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文檔簡介

【例】川2008-35甲國公司與中國公司就一項進(jìn)出口合同的履行發(fā)生爭議,并訴諸中國法院。合同未約定法律適用的內(nèi)容。原告起訴的請求和主張依據(jù)中國法律,被告對此未提出異議,且援引中國法進(jìn)行答辯。根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定,關(guān)于合同的法律適用,下列哪一選項是正確的? A當(dāng)事人只能在一審開庭前對適用的法律進(jìn)行選擇 B因本案當(dāng)事人在合同中未約定法律適用條款,原告不得依中國法起訴 C本案應(yīng)當(dāng)采用最密切聯(lián)系原則確定應(yīng)適用的法律 D本案的情況應(yīng)視為當(dāng)事雙方已就合同適用的法律作出了選擇【答案】D 根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定第4條,當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前通過協(xié)商一致,選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。當(dāng)事人未選擇合同爭議應(yīng)適用的法律,但均援引同一國家或者地區(qū)的法律且未提出法律適用異議的,應(yīng)當(dāng)視為當(dāng)事人已經(jīng)就合同爭議應(yīng)適用的法律作出選擇。因此,D項正確。票據(jù)關(guān)系的法律適用我國票據(jù)法主要規(guī)定了如下法律適用原則:1.關(guān)于票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力票據(jù)法第96條規(guī)定:“票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力,適用其本國法律。 票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力,依照其本國法律為無民事行為能力或者為限制民事行為能力而依照行為地法律為完全民事行為能力的,適用行為地法律?!薄咎嵝炎⒁狻康诙铙w現(xiàn)了“行為地有效原則”,為了保護(hù)交易安全和交易相對人。 另,該條與涉外民事關(guān)系法律適用法第12條和14條關(guān)于一般民事行為能力的規(guī)定不同 : (1)涉外民事關(guān)系法律適用法第12條:“自然人的民事行為能力,適用經(jīng)常居所地法律。自然人從事民事活動,依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力,依照行為地法律為有民事行為能力的,適用行為地法律,但涉及婚姻家庭、繼承的除外?!保?)涉外民事關(guān)系法律適用法第14條:“法人及其分支機(jī)構(gòu)的民事權(quán)利能力、民事行為能力、組織機(jī)構(gòu)、股東權(quán)利義務(wù)等事項,適用登記地法律。法人的主營業(yè)地與登記地不一致的,可以適用主營業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所地,為其主營業(yè)地?!?但是,此處應(yīng)根據(jù)特別法優(yōu)于一般法,票據(jù)法第96條優(yōu)先。 2.票據(jù)行為: 票據(jù)行為(出票、背書、承兌、付款和保證行為)原則上適用行為地法;例外:支票出票時的記載事項,經(jīng)當(dāng)事人協(xié)議也可以適用付款地法律。 票據(jù)法第97條規(guī)定:匯票、本票出票時的記載事項,適用出票地法律。支票出票時的記載事項,適用出票地法律,經(jīng)當(dāng)事人協(xié)議,也可以適用付款地法律。 票據(jù)法第98條規(guī)定:票據(jù)的背書、承兌、付款和保證行為,適用行為地法律。4.關(guān)于票據(jù)追索權(quán)的行使 :票據(jù)法第99條規(guī)定:票據(jù)追索權(quán)的行使期限,適用出票地法律。(出票人是第一前手)票據(jù)法第100條規(guī)定:票據(jù)的提示期限、有關(guān)拒絕證明的方式、出具拒絕證明的期限,適用付款地法律。(均與付款有關(guān))5.關(guān)于票據(jù)喪失時的保全程序票據(jù)法第101條規(guī)定:票據(jù)喪失時,失票人請求保全票據(jù)權(quán)利的程序,適用付款地法律?!纠?8.11】依照中華人民共和國票據(jù)法,可以或應(yīng)當(dāng)適用付款地法支配的事項包括?A. 支票出票時的記載事項經(jīng)過當(dāng)事人協(xié)商適用付款地法B. 票據(jù)的提示期限C. 票據(jù)的有關(guān)拒絕證明方式、出具拒絕證明的期限D(zhuǎn). 票據(jù)喪失時,失票人請求保全票據(jù)權(quán)利的程序答案:全選海事關(guān)系的法律適用我國海商法的規(guī)定除了在前面物權(quán)、侵權(quán)部分已提到的外,還包括如下一些適用規(guī)則:海商法第274條規(guī)定:共同海損理算,適用理算地法律。海商法第275條規(guī)定:海事賠償責(zé)任限制,適用受理案件的法院所在地法律?!纠恳勒瘴覈I谭ㄏ嚓P(guān)規(guī)定,下列哪些訴訟應(yīng)適用受理案件的法院所在地法律?A. 我國法院受理的關(guān)于海事賠償責(zé)任限制的訴訟B. 我國法院受理的關(guān)于船舶優(yōu)先權(quán)的訴訟C. 同一國籍的船舶在公海上發(fā)生碰撞而在我國法院進(jìn)行的訴訟D. 不同國籍的外國船舶在公海上發(fā)生的碰撞而在我國法院進(jìn)行的訴訟【答案】 A、B、D國際私法考點總結(jié):婚姻家庭的法律適用(1)結(jié)婚離婚1.涉外結(jié)婚: 新法與舊法相比有重大變更,法律適用以屬人法為主。涉外民事關(guān)系法律適用法 第21條 結(jié)婚條件,適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的,適用共同國籍國法律;沒有共同國籍,在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的,適用婚姻締結(jié)地法律?!