行政法作業(yè)1小論文.doc

行政法與行政訴訟法形成性考核冊(cè)答案行政法與行政訴訟法形成性考核冊(cè)答案行政法與行政訴訟法形成性考核冊(cè)答案行政法與行政訴訟法形成性考核冊(cè)答案作業(yè)作業(yè)作業(yè)作業(yè)1111(小論文小論文小論文小論文） 2013年電大行政法與行政訴訟法形成性考核冊(cè)答案 行政法與行政訴訟法作業(yè)行政法與行政訴訟法作業(yè)行政法與行政訴訟法作業(yè)行政法與行政訴訟法作業(yè)1111 結(jié)合所學(xué)知識(shí)，撰寫小論文。（在下更題目中任選一題，字?jǐn)?shù)不低于1000字。本題100分。） 1.結(jié)合工作實(shí)際，談?wù)勑姓ɑ驹瓌t在實(shí)踐中的運(yùn)用。 答：行政法基本原則具有普遍性、基礎(chǔ)性、自身的特殊性，它應(yīng)能反應(yīng)出行政法律規(guī)范區(qū)別于其他法律的本質(zhì)特性。 主要表現(xiàn)在：（1）行政法的基本原則是行政法規(guī)范制定的依據(jù)（2）當(dāng)行政法具體規(guī)范不明確或沒有規(guī)定的情況下，行政機(jī)關(guān)可以直接適用行政法的基本原則，也可以根據(jù)行政法的基本原則作出法律解釋。 行政法原則在實(shí)踐中運(yùn)用行政法原則在實(shí)踐中運(yùn)用行政法原則在實(shí)踐中運(yùn)用行政法原則在實(shí)踐中運(yùn)用 行政法的原則有行政合法性原則和行政合理性原則。所謂行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設(shè)立、行使必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴(yán)格遵守行政法律規(guī)范的要求，不得享有行政法規(guī)范以外的特權(quán)，超越法定權(quán)限的行為無效；違法行政行為依法應(yīng)受到法律制裁，行政主體應(yīng)對(duì)其行政違法行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。行政合法性原則包括實(shí)體合法和程序合法兩個(gè)方面的內(nèi)容。違反實(shí)體法和違反程序法都是對(duì)行政合法性原則的破壞。實(shí)體法是指規(guī)定行政主體在行政管理活動(dòng)中的權(quán)利與義務(wù)的行政法律規(guī)范。程序法則通常是為保證行為程序公正，沒有偏私，從而保障實(shí)體權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的法律規(guī)范。行政程序合法包含三方面的內(nèi)容： （一） 任何人不能成為審理自己案件的法官。執(zhí)行這一原則的制度是回避制度。 （二） 行政機(jī)關(guān)在裁決行政糾紛時(shí)不能偏聽偏信，應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人同等的辯論機(jī)會(huì)。 （三） 決定對(duì)當(dāng)事人不利的事務(wù)時(shí)，應(yīng)預(yù)先通知當(dāng)事人并給其發(fā)表意見的機(jī)會(huì)。 行政合法性原則的具體要求： 行政合法性原則的前提條件是有法可依。行政合法性原則通常要求行政權(quán)依法律的規(guī)定存在，行政機(jī)關(guān)依法設(shè)立并應(yīng)依法行使行政職權(quán)。具體講，行政合法性原則應(yīng)包括以下三個(gè)方面的要求： （一） 任何行政職權(quán)都必須基于法律的授權(quán)才能存在 （二） 任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就要求行使行政權(quán)力不僅應(yīng)遵循實(shí)體法規(guī)范，而且應(yīng)遵循程序法規(guī)范，二者不能偏廢。 （三） 任何行政職權(quán)的授權(quán)和委托及其運(yùn)用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。 行政合法性原則這三個(gè)方面的具體內(nèi)容要求行政主體應(yīng)嚴(yán)格依法辦事，行政管理活動(dòng)應(yīng)有法可依，嚴(yán)格按照法律規(guī)范進(jìn)行。