本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。重大復(fù)雜的案件是指五種情形：第一，被告為縣級(jí)以上人民政府，且基層人民法院不適宜審理的案件。第二，社會(huì)影響重大的共同訴訟案件、集團(tuán)訴訟案件。第三，重大涉外行政案件涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)的案件。第四，其他重大、復(fù)雜案件。 二、地域管轄 地域管轄解決的是同一審級(jí)的不同法院之間在受理行政案件上的權(quán) 限分工。行政訴訟的地域管轄可以分為一般地域管轄和特殊地域管轄。一般地域管轄是指適用于一般行政案件、按一般標(biāo)準(zhǔn)確定的管轄。地域管轄的一般標(biāo)準(zhǔn)是：行政案件原則上應(yīng)該由最初作出具體行為的行政機(jī)關(guān)所在地的人民法院管轄。該標(biāo)準(zhǔn)包含著兩層含義：首先，行政訴訟中地域管轄的確定一般遵循 “ 原告就被告 ” 的原則，公民、法人或其他組織應(yīng)該向被告行政機(jī)關(guān)所在地人民法院起訴，因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)所在地，往往也就是原告所在地、違法行為發(fā)生地，可以據(jù)此確定管轄；其次，公民、法人或其他組織應(yīng)該向最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院起訴，之所 以加 “ 最初 ” 這一限定，是因?yàn)橛行┬姓讣墙?jīng)過行政復(fù)議的，這時(shí)客觀上存在兩個(gè)行政機(jī)關(guān)，需要予以明確。特殊地域管轄是指因?yàn)槟撤N特殊因素的存在，不能完全按照一般地域管轄的原則來確定，而是按照法律規(guī)定的特殊規(guī)則確定的管轄。具體包括以下 2 種情況：（一）因不動(dòng)產(chǎn)提起訴訟的，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。此類特殊地域管轄與民事訴訟相同，由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄，有利于法院調(diào)查取證，也有利于法院判決的執(zhí)行，因而排除其他法院的管轄，由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄。（二）限制人身自由案件的管轄。限制人身自由的案件，可以由被告行政機(jī)關(guān)所在 地法院管轄，也可以原告所在地法院管轄。因?yàn)榇藭r(shí)原告已處于極為不利的地位，其訴訟能力受到限制，加之人是可以自由活動(dòng)的，其所在地可能與被告所在地一致，也可能不一致，法律硬性規(guī)定只能由被告所在地法院管轄，可能不利于原告行使訴權(quán)。故此時(shí)由原告選擇確定。原告所在地包括原告戶籍所在地、經(jīng)常居住地、被限制人身自由所在地。 三、裁定管轄 裁定管轄包括移送管轄、指定管轄、管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移。裁定管轄是人民法院內(nèi)部靈活調(diào)整的權(quán)力，當(dāng)某些特殊情況發(fā)生無法確定管轄時(shí)，可以通過法院的裁定來確定管轄。行政訴訟的裁定管轄與民事訴訟相同，并無特 殊之處，無非是指定管轄、移送管轄和管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移 3 種，其內(nèi)容也與民事訴訟相同。行政訴訟裁定管轄雖無特殊之處，但有一點(diǎn)須注意，即管轄異議。對(duì)此行政訴訟法未加規(guī)定，司法解釋卻予以明確：當(dāng)事人提出管轄異議，應(yīng)當(dāng)在接到人民法院應(yīng)訴通知之日起十日內(nèi)以書面形式提出。對(duì)當(dāng)事人提出的管轄異議，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。這里的要點(diǎn)是：當(dāng)事人以書面形式提出異議，當(dāng)事人包括第三人；異議不成立的，裁定駁回，此種裁定是三種可上訴的裁定之一。 行政訴訟中的被告： 行政訴 訟的被告是指被原告起訴指控侵犯其行政法上的合法權(quán)益和與之發(fā)生行政爭(zhēng)議，而由人民法院通知應(yīng)訴的行政主體。必須明確，行政訴訟的被告不是行政機(jī)關(guān)的工作人員，而是行政機(jī)關(guān)本身。在行政訴訟中，行政主體始終作為被告，這是行政訴訟的一大特點(diǎn)。根據(jù)行政訴訟法和最高院有關(guān)司法解釋的規(guī)定，行政主體作被告的情況主要有以下幾種： 1、作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)作被告。 2、改變?cè)唧w行政行為的復(fù)議機(jī)關(guān)作被告。3、由法律、法規(guī)授權(quán)的組織所作的具體行為，該組織是被告。 4、委托某一組織作出具體行政行為的，委托的行政機(jī)關(guān)是被告。5、行政機(jī) 關(guān)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、派出機(jī)構(gòu)作出具體行政行為的，該行政機(jī)關(guān)是被告。 6、行政機(jī)關(guān)被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)是被告。 行政許可 ： 行政許可的種類1以許可的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，分為行為許可和資格許可