建筑施工合同管理存在的問題及應(yīng)對措施.docVIP

建筑施工合同管理常見的問題及對策陳凌欣（廣西城建建設(shè)集團有限公司）【摘要】本文從目前建設(shè)工程施工合同普遍存在問題以及所產(chǎn)生的問題為切入點，論述了合同管理的重要性，結(jié)合合同雙方及有關(guān)要求，提出了尋求兩者最佳有機結(jié)合的途徑，以及問題解決的辦法?！娟P(guān)鍵詞】施工合同；問題；對策分析 建設(shè)工程施工合同，作為工程實施期間約束承發(fā)包雙方行為的法律性文件，也是承發(fā)包雙方在工程實施過程中的最高行為準則，其重要性和嚴肅性已為建設(shè)工程從業(yè)者所認識，施工合同管理是建立和維護良好的建筑市場經(jīng)濟秩序的重要手段，它不僅對我國建筑業(yè)的振興和發(fā)展具有重要的意義，而且對于建筑市場開展公開、公平競爭，提高工程質(zhì)量，降低工程造價，縮短施工周期也發(fā)揮著重要作用，也是維護雙方利益，約束雙方履行義務(wù)、權(quán)利，沿共同目標前進的方向標。然而由于目前改革措施的滯后或不配套，法規(guī)不健全，以及思想認識上的偏差，一些深層次問題還未從根本上得到解決。造成施工合同管理效果不甚理想，嚴重影響此項工作的深入開展和正常運行，根據(jù)筆者工作實踐體會，本文擬就當前施工合同管理中存在的主要問題和解決方法做些粗淺認識和探討。 1 當前施工合同管理存在的主要問題 1.1 施工合同管理與工程招投標管理脫節(jié)。施工合同管理與招標投標管理存在內(nèi)在聯(lián)系，工程合同的實質(zhì)內(nèi)容和主要框架內(nèi)容已在招投標文件中描述和固定，需要投標時采取對策，為中標后施工管理做準備，只有非實質(zhì)性或招投標中沒有明確的部分在實際操作中和簽訂合同時商談。但是，在實際操作中，施工合同管理與招標投標管理不夠銜接、相互分離，有的招（投）標單位把施工合同管理和招投標管理工作劃分到不同的業(yè)務(wù)科室、職能部門，甚至不同的分管領(lǐng)導；有的在工作安排上，把簽訂施工合同和工程招投標作為兩個毫不相干的業(yè)務(wù)對待，使施工合同管理與工程招投標管理在實施過程中嚴重脫節(jié)。 1.2招標文件合同范本隨意，簽訂正式的施工合同時又不嚴肅、不明確。在招投標階段，招標文件的要約是指建設(shè)單位向施工企業(yè)提出訂立施工合同的要求，主要內(nèi)容應(yīng)明確、齊全，盡量明確合同的責、權(quán)、利，特別涉及到價格、費用時，須明確采用的方法、規(guī)范。例如，在某市政道路工程中，合同范本的第1.10.3點的“交通道路的交通保障的約定為：雙方另外確定，或：在合同中另外商定”的不嚴肅、明確的字眼；又例如：第11點價格調(diào)整中，遇到材料發(fā)生變化時的調(diào)整方法，在正式簽訂合同中描述為“雙方另外約定”或“在合同中另外商定”等的低級錯誤合同。 1.3 沒有按照國家法律、法規(guī)簽訂施工合同。從項目發(fā)包情況看，有些建設(shè)單位不按工程建設(shè)程序辦事，不報建、不招標、壓級壓價、法制觀念淡薄，強行要求施工企業(yè)墊資承包，合同中的主要條款不按照國家規(guī)定，合同不公平，強加不符合雙方意愿的條件到合同中，致使施工企業(yè)的權(quán)利在合同中沒有得到保障。 1.4 施工合同示范文本在新舊版本交接期，合同的采用較含糊，理解不清，應(yīng)用不暢。在此之前，建筑工程的合同范本為使用已久，且較為習慣的1999版本的建設(shè)工程施工合同（示范文本）（GF-1999-0201），從2013年底起使用2013版的合同，與新的計價辦法：工程量清單計價相匹配。但許多企業(yè)還沒有使用新的合同格式，導致在履行合同時產(chǎn)生許多問題，計價不符，雙方誤解較多。 1.5 施工合同管理法制滯后導致執(zhí)法不力。施工合同一經(jīng)成立，合同雙方即應(yīng)認真、全面履行合同，否則責任人應(yīng)當承擔違約責任。對經(jīng)濟合同法及有關(guān)的行政法規(guī)中有著十分明確的規(guī)定。那么，合同訂立過程中，有關(guān)當事人私自變更已經(jīng)法定程序確定下來的要約與承諾內(nèi)容，另行簽訂一本內(nèi)容不同的施工合同，這種行為應(yīng)當承擔怎樣的法律責任呢?對此，現(xiàn)行有關(guān)施工合同的法律法規(guī)中沒有做出明確的規(guī)定。如果私下合同的訂立違反了某些法律規(guī)范，只有按無效合同來處理它。但是，現(xiàn)行的法律制度對無效合同是“愿打愿挨”的“君子協(xié)議”卻是無能為力。