這里所講的法律是廣義上的法律不僅僅只全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的憲法、法律，還有國務(wù)院指定的行政法規(guī)，國務(wù)院各部門制定的規(guī)章、省級(jí)人大及其常委會(huì)以及較大的室的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的地方鄉(xiāng)法規(guī)以及省級(jí)人民政府和較大的室以上的人民政府制定的規(guī)章等。 行政合理性原則是行政法法治原則的另一個(gè)重要組成部分。它是指行政機(jī)關(guān)不僅應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定應(yīng)符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。行政合理性原則中的理是指體現(xiàn)全社會(huì)共同遵守的行為準(zhǔn)則的法理。行政合理性原則基于實(shí)際行政活動(dòng)的需要而存在的。任何法律都是有限度的，尤其是規(guī)范行政活動(dòng)的法律。主要表現(xiàn)在： （一） 法律不可能規(guī)范全部行政活動(dòng) （二） 法律對(duì)行政活動(dòng)的規(guī)范，應(yīng)留出一定的余地，以便使行政機(jī)關(guān)根據(jù)具體情況靈活處理。如果法律對(duì)行政活動(dòng)規(guī)定得面面俱到，毫無裁量余地，則最終可能導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)束手無策。 行政合理性原則的具體要求：行政合理性原則作為一項(xiàng)普遍適用的行政法的基本原則，其具體要求主要有： （一） 行政行為 的動(dòng)因應(yīng)符合法律的目的 （二） 行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，要有正當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī) （三） 行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理。 總之，行政合理性原則要求行政機(jī)關(guān)行事符合常理。自由裁量權(quán)賦予行政機(jī)關(guān)更多的權(quán)力，因此應(yīng)受到更多的限制。既要防止對(duì)自由裁量限制過嚴(yán)，使自由裁量變成羈束決定；又要防止對(duì)自由裁量的放任，使之變成專橫行為，破壞行政法治。一般來說，具有不政黨動(dòng)機(jī)、不考慮相關(guān)因素或內(nèi)容不合理的相關(guān)因素內(nèi)容要合理是相互聯(lián)系的，共同形成對(duì)行政自由裁量的實(shí)質(zhì)控制，使行政法治得以完善。 在現(xiàn)實(shí)生活中，行政合法性原則貫徹得非常不好。如有的行政機(jī)關(guān)沒有職權(quán)的情況下，卻要行使所謂行政權(quán)力。如在現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生這樣的案件：一城管大隊(duì)執(zhí)法人員攔截大貨車，要求罰款。罰款的理由為，該車?yán)⒀b建筑廢棄鐵絲，沒有罩蓬布。違法嫌疑人進(jìn)行申辯，執(zhí)法人員不但不聽申辯，并強(qiáng)行扣了大貨車司機(jī)的機(jī)動(dòng)車駕駛證。不交罰款，就不發(fā)還機(jī)動(dòng)車駕駛證。很顯然城管大隊(duì)無權(quán)扣機(jī)動(dòng)車駕駛證，但就是這聽起來象個(gè)笑話事情在現(xiàn)實(shí)中的確發(fā)生了。依據(jù)中華人民共和國治安管理法，嫖娼最高被處罰5000元。然而在現(xiàn)實(shí)中，被處罰多少數(shù)額的都有，大多數(shù)被處罰10000元，7000元、6000元情況不等。往往這種處罰是以公安派出所名義進(jìn)行作出的，并且罰款不出具任何收據(jù)占了不小的比例。事后當(dāng)事人想起訴到法院，卻連個(gè)收條也拿不出來。嫖娼，不但違法，而且影響家庭，影響工作，影響一個(gè)人的仕途升遷。所以某些公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點(diǎn)，不僅僅是罰款，簡直是有“敲詐”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人主動(dòng)交納高額罰款。