咎嵝炎⒁狻吭摲l是一個有條件選擇適用的沖突規(guī)范,大家要注意其適用的先后順序:共同經(jīng)常居所地法律共同國籍國法律婚姻締結(jié)地法律:總體適用屬人法。第22條 結(jié)婚手續(xù),符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的,均為有效。(形式要件:靈活,有效原則)2.涉外離婚: 涉外民事關(guān)系法律適用法 第26條 協(xié)議離婚,當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。當(dāng)事人沒有選擇的,適用共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的,適用共同國籍國法律;沒有共同國籍的,適用辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法律?!咎嵝炎⒁狻浚簠f(xié)議離婚:(按順序適用)意思自治(只能選擇一方經(jīng)常居所地法或者國籍國法)共同經(jīng)常居所地法共同國籍國法辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法。 第27條 訴訟離婚,適用法院地法律。3.夫妻關(guān)系涉外民事關(guān)系法律適用法 第23條 夫妻人身關(guān)系,適用共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的,適用共同國籍國法律。第24條 夫妻財產(chǎn)關(guān)系,當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的,適用共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的,適用共同國籍國法律?!咎崾尽窟@兩個法條是新增內(nèi)容。注意夫妻人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的區(qū)別。既然是人身關(guān)系,都是適用共同屬人法,有先后順序:共同經(jīng)常居所地法律共同國籍國法律;注意夫妻財產(chǎn)關(guān)系先尊重意思自治,當(dāng)事人協(xié)議選擇;如無選擇,則與夫妻人身關(guān)系相同。4.父母子女關(guān)系第25條 父母子女人身、財產(chǎn)關(guān)系,適用共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的,適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律?!咎崾尽矿w現(xiàn)了保護(hù)弱者的原則。這個法條是新增內(nèi)容。 國際私法考點總結(jié):婚姻家庭的法律適用(3)收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)1.收養(yǎng) 涉外民事關(guān)系法律適用法第28條收養(yǎng)的條件和手續(xù),適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。(重疊適用)收養(yǎng)的效力,適用收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)關(guān)系的解除,適用收養(yǎng)時被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律。(無條件選擇適用)2.監(jiān)護(hù) (200398;2009-33)涉外民事關(guān)系法律適用法第30條 監(jiān)護(hù),適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律。提醒:選擇適用,保護(hù)弱者。注意與原有規(guī)定的不同:民通意見第190條:監(jiān)護(hù)適用被監(jiān)護(hù)人的本國法,但被監(jiān)護(hù)人在我國境內(nèi)有住所的,適用我國法律。舊題新作:【例】2009-33中國籍14歲少年曲某隨父赴甲國讀書。曲父在甲國購買住房后,因生意原因返回中國,行前安排乙國籍好友李某監(jiān)護(hù)曲某在甲國期間學(xué)習(xí)生活。現(xiàn)有關(guān)曲某的監(jiān)護(hù)問題在中國某法院涉訴。關(guān)于本案的法律適用,下列哪一選項是正確的? A應(yīng)適用甲國法律,因曲某在甲國有住所 B應(yīng)適用中國法律,因曲某為中國籍 C應(yīng)適用乙國法律,因監(jiān)護(hù)人李某為乙國籍 D應(yīng)適用與曲某有最密切聯(lián)系的法律 答案:原答案B。新答案:根據(jù)新法,答案無法確定。3.扶養(yǎng)(03-64;02-95、97) 涉外民事關(guān)系法律適用法:第29條 扶養(yǎng),適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律中有利于保護(hù)被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律。提醒:可以分解為五個法律:扶養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律;被扶養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律;或者主要財產(chǎn)所在地法律中。體現(xiàn)了保護(hù)弱者的原則。民通意見189條、父母子女相互之間的撫養(yǎng)、夫妻相互之間的撫養(yǎng)以及其他有撫養(yǎng)關(guān)系的人之間的撫養(yǎng),應(yīng)當(dāng)適用與被撫養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國家的法律。 1.法定繼承(08延考卷一40;200637;2004-39;2003-62)涉外民事關(guān)系法律適用法第31條 法定繼承,適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律,但不動產(chǎn)法定繼承,適用不動產(chǎn)所在地法律。民通第149條:動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法。解讀:表面上看涉外民事關(guān)系法律適用法第31條與民通第149條有“經(jīng)常居所地”和“住所地”之別,但實際上二者并無本質(zhì)區(qū)別。