1.6合同文字不嚴謹。不嚴謹就容易引起歧義或誤解，導致合同難以履行或履行時引發(fā)爭議。例如：“在價格調(diào)整的內(nèi)容中，合同寫為：工程材料如鋼筋、砼、水泥等在合同履行期間漲或跌幅度超過5%時，其超過部分按實際調(diào)整”，引起誤解為除提到的三種材料外，其他均可調(diào)整，也可理解為只有以上三種材料可調(diào)整，其他不能調(diào)整。又例如：“在支付款項中，寫為：主體完成后支付進度款80%”， 引起可以理解為支付合同清單內(nèi)容和設(shè)計變更和增加部分的內(nèi)容的所有進度款，也可理解為只有合同清單內(nèi)容才支付進度款，設(shè)計變更和增加部分不能支付進度款；又例如：“質(zhì)量保修金的返還為，保修期滿后14天內(nèi)無息支付”引起以為是裝修部分或是防水部分或是主體的保修期滿后支付？表述不清楚，引起爭議。等等，引起許多誤解和爭議。2 改善和加強施工合同管理的幾點對策 2.1 理順施工合同管理與招標投標管理的關(guān)系 一方面施工合同中的合同條件是招標文件的重要組成部分；另一方面，招標文件、投標書是合同文件的重要組成部分。所以，施工合同與工程招標投標管理兩項工作是相輔相成、密不可分的。因此，必須對施工合同與招投標關(guān)系有正確的認識工程招投標的過程是旋工合同的談判和訂立過程，不要把施工合同與工程招投標管理割裂開來，要打破錯誤思想觀念，真正按工作性質(zhì)科學、合理設(shè)置機構(gòu)及確定職責。使旋工合同與招投標工作有機結(jié)合起來。 2.2 提高承發(fā)包雙方對合同的認識 通過宣傳、培訓，使承發(fā)包雙方真正認識到施工合同是保護自己合法權(quán)益的武器和工具，是走向市場經(jīng)濟的道路和橋梁。依法運用施工合同審查等手段在事前避免或減少由于施工合同條款不完備、表述不準確而釀成的經(jīng)濟糾紛和損失，把合同意識和合同秩序作為約束社會經(jīng)濟行為的普遍準則，加強法制觀念，真正樹立社會主義市場經(jīng)濟所需要的法律水準，從根本上保證施工合同履行。 2.3 切實加強承發(fā)包雙方的合同管理，作好合同管理基礎(chǔ)工作 一是領(lǐng)導要從思想上給予高度重視，把施工合同管理真正落實到工程項目管理中去。二是從制度完善入手，建立合同實施保證體系，把合同責任制落實到具體工程和人員；三是要配備專人管理，對招標文件、投標文件、合同草案及合同風險進行全面分析；四是健全合同文擋管理系統(tǒng)，除施工合同外還要對招標文件、投標文件、合同變更、會議紀要、雙方信函等資料進行收集、整理、儲存。 2.4 強力推行合同示范文本和招標文件范本 必須使用新的合同版本，即建設(shè)部、國家工商總局聯(lián)合印發(fā)的建設(shè)工程施工合同（示范文本）（GF-2013-0201），保證合同的適應(yīng)性，又統(tǒng)一各方的意見、一致，嚴格按合格的格式填寫。招標文件按其固有的格式，內(nèi)含規(guī)范的合同文本，招標文件中包括全部合同條件及協(xié)議條款，投標者在投標書中對合同條件進行響應(yīng)，決標后由招標方與中標方簽訂協(xié)議書，申明雙方的招投標及中標文件組成合同文件。應(yīng)該說，招標文件范本所確定的這一程序，是招標發(fā)包的建設(shè)工程訂立施工合同唯一正確的程序。 2.5 健全施工合同管理法規(guī)，加大對履約行為的行政監(jiān)督力度 把施工合同的授予、簽訂、審查、鑒證等環(huán)節(jié)通過立法確定其法定程序，做到有法可依，違法必究。目前建設(shè)行政主管部門對施工合同的管理重點主要是簽約階段。對履約階段的監(jiān)督管理力度則相對較弱。這種前緊后松的管理方式在一定程度上忽視了施工合同跟蹤管理，特別是對私下合同的出現(xiàn)起了催化作用，因為簽約時你“管”，所以出現(xiàn)一份正規(guī)合同“應(yīng)付管理”；因為履約時體“放”，所以還出現(xiàn)一份私下合同“適應(yīng)你放”。為此。若打擊或消滅私下合同，必須加大法律制裁手段。另外，要在合同簽約管理的同時，強化政府對施工合同跟蹤管理的職能，加大對履約的監(jiān)管力度，對合同中的欺詐和違約行為堅決查處。2.6合同文字須嚴謹，面面俱到。 例如在以上提到的在價格調(diào)整的內(nèi)容中，合同應(yīng)寫清楚工程材料是包括全部或是具體哪些材料可調(diào)整，哪些材料不可調(diào)整；又例如：在支付款項中，須寫明合同清單內(nèi)的部分完成后可支付進度款，合同外的增加部分可以支付的百分比，或者約定的支付其他方式，須明確；又例如：質(zhì)量保修金的返還，可寫為：裝修