象這樣執(zhí)法，不但執(zhí)法主體不正確，即公安派出所無權(quán)行使象這樣的大額罰款，而且罰款數(shù)額過高，直接違反中華人民共和國治安管理法。另外行政行為程序不合法。最基本應(yīng)給違法嫌疑人出具一張收據(jù)，告知違法嫌疑人違反了什么法律，有哪些行政救濟(jì)手段。所以行政合法性原則在現(xiàn)實(shí)生活中貫徹得不夠順利。 行政合理性在現(xiàn)實(shí)生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發(fā)生，雙方發(fā)生歐斗，依據(jù)中華人民共和國治安管理法之規(guī)定可以實(shí)施拘留。當(dāng)事人常反映“為什么只拘留我，不拘留對(duì)方？”我們或許常做這樣的解釋，法律只是說“可以”拘留，而沒有說應(yīng)當(dāng)拘留。所以說只要拘留合法即可，被拘留的人不能強(qiáng)行要求公安機(jī)關(guān)拘留對(duì)方。這種解釋只是對(duì)行政合法性進(jìn)行的，沒有解釋行政行為為什么經(jīng)常合法但不合理。拘留斗毆一方，不拘留對(duì)方，顯然不合理，不公平，不能說服人。行政機(jī)關(guān)應(yīng)一視同仁，同等情況，應(yīng)給予相同的行政處罰。 行政合法性原則，行政合理性原則是非常好，但在現(xiàn)實(shí)生活中貫徹得非常不利。實(shí)現(xiàn)依法行政的夢想，還有待時(shí)日，有待于努力。 2.如何確定一個(gè)組織是否能成為行政主體？（須舉例說明） 答：行政主體”，是指依法取得行政職權(quán)，能以自己名義獨(dú)立進(jìn)行行政管理活動(dòng)，作出影響相對(duì)人權(quán)利、義務(wù)的行政行為，并承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律后果的行政組織。 法律上的行政主體具有以下幾個(gè)特征： （1)行政主體是具有行政權(quán)力、實(shí)施行政活動(dòng)的組織。并不是所有的組織都能成為行政主體，只有行使國家行政權(quán)力的組織才能成為行政主體。國家行政機(jī)關(guān)具有憲法、組織法規(guī)定的行政職權(quán)，它可以成為行政主體；企事業(yè)組織和社會(huì)團(tuán)體非經(jīng)法律、法規(guī)的特別授權(quán)，不能行使國家行政權(quán)和實(shí)施行政行為，因而不具有行政主體資格。 （2)行政主體必須是能以自己的名義獨(dú)立進(jìn)行行政管理活動(dòng)的組織。能否以自己的名義實(shí)施管理是判定一個(gè)行政機(jī)關(guān)是否行政主體的標(biāo)準(zhǔn)。比如被委托的組織雖然在委托范圍內(nèi)也可以行使國家行政職權(quán)，實(shí)施某些行政行為，但它們不是以自己的名義實(shí)施的，而是以委托它的行政機(jī)關(guān)的名義實(shí)施的，因而被委托的組織不屬于行政主體。 （3)行政主體必須是能夠承擔(dān)行政活動(dòng)的法律后果的組織。一個(gè)組織是否是某項(xiàng)活動(dòng)中的行政主體，重要的標(biāo)準(zhǔn)是看其是否承擔(dān)行政活動(dòng)所產(chǎn)生的責(zé)任，如果僅僅實(shí)施行政活動(dòng)，但并不負(fù)擔(dān)由此而產(chǎn)生的責(zé)任，那么，這個(gè)組織就不是行政主體。如某個(gè)社會(huì)團(tuán)體接受行政機(jī)關(guān)的委托從事公務(wù)活動(dòng)，但并不承擔(dān)由此而產(chǎn)生的責(zé)任，責(zé)任由委托的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)，受委托的社會(huì)團(tuán)體就不是行政主體，主體只能是委托的行政機(jī)關(guān)。再如行政機(jī)關(guān)的行政職權(quán)由公務(wù)員來行使，但公務(wù)員的職務(wù)行為，并不由其本身對(duì)外承擔(dān)法律責(zé)任，在行政訴訟中公務(wù)員不能作為被告應(yīng)訴。公務(wù)員實(shí)施的職務(wù)行為，由其所在行政機(jī)關(guān)對(duì)外承擔(dān)行政法律責(zé)任，在行政訴訟中，由其所在機(jī)關(guān)為被告應(yīng)訴。因而，公務(wù)員不是行政主體。 （4)行政主體一般由行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織提當(dāng)。行政主體主要是由行政機(jī)關(guān)擔(dān)任，但又不限于行政機(jī)關(guān)，法律、法規(guī)授權(quán)某種非行政機(jī)關(guān)社會(huì)組織行使某項(xiàng)行政職權(quán)，實(shí)施某種行政行為，該組織即取得行政主體地位。 成為行政主體的不限于行政機(jī)關(guān)。在行政法上，行政主體是以行政職權(quán)的享有者身份出現(xiàn)的，行政職權(quán)為行政機(jī)關(guān)所享有，因而，行政機(jī)關(guān)是最主要的行政主體，但行政機(jī)關(guān)對(duì)行政權(quán)并不構(gòu)成獨(dú)占。在許多情況下，非行政機(jī)關(guān)的社會(huì)團(tuán)體也可能享有行政權(quán)，在行政法上具有行政主體身份。尤其是在現(xiàn)代社會(huì)，國家行政的范圍日益擴(kuò)展，公共職能不斷擴(kuò)張，許多事情授權(quán)于非行政機(jī)關(guān)的社會(huì)組織實(shí)施，它們因法律、法規(guī)的授權(quán)而取得行政法上的行政主體地位。 法律、法規(guī)授權(quán)的組織是指依具體法律、法規(guī)授權(quán)而行使特定行政職能的非國家機(jī)關(guān)組織。由于行政活動(dòng)的廣泛性及復(fù)雜性，某項(xiàng)行政事務(wù)可能由非行政機(jī)關(guān)的社會(huì)組織管理的情形有不少，如衛(wèi)生防疫站和食品衛(wèi)生監(jiān)督站都不是行政機(jī)關(guān)，經(jīng)食品衛(wèi)生法授權(quán)，它們就能行使食品衛(wèi)生監(jiān)督檢查權(quán)和對(duì)違反食品衛(wèi)生法的相對(duì)人的行政處罰權(quán)。 法律、法規(guī)授權(quán)的組織主要有以下幾種： （1)事業(yè)組織。事業(yè)組織是指為國家創(chuàng)造或改善生產(chǎn)條件，從事為工農(nóng)業(yè)生產(chǎn)服務(wù)活動(dòng)，不以盈利為目的的單位。 （2)社會(huì)團(tuán)體。社會(huì)團(tuán)體雖然不是行政機(jī)關(guān)，不屬于行政系統(tǒng)，但法律、法規(guī)往往授權(quán)它們行使某些行政職能，如各種行業(yè)協(xié)會(huì)，它們有依法律、法規(guī)的授權(quán)管理本行業(yè)的某些行政事務(wù)的權(quán)力。 （3)基層群眾性自治組織?；鶎尤罕娦宰灾谓M織是指城市和農(nóng)村按居民、村民居住的地區(qū)設(shè)立的居民委員會(huì)和村民委員會(huì)。 （4）企業(yè)組織。企業(yè)組織主要是行政管理的對(duì)象，但在特定情況下，法律、法規(guī)也可授權(quán)其行使一定行政職權(quán)。 （5）各種技術(shù)檢驗(yàn)、鑒定機(jī)構(gòu)。對(duì)一些需要運(yùn)用專門知識(shí)、專門技能、專門設(shè)備進(jìn)行檢驗(yàn)鑒定的事務(wù)，法律、法規(guī)通常授權(quán)由一些有關(guān)的技術(shù)性機(jī)構(gòu)辦理。 被授權(quán)組織的法律地位體現(xiàn)在以下三個(gè)方面： （1）被授權(quán)組織在行使法律、法規(guī)所授職權(quán)時(shí)，享有與行政機(jī)關(guān)相同的行政主體地位。 （2）被授權(quán)組織以自己的名義行政法律、法規(guī)所授職權(quán)，并承擔(dān)相應(yīng)法律后果。 （3）被授權(quán)組織在執(zhí)行其被授職權(quán)以外的自身職能時(shí)，不享有行政權(quán)，不具有行政主體的地位。 我國在1989年制定行政訴訟法時(shí)，便注意到行政權(quán)力的行使主體除行政機(jī)關(guān)外，還有其他組織。這些組織包括名目繁多的事業(yè)單位、行業(yè)組織，甚至個(gè)別企業(yè)。它們行使的行政權(quán)力來源于法律法規(guī)的授權(quán)和被行政機(jī)關(guān)委托兩種情況。在上述兩種情況下，這些組織所行使的權(quán)力，與國家行政機(jī)關(guān)行使的行政權(quán)相同，都屬于公權(quán)力。