因為根據(jù)民法通則第十五條 公民以他的戶籍所在地的居住地為住所,經(jīng)常居住地與住所不一致的,經(jīng)常居住地視為住所。 所以,涉外民事關(guān)系法律適用法并不認(rèn)為民通第149條與其有沖突。2. 遺囑繼承(新增內(nèi)容)涉外民事關(guān)系法律適用法第32條 遺囑方式,符合遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的,遺囑均為成立。(靈活有效原則)第33條 遺囑效力,適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。3. 遺產(chǎn)管理(新增知識點)第34條 遺產(chǎn)管理等事項,適用遺產(chǎn)所在地法律。4.無人繼承2004-40涉外民事關(guān)系法律適用法:第35條 無人繼承遺產(chǎn)的歸屬,適用被繼承人死亡時遺產(chǎn)所在地法律。 (新增知識點)民通意見第191條,境內(nèi)死亡的外國人,留在境內(nèi)的財產(chǎn),無人繼承又無人受遺贈,依我國法處理,兩國締結(jié)或者參加的國際條約另有規(guī)定的除外。繼承法第32條:無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn),歸國家所有;死者生前是集體所有制組織成員的,歸所在集體所有制組織所有。有司考老師講到,根據(jù)該司法解釋,人民法院審理涉臺民商事案件,原則上應(yīng)當(dāng)適用內(nèi)地的法律和司法解釋的有關(guān)規(guī)定。只有當(dāng)事人根據(jù)意思自治“選擇”了適用臺灣地區(qū)法律的,才適用臺灣的法律。這一理解是錯誤的!正確理解應(yīng)該是:問:規(guī)定所稱的“選擇適用法律的規(guī)則”具體是指哪些規(guī)則? 答:規(guī)定所稱的“選擇適用法律的規(guī)則”,指的是參照適用的涉外民商事關(guān)系的法律適用規(guī)則,也即沖突規(guī)則,包括民法通則第八章以及全國人大常委會今年通過的涉外民事關(guān)系法律適用法等規(guī)定的內(nèi)容。 最高人民法院關(guān)于審理涉臺民商事案件法律適用問題的規(guī)定(2010年4月26日最高人民法院審判委員會第1486次會議通過) 為正確審理涉臺民商事案件,準(zhǔn)確適用法律,維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,根據(jù)民法通則、民事訴訟法等有關(guān)法律,制定本規(guī)定。第一條人民法院審理涉臺民商事案件,應(yīng)當(dāng)適用法律和司法解釋的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)法律和司法解釋中選擇適用法律的規(guī)則,確定適用臺灣地區(qū)民事法律的,人民法院予以適用。第二條臺灣地區(qū)當(dāng)事人在人民法院參與民事訴訟,與大陸當(dāng)事人有同等的訴訟權(quán)利和義務(wù),其合法權(quán)益受法律平等保護(hù)。第三條根據(jù)本規(guī)定確定適用有關(guān)法律違反國家法律的基本原則或者社會公共利益的,不予適用。 最高人民法院有關(guān)負(fù)責(zé)人就關(guān)于審理涉臺民商事案件法律適用問題的規(guī)定答記者問 2010-12-30 8:47:06 來源:人民法院報 正確審理涉臺民商事案件 切實維護(hù)兩岸當(dāng)事人權(quán)益最高人民法院有關(guān)負(fù)責(zé)人就關(guān)于審理涉臺民商事案件法律適用問題的規(guī)定答記者問 最高人民法院關(guān)于審理涉臺民商事案件法律適用問題的規(guī)定(以下簡稱規(guī)定)已經(jīng)最高人民法院審判委員會第1486次會議討論通過,并將于2011年1月1日起施行。日前,最高人民法院有關(guān)負(fù)責(zé)人就相關(guān)問題回答了記者的提問。 問:請介紹一下制定規(guī)定這一司法解釋的背景和意義。 答:近年來,隨著兩岸全面直接雙向“三通”的實現(xiàn),海峽兩岸經(jīng)貿(mào)交流、人員往來日益頻繁,涉臺婚姻、繼承、經(jīng)貿(mào)投資等民商事糾紛越來越多,案件涉及的法律和審判規(guī)范也越來越復(fù)雜。明確涉臺民商事案件的法律適用規(guī)則,對于人民法院準(zhǔn)確適用法律,正確審理涉臺民商事案件,切實維護(hù)兩岸當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益,十分必要和重要。 問:規(guī)定主要包括哪些內(nèi)容? 答:規(guī)定共三條,主要解決人民法院審理各類涉臺民商事案件的法律適用問題,同時對臺灣地區(qū)當(dāng)事人的民事訴訟法律地位作出規(guī)定。 問:人民法院在涉臺民商事案件的審理中如何確定應(yīng)當(dāng)適用的法律? 答:規(guī)定第一條明確規(guī)定了涉臺民商事案件的法律適用問題。根據(jù)該條第一款,人民法院審理涉臺民商事案件,應(yīng)當(dāng)適用法律和司法解釋的有關(guān)規(guī)定,并根據(jù)法律和司法解釋中選擇適用法律的規(guī)則確定應(yīng)當(dāng)適用的實體法。這里所講的實體法既包括兩岸的法律,也包括其他有關(guān)國家或地區(qū)的法律。該條第二款進(jìn)一步明確,根據(jù)法律和司法解釋中選擇適用法律的規(guī)則,確定臺灣地區(qū)法律為案件所應(yīng)適用的實體法的,人民法院予以適用。同時,規(guī)定第三條規(guī)定,適用該有關(guān)法律不得違反國家法律的基本原則、不得損害社會公共利益。 問:規(guī)定所稱的“選擇適用法律的規(guī)則”具體是指哪些規(guī)則? 答:規(guī)定所稱的“選擇適用法律的規(guī)則”,指的是參照適用的涉外民商事關(guān)系的法律適用規(guī)則,也即沖突規(guī)則,包括民法通則第八章以及全國人大常委會今年通過的涉外民事關(guān)系法律適用法等規(guī)定的內(nèi)容。 問:臺灣地區(qū)當(dāng)事人在人民法院起訴、應(yīng)訴,法律地位如何? 答:根據(jù)民事訴訟法規(guī)定,當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和義務(wù)平等,外國人在訴訟中也享有同中國公民同等的訴訟權(quán)利義務(wù)。臺灣同胞作為中國特殊地域的居民,在訴訟中當(dāng)然具有與大陸當(dāng)事人同等的訴訟權(quán)利和義務(wù)。司法實踐中,人民法院也一貫堅持平等保護(hù)包括臺灣同胞在內(nèi)的各方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。規(guī)定第二條對此專門作了強(qiáng)調(diào)。/fzdt/newshtml/21/20101230084743 1. 在一個涉外民事案件中,我國某法院根據(jù)我國的沖突規(guī)則確定應(yīng)適用外方當(dāng)事人的本國法處理該爭議,但該外國的不同地區(qū)實施著不同的法律。在此情況下,下列哪一選項是正確的?(2007年試卷一40題,單選)A應(yīng)以該國首都所在地的法律為外方當(dāng)事人的本國法B應(yīng)以外方當(dāng)事人的住所地法代替其本國法C應(yīng)直接以與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的法律為外國當(dāng)事人的本國法D應(yīng)先依據(jù)該國的區(qū)際沖突規(guī)則加以確定;如該國法律未作規(guī)定,再以與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的法律為外國當(dāng)事人的本國法解析】 根據(jù)我國民通意見第192 條的規(guī)定,當(dāng)需要適用其法律的外國不同地區(qū)實施不同法律的,應(yīng)先依據(jù)該國的區(qū)際沖突規(guī)則加以確定;如該國法律未作規(guī)定,以與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的法律為外國當(dāng)事人的本國法。故原答案是D項正確?!九f題新做】:新出臺的涉外民事關(guān)系法律適用法第6條規(guī)定:“ 涉外民事關(guān)系適用外國法律,該國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻?,適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律?!?第9條規(guī)定:“涉外民事關(guān)系適用的外國法律,不包括該國的法律適用法?!?該新法的規(guī)定與民通意見的規(guī)定有所不同。關(guān)于涉外民事關(guān)系法律適用法與民通意見的關(guān)系,是法律和司法解釋的關(guān)系,是上位法與下位法的關(guān)系,當(dāng)然是前者優(yōu)于后者。所以,根據(jù)新法的規(guī)定,答案應(yīng)為C,即直接適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律 ?!敬鸢浮?原答案是D,根據(jù)新法答案應(yīng)為C。. 中國籍人李某2008年隨父母定居甲國,甲國法律規(guī)定自然人具有完全民事行為能力的年齡為21周歲。2009年7月李某19周歲,在其回國期間與國內(nèi)某電腦軟件公司簽訂了購買電腦軟件的合同,合同分批履行。李某在部分履行合同后,以不符合甲國有關(guān)完全民事行為能力年齡法律規(guī)定為由,主張合同無效,某電腦軟件公司即向我國法院起訴。依我國相關(guān)法律規(guī)定,下列哪一說法是正確的?(2009年試卷一36題,單選)A應(yīng)適用甲國法律認(rèn)定李某不具有完全行為能力 B應(yīng)適用中國法律認(rèn)定李某在中國的行為具有完全行為能力 C李某已在甲國定居,在中國所為行為應(yīng)適用定居國法律 D李某在甲國履行該合同的行為應(yīng)適用甲國法律 解析】 本題考查的是自然人行為能力的法律適用。民通意見第179條規(guī)定:定居國外的我國公民的民事行為能力,如其行為是在我國境內(nèi)所為,適用我國法律;在定居國所為,可以適用其定居國法律。本題中李某為定居國外的我國公民,因此,其在中國的行為應(yīng)適用中國法,在定居國(甲國)的行為可以適用定居國(甲國)法。本題中指明李某在我國從事購買電腦軟件的行為,所以應(yīng)當(dāng)依我國法律來確定其民事行為能力,我國法律規(guī)定自然人年滿18周歲即具有完全民事行為能力,李某19周歲,所以應(yīng)認(rèn)定其具有完全民事行為能力,故B項正確。 【舊題新做】涉外民事關(guān)系法律適用法第11條規(guī)定:“自然人的民事權(quán)利能力,適用經(jīng)常居所地法律?!钡?2條規(guī)定:“自然人的民事行為能力,適用經(jīng)常居所地法律。自然人從事民事活動,依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力,依照行為地法律為有民事行為能力的,適用行為地法律,但涉及婚姻家庭、繼承的除外?!贝蠹覒?yīng)特別注意新法與民通意見的區(qū)別。但就本題答案來講,按照新法規(guī)定與按原民通意見的規(guī)定答案是一致的?!敬鸢浮?B3. 中國A公司與德國B公司因雙方合同中仲裁條款的效力問題在我國涉訴。雙方在合同中約定的仲裁機(jī)構(gòu)為位于巴黎的國際商會仲裁院,仲裁地為斯德哥爾摩,但對該仲裁條款應(yīng)適用的法律未作約定。依我國現(xiàn)行司法解釋,我國法院審查該仲裁條款效力時,應(yīng)適用下列哪國的法律?(2007年試卷一39題,單選)A瑞典的法律B法國的法律C中國的法律D德國的法律【解析】 根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國仲裁法若干問題的解釋的規(guī)定,對涉外仲裁協(xié)議的效力審查,適用當(dāng)事人約定的法律;當(dāng)事人沒有約定適用的法律但約定了仲裁地的,適用仲裁地法律;沒有約定適用的法律也沒有約定仲裁地或者仲裁地約定不明的,適用法院地法律。本題當(dāng)事人未約定仲裁條款應(yīng)適用的法律,但約定了仲裁地點瑞典斯德哥爾摩,故認(rèn)定仲裁協(xié)議的效力應(yīng)適用瑞典法。A項正確?!九f題新做】 新法規(guī)定與原司法解釋不同,應(yīng)以新法為準(zhǔn)。涉外民事關(guān)系法律適用法第18條規(guī)定:“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇仲裁協(xié)議適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的,適用仲裁機(jī)構(gòu)所在地法律或者仲裁地法律?!贝蠹乙欢ㄒ⒁舛叩膮^(qū)別。本題當(dāng)事人未約定仲裁條款應(yīng)適用的法律,但雙方在合同中約定的仲裁機(jī)構(gòu)為位于巴黎的國際商會仲裁院,而且約定了仲裁地點瑞典斯德哥爾摩,所以根據(jù)新法涉外民事關(guān)系法律適用法認(rèn)定仲裁協(xié)議的效力應(yīng)適用法國法和瑞典法,答案為AB?!敬鸢浮吭鸢笧锳,根據(jù)新法答案應(yīng)為AB。.中國人李某定居甲國,后移居乙國,數(shù)年后死于癌癥,未留遺囑。李某在中國、乙國分別有住房和存款,李某養(yǎng)子和李某妻子的遺產(chǎn)之爭在中國法院審理。關(guān)于該遺產(chǎn)繼承案的法律適用,下列哪些選項是正確的?(2010年試卷一83題,多選)A李某動產(chǎn)的繼承應(yīng)適用甲國法B李某動產(chǎn)的繼承應(yīng)適用乙國法C李某動產(chǎn)的繼承應(yīng)適用中國法D李某所購房屋的繼承應(yīng)適用房屋所在國的法律【解析】 民法通則第149條規(guī)定,遺產(chǎn)的法定繼承,動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法。該規(guī)定是繼承法第36條內(nèi)容的總結(jié)。我國關(guān)于涉外法定繼承的法律是采取區(qū)分制的,區(qū)分了動產(chǎn)和不動產(chǎn)。在本題當(dāng)中,李某死亡時的住所地為乙國,因此,李某動產(chǎn)的繼承應(yīng)適用乙國法,A、C項錯誤,B項正確。房屋為不動產(chǎn),因此應(yīng)適用房屋所在國的法律,因此D項正確?!九f題新做】涉外民事關(guān)系法律適用法第31條 “法定繼承,適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律,但不動產(chǎn)法定繼承,適用不動產(chǎn)所在地法律?!毙屡f法的區(qū)別是關(guān)于法定繼承的法律適用中,有“住所地”和“經(jīng)常居所地”之別。按照現(xiàn)行法律,本題應(yīng)依照涉外民事關(guān)系法律適用法來做。該題中被繼承人李某死亡時的經(jīng)常居所地為乙國,所以根據(jù)新法,李某動產(chǎn)的繼承應(yīng)適用乙國法。 【答案】 BD。按照新法和舊法的規(guī)定,雖然答案是一致的,但法律依據(jù)不同。要特別注意。5. 中國籍14歲少年曲某隨父赴甲國讀書。曲父在甲國購買住房后,因生意原因返回中國,行前安排乙國籍好友李某監(jiān)護(hù)曲某在甲國期間學(xué)習(xí)生活?,F(xiàn)有關(guān)曲某的監(jiān)護(hù)問題在中國某法院涉訴。關(guān)于本案的法律適用,下列哪一選項是正確的?(2009年試卷一33題,單選)A應(yīng)適用甲國法律,因曲某在甲國有住所 B應(yīng)適用中國法律,因曲某為中國籍 C應(yīng)適用乙國法律,因監(jiān)護(hù)人李某為乙國籍 D應(yīng)適用與曲某有最密切聯(lián)系的法律 【解析】 本題考點是監(jiān)護(hù)的法律適用。這道題很簡單,考查對原法條的記憶和理解。原民通意見第190條規(guī)定,監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更和終止,適用被監(jiān)護(hù)人的本國法律,但是,被監(jiān)護(hù)人在我國境內(nèi)有住所的,適用我國的法律。被監(jiān)護(hù)人曲某雖然在我國沒有住所,但具有中國國籍,所以要適用其本國法即中國法,所以原答案B項正確。 【舊題新做】涉外民事關(guān)系法律適用法第30條規(guī)定:“監(jiān)護(hù),適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律。”新法與原司法解釋的規(guī)定不同,要注意其區(qū)別。就本題本身所提供的條件,我們無法確定哪國法律為“一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律”,所以根據(jù)新法我們無法確定答案?!敬鸢?】原答案B。根據(jù)新法無法確定答案。6. 一對英國夫婦婚后移居意大利,后來華工作。該夫婦于今年收養(yǎng)一名中國兒童并決定一起回意大利生活。根據(jù)我國法律,有關(guān)該夫婦收養(yǎng)中國兒童所應(yīng)適用的法律,下列哪一選項是正確的?(2007年試卷一35題,單選)A應(yīng)適用中國法和意大利法B應(yīng)適用中國法和英國法C只需適用中國的有關(guān)法律規(guī)定D只需適用意大利的有關(guān)法律規(guī)定【解析】 我國收養(yǎng)法第21條規(guī)定,外國人在中國收養(yǎng)兒童,須符合收養(yǎng)人所在國法意大利法和我國法。故本題原正確答案是A。B項錯在不是適用收養(yǎng)人本國法(英國法)和中國法,而是收養(yǎng)人所在國法(即意大利法)和中國法。 【舊題新做】涉外民事關(guān)系法律適用法第28條規(guī)定:“收養(yǎng)的條件和手續(xù),適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)的效力,適用收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)關(guān)系的解除,適用收養(yǎng)時被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律?!备鶕?jù)新法情況比較復(fù)雜。關(guān)于題中收養(yǎng)的條件和手續(xù),應(yīng)重疊適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律,即意大利法和中國法。關(guān)于題中收養(yǎng)的效力,應(yīng)適用收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律,即意大利法律。而題中收養(yǎng)關(guān)系的解除,適用收養(yǎng)時被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律,即中國法。新法對此收養(yǎng)關(guān)系不同問題的法律適用做了更加具體的規(guī)定,大家對此應(yīng)掌握清楚。 該題應(yīng)以新法規(guī)定的情況為準(zhǔn)。7. 定居甲國的華僑王某與李某在甲國結(jié)婚,后王某在甲國起訴與李某離婚時被該國法院以當(dāng)事人均具有中國國籍為由拒絕受理。王某轉(zhuǎn)而在我國法院訴請離婚。根據(jù)我國現(xiàn)行司法解釋,有關(guān)此案的管轄與適用法律,下列哪些選項是正確的?(2007年試卷一81題,多選)A王某原住所地法院有管轄權(quán)B因兩人定居國外且在國外結(jié)婚,我國法院不應(yīng)受理C李某在國內(nèi)的最后住所地法院有管轄權(quán)D如中國法院管轄,認(rèn)定其婚姻是否有效應(yīng)適用甲國法律【解析】 根據(jù)我國民訴意見第14條的規(guī)定,在國外結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。故本題A、C正確,B項錯誤。根據(jù)原民通意見第188條規(guī)定,我國法院受理的涉外離婚案件,離婚及其財產(chǎn)分割適用法院地法,認(rèn)定婚姻是否有效適用婚姻締結(jié)地法。故原D項正確?!九f題新做】D項考查的是認(rèn)定婚姻是否有效應(yīng)適用的法律。涉外民事關(guān)系法律適用法第21條規(guī)定:“結(jié)婚條件,適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的,適用共同國籍國法律;沒有共同國籍,在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的,適用婚姻締結(jié)地法律?!钡?2條規(guī)定:“結(jié)婚手續(xù),符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的,均為有效?!标P(guān)于認(rèn)定婚姻是否有效應(yīng)適用的法律,涉外民事關(guān)系法律適用法是區(qū)分了實質(zhì)條件和形式條件的,21條規(guī)定的是實質(zhì)條件的法律適用,22條規(guī)定的是結(jié)婚手續(xù)即形式條件的法律適用。實質(zhì)條件和形式條件都有效才能認(rèn)定婚姻有效。根據(jù)新法的要求,就該題所給出的條件來看,我們無法確定認(rèn)定其婚姻是否有效應(yīng)適用的法律。關(guān)鍵的問題是大家一定要掌握好新的法律規(guī)定。答案 原答案ACD,根據(jù)新法D項本題給出的條件無法確定正誤。8.根據(jù)我國的司法解釋,我國法院在依法應(yīng)適用外國法律時,如果該外國的不同地區(qū)實施不同的法律,應(yīng)如何確定準(zhǔn)據(jù)法?(2004卷一第70題,多選) A.依據(jù)該國的區(qū)際沖突規(guī)則確定準(zhǔn)據(jù)法 B.可以直接選擇適用該國任一地區(qū)的實體法 C.在無法根據(jù)該國的區(qū)際沖突規(guī)則確定時,依據(jù)最密切聯(lián)系原則確定準(zhǔn)據(jù)法 D.依當(dāng)事人的住所地確定準(zhǔn)據(jù)法解析】民通意見 第192 條規(guī)定:“依法應(yīng)當(dāng)適用的外國法律,如果該外國不同地區(qū)實施不同的法律的,依據(jù)該國法律關(guān)于調(diào)整國內(nèi)法律沖突的規(guī)定,確定應(yīng)適用的法律該國法律未作規(guī)定的,直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律?!痹}根據(jù)本法條答案應(yīng)選AC.【舊題新做】:新出臺的涉外民事關(guān)系法律適用法第6條規(guī)定:“ 涉外民事關(guān)系適用外國法律,該國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻?,適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律?!痹撔路ǖ囊?guī)定與民通意見的規(guī)定有所不同。民通意見 第192 條現(xiàn)以失效,現(xiàn)應(yīng)以新法為準(zhǔn)。根據(jù)新法的規(guī)定,應(yīng)直接適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律。所以,本題根據(jù)新法無答案?!敬鸢浮吭鸢窤C,根據(jù)新法無答案。9.大衛(wèi)是甲國人,同時具有乙國國籍,其住處在甲國,其慣常居所在乙國。后因在丙國為票據(jù)行為所引起的票據(jù)糾紛在我國涉訴。為了確定大衛(wèi)之票據(jù)行為的效力,我國法院首先要確定他是否具有民事行為能力。按照我國票據(jù)法的規(guī)定,票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力適用其本國法。大衛(wèi)同時具有甲國國籍和乙國國籍,我國法院應(yīng)如何確定其本國法?(2004年卷一第91題) A.以大衛(wèi)有住所的甲國法律為其本國法 B.以票據(jù)行為地丙國的法律為其本國法 C.以大衛(wèi)有慣常居所的乙國法律為其本國法 D.以與大衛(wèi)有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法【解析】 本題的考點是國籍的沖突和如何確定本國法。民通意見第182 條明文規(guī)定:“有雙重或者多重國籍的外國人,以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法?!惫时绢}原答案選AD.【舊題新做】根據(jù)涉外民事法律關(guān)系適用法第十九條的規(guī)定,依照本法適用國籍國法律,自然人具有兩個以上國籍的,適用有經(jīng)常居所的國籍國法律;在所有國籍國均無經(jīng)常居所的,適用與其有最密切聯(lián)系的國籍國法律。 本體中,大衛(wèi)具有甲國和乙國雙重國籍,其住處在甲國,其慣常居所在乙國。所以應(yīng)適用有經(jīng)常居所的乙國法律,所以新答案選C。答案:原答案選AD, 新答案選C。 10.甲國人A和B同受雇于香港某公司,二人均在中國上海有住所。某日,他們同乘輪船自乙國赴中國,途經(jīng)公海時,二人發(fā)生口角,A順手抓起B(yǎng)的旅行箱向B擲去,造成旅行箱內(nèi)的貴重儀器被毀壞。輪船抵達(dá)上海后,B向我國法院提起訴訟,要求A承擔(dān)賠償責(zé)任。我國法院可以適用下列何種法律?(2005卷一第92題) A.甲國法 B.香港法 C.乙國法 D.中國法【解析】本題考點為侵權(quán)行為的法律適用。民法通則 第146 條規(guī)定:“侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律 ”。民通意見 第187 條規(guī)定:“侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時,人民法院可以選擇適用?!惫试鸢高xAD.【舊題新做】根據(jù)涉外民事法律關(guān)系適用法第四十四條規(guī)定:“侵權(quán)責(zé)任,適用侵權(quán)行為地法律,但當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的,適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后,當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的,按照其協(xié)議。” 民法通則 第146 條規(guī)定與新法有沖突,以新法為準(zhǔn)。根據(jù)新法條,本題的答案不清楚。首先,題目未告訴我們當(dāng)事人選擇了法律,也未告知他們是否有共同經(jīng)常居所地,而且侵權(quán)行為發(fā)生在公海,不存在侵權(quán)行為地法。【答案】原答案選AD,新答案不明確。11.僑居甲國的中國公民田某在乙國旅行時遇車禍身亡。其生前在丙國某銀行寄存有價值10萬美元的股票、珠寶一批,在中國遺留有價值200萬人民幣的房產(chǎn)一處。田某在中國的父母要求繼承這批股票和珠寶。我國與甲乙丙三國均無有關(guān)遺產(chǎn)繼承的特別協(xié)議。依我國法律,前述股票和珠寶的繼承應(yīng)適用哪一國的法律?(2004年卷一第39題) A.中國法 B.甲國法 C.乙國法 D.丙國法【解析】 民法通則第149 條規(guī)定:遺產(chǎn)的法定繼承,動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法律,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。具體到本題中,田某死亡時的住所地在甲國,故應(yīng)適用甲國法,選B.【舊題新做】涉外民事法律關(guān)系適用法第三十一條:“法定繼承,適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律,但不動產(chǎn)法定繼承,適用不動產(chǎn)所在地法律?!毙路ㄅc民法通則第149條的不同之處是動產(chǎn)繼承的法律適用,新法適用“被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律”,而民法通則適用“被繼承人死亡時的住所地法律”。本題中,田某僑居甲國,可以推動其經(jīng)常居所地是在甲國,所以,根據(jù)新法,仍應(yīng)適用甲國法,即選B。【答案】新法和舊法答案一致,都選B。12.甲國人瓊斯在我國工作期間不幸病故。瓊斯在我國境內(nèi)遺留有價值300萬元人民幣的財產(chǎn),但未留遺囑,亦無繼承人。在這種情況下,瓊斯遺留在我國的財產(chǎn)應(yīng)依據(jù)什么法律處理?(2004年卷一第40題) A.依甲國法處理 B.依涉外繼承的準(zhǔn)據(jù)法處理 C.依中國法律處理,但中甲兩國締結(jié)或參加的國際條約另有規(guī)定的除外 D.交甲國駐華使領(lǐng)館依甲國法處理【解析】本題考點為無人繼承財產(chǎn)歸屬問題的法律適用。 關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行) 第191條規(guī)定:在我國境內(nèi)死亡的外國人,遺留在我國境內(nèi)的財產(chǎn),如果無人繼承又無人受遺贈的,依照我國法律處理,兩國締結(jié)或者參加的國際條約另有規(guī)定的除外。這就是說,外國人在中國境內(nèi)的絕產(chǎn)依中國法即遺產(chǎn)所在地法處理。所以,本題原答案選C?!九f題新做】涉外民事法律關(guān)系適用法第三十五條:“無人繼承遺產(chǎn)的歸屬,適用被繼承人死亡時遺產(chǎn)所在地法律?!毙路ㄒ?guī)定的范圍要更廣泛。但就本體來講,“被繼承人死亡時遺產(chǎn)所在地法律”就是中國法,所以答案仍選C?!敬鸢浮啃路ê团f法答案一致,都選C。13.美國人馬丁和英國人安娜夫婦是來華工作的外國專家。來華之前,兩人長期在印度工作,并在那里有慣常居所。在中國工作期間,馬丁向我國人民法院提起離婚的訴訟請求。對于馬丁和安娜的離婚糾紛,我國法院應(yīng)該適用下列哪一國法律加以解決?(2003卷一第23題). A.美國法 B.英國法 C.中國法 D.印度法【解析】對于離婚的法律適用問題,民法通則第147條規(guī)定:離婚適用受理案件的法院所在地的法律?!九f題新做】涉外民事法律關(guān)系適用法第二十七條規(guī)定:“訴訟離婚,適用法院地法律?!痹谠V訟離婚的法律適用上,新法與舊法是一致的。所以,該題根據(jù)新法答案仍選C,中國法。 【答案】新法和舊法答案一致,都選C。14.某國公民杰克遜18歲,在上海某商店購買一款手機(jī),價值4000元人民幣。三天之后,杰克遜在另一商店發(fā)現(xiàn)該款手機(jī)的價格便宜許多,便到前一商店要求退貨,被拒絕。杰克遜遂向上海某法院起訴,理由是根據(jù)其本國法,男子滿20歲為成年人,自己未屆成年,購買手機(jī)行為應(yīng)屬無效。對此,下列哪一種說法是正確的?(2005卷一第37題)A.認(rèn)定杰克遜的行為無效,手機(jī)可以退貨B.認(rèn)定杰克遜的行為有效,手機(jī)不能退貨C.認(rèn)定杰克遜為限制行為能力人,但因本案所涉金額不大,判購買行為有效D.法院應(yīng)根據(jù)1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約處理該案原題解析】民通意見第180條:“外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動,如依其本國法律為無民事行為能力,而依我國法律為有民事行為能力,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有民事行為能力?!惫蚀鸢笧锽。本題,杰克遜18歲, 我國法律認(rèn)為其有完全民事行為能力,在我國領(lǐng)域進(jìn)行買賣這一民事行為有效,手機(jī)不可以退貨。