如果這些組織行使公權(quán)力時(shí)違法或不當(dāng)，同樣將使相對(duì)人的權(quán)利受到威脅和侵害，因此，行政訴訟法第25條明確將法律法規(guī)授權(quán)的組織行使公權(quán)力的行為納入司法審查的范圍，也即相對(duì)人對(duì)其不服，可以提起行政訴訟。 法律法規(guī)授權(quán)的組織，即根據(jù)法律和法規(guī)的授權(quán)而行使特定行政職能的非國家行政機(jī)關(guān)的社會(huì)組織。這些組織在現(xiàn)實(shí)中大量存在。如我國教育法授權(quán)作為事業(yè)單位的公立高等院校，對(duì)受教育者頒發(fā)學(xué)位證書等權(quán)力；煙草專賣法授權(quán)全國煙草總公司下達(dá)卷煙產(chǎn)量指標(biāo)的行政職能；城市居民委員會(huì)組織法授權(quán)居民委員會(huì)辦理本居民區(qū)的公共事務(wù)和公益事業(yè)等。這些組織行使法律法規(guī)授予的行政職能時(shí)是行政主體，具備與行政機(jī)關(guān)基本相同的法律屬性和地位，如可以依授權(quán)發(fā)布行政命令，實(shí)施行政行為，對(duì)違法不履行義務(wù)者，實(shí)施行政處罰等。 在法律法規(guī)授權(quán)的組織中，有一個(gè)重要的類型，就是行業(yè)協(xié)會(huì)，行業(yè)協(xié)會(huì)本是民間自發(fā)產(chǎn)生的，是主要依靠行業(yè)內(nèi)部成員自律管理的社團(tuán)法人，行業(yè)協(xié)會(huì)自律管理的事務(wù)，主要是行業(yè)的技術(shù)性和專業(yè)性事項(xiàng)，以及符合行業(yè)規(guī)律的組織活動(dòng)等事項(xiàng)。行業(yè)協(xié)會(huì)的章程是規(guī)范其內(nèi)部成員的規(guī)則，但它不得違背法律，不能自訂超越法律之外、凌駕于法律之上的條款，更不能自行司法，做自己案件的“法官”?，F(xiàn)代司法訴訟的三個(gè)方面，即刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟，其效力和管轄范圍均涉及行業(yè)協(xié)會(huì)。如成員間發(fā)生刑事案件，觸犯了刑法，就要由司法機(jī)關(guān)根據(jù)刑事訴訟法予以制裁；如成員間發(fā)生民事爭議，一般的民事爭議必須通過民事訴訟解決；而成員與行業(yè)組織之間的管理與被管理的糾紛，除了其內(nèi)部自律管理層次的事項(xiàng)外，屬于公共管理的部分，必須通過行政訴訟，依靠司法審查解決。法院三大訴訟對(duì)于協(xié)會(huì)內(nèi)發(fā)生的案件，同樣具有終審的權(quán)力和效力，這是現(xiàn)代國家法治原則的要求。 3.行政救濟(jì)的途徑有哪些？（須舉例說明） 行政救濟(jì)的途徑，是指相對(duì)人的合法權(quán)益受到行政損害時(shí)，請(qǐng)求救濟(jì)的渠道，即通過何種渠道請(qǐng)求救濟(jì)。對(duì)于權(quán)益的維護(hù)和保障，是行政救濟(jì)的法律制度的宗旨。 法國的行政救濟(jì)途徑主要包括：（1）議會(huì)救濟(jì)。（2）行政救濟(jì)。（3）調(diào)解專員救濟(jì)。（4）訴訟救濟(jì)。 我國目前的行政救濟(jì)途徑主要有：（1）監(jiān)察救濟(jì)。相對(duì)人就行政侵權(quán)行為向政府系統(tǒng)的行政監(jiān)察部門申訴，請(qǐng)求救濟(jì)。 這種救濟(jì)途徑，相對(duì)人只能就行政違法、侵權(quán)的行政工作人員請(qǐng)求為之一定處理，如行政紀(jì)律處分，監(jiān)察機(jī)關(guān)同樣不能直接撤銷、變更一個(gè)具體行政行為，也不能裁決予以賠償，此種救濟(jì)屬于行政系統(tǒng)內(nèi)部的救濟(jì)。 （2）立法救濟(jì)。相對(duì)人就行政機(jī)關(guān)及其工作人員的行政侵權(quán)行為，向人民代表大會(huì)申訴，請(qǐng)求救濟(jì)。但是權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督，只限于重大決策和立法活動(dòng)，是對(duì)抽象行政行為的監(jiān)督，對(duì)具體行政行為的監(jiān)督較少。對(duì)于行政機(jī)關(guān)的重大行政政策的失誤或立法與憲法、法律抵觸，可以撤銷或改變，或責(zé)令行政機(jī)關(guān)承擔(dān)相應(yīng)的政治責(zé)任