【舊題新做】涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定:“第十二條自然人的民事行為能力,適用經(jīng)常居所地法律。 自然人從事民事活動,依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力,依照行為地法律為有民事行為能力的,適用行為地法律,但涉及婚姻家庭、繼承的除外。”新法規(guī)定的更全面。就本題而言,根據(jù)新法和舊法,答案都為B。【答案】原答案 B ,新答案也是B,但法律依據(jù)不同。15.依我國法律規(guī)定,在我國法院受理的涉外離婚案件審理過程中,認(rèn)定婚姻是否有效應(yīng)當(dāng)以下列哪一項為準(zhǔn)據(jù)法? (2004-36)A.婚姻締結(jié)地法 B.當(dāng)事人本國法 C.當(dāng)事人住所地法 D.法院地法 【原答案解析】 民法通則 第147 條規(guī)定:“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律,離婚適用受理案件的法院所在地法律?!币虼耍鸢高xA.【舊題新做】結(jié)婚必須符合法律規(guī)定的實質(zhì)要件和形式要件才能有效成立。涉外民事關(guān)系法律適用法第二十一條關(guān)于結(jié)婚實質(zhì)要件的規(guī)定是:“結(jié)婚條件,適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的,適用共同國籍國法律;沒有共同國籍,在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的,適用婚姻締結(jié)地法律。”(共同經(jīng)常居所地法律共同國籍國法律婚姻締結(jié)地法律);第二十二條是關(guān)于形式要件的規(guī)定:“結(jié)婚手續(xù),符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的,均為有效?!保ㄐ问揭红`活,有效原則)。新法對于結(jié)婚的實質(zhì)要件和形式要件的規(guī)定不同,所以,根據(jù)新法沒有可選答案。【答案】原答案選A,根據(jù)新法沒有可選答案。16.甲國公民湯姆19歲,1989年在我國境內(nèi)購買了一件民間工藝品,價值1500元,現(xiàn)湯姆以其本國法上20歲為成年才具有行為能力為由,要求解除合同。我國法院在審理此案時應(yīng)如何處理?(2002-62) A.湯姆的行為無效,可以解除合同,買賣不成立 B.湯姆的行為有效 C.法院可以適用1980年國際貨物買賣合同公約處理該案 D.合同成立 原答案及解析】:BD 根據(jù)民通意見第180條:外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動,如依其本國法為無民事行為能力,而依我國法認(rèn)為有民事行為能力,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有民事行為能力。同時民法通則第11條規(guī)定公民年滿18周歲即為完全民事行為能力人。所以本題中,該買賣合同是湯姆在我國境內(nèi)訂立,雖然依據(jù)湯姆屬人法甲國法律規(guī)定年滿19歲的自然人不具備完全行為能力,但依據(jù)其行為地法即我國法律規(guī)定,湯姆卻具有完全行為能力,因此湯姆購買工藝品的民事法律行為有效,該合同成立,故A項錯誤,BD項正確。國際貨物買賣合同公約只適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間的買賣合同,不考慮當(dāng)事人國籍,并且同時公約第2條規(guī)定排除公約對僅供私人或家庭使用的貨物銷售合同的適用,因此本題中湯姆購買民間工藝品的合同不適用該公約,因此C項錯誤。【舊題新做】涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定:“第十二條自然人的民事行為能力,適用經(jīng)常居所地法律。 自然人從事民事活動,依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力,依照行為地法律為有民事行為能力的,適用行為地法律,但涉及婚姻家庭、繼承的除外。”新法規(guī)定的更全面。就本題而言,無法知道湯姆的經(jīng)常居所地國,但是,無論其經(jīng)常居所地國在哪國,根據(jù)新法都應(yīng)認(rèn)定其有民事行為能力,購買行為有效,合同成立,所以,根據(jù)新法和舊法答案都為BD。 【答案】原答案 B D,新答案也是BD,但法律依據(jù)不同。 17. 秦某出生于美國,具有美國國籍,現(xiàn)年10歲。秦某的父親是華裔美國人,母親是中國人。年前,秦某的父母在美國離異后,秦某的母親攜秦某回國定居,秦某的母親在公安機(jī)關(guān)辦理了常住戶口登記,也為秦某辦理了在中國長期居留的證件。后秦某的父親委托中國律師在中國某人民法院提起訴訟,請求取得對其子的監(jiān)護(hù)權(quán)。關(guān)于對秦某監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更和終止,我國人民法院應(yīng)該適用下列哪國法律?(200398) A被監(jiān)護(hù)人的本國法律 B中國法律C美國法律 D被監(jiān)護(hù)人的住所地國家的法律【原答案及解析】:BD民通意見第190條對這個問題作了規(guī)定:監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更和終止,適用被監(jiān)護(hù)人的本國法律。但是,被監(jiān)護(hù)人在我國境內(nèi)有住所的,適用我國法律?!九f題新做】涉外民事關(guān)系法律適用法第三十條“ 監(jiān)護(hù),適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律。” 本案中,被監(jiān)護(hù)人秦某的國籍國是美國,經(jīng)常居所地是中國,監(jiān)護(hù)人秦母的國籍國是中國和經(jīng)常居所地均為中國,秦父的國籍國和經(jīng)常居所地國為美國,所以本案應(yīng)適用美國和中國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律。當(dāng)然這取決于事實判斷問題,由法官來決定。所以, 根據(jù)新法,本案無法確定答案?!敬鸢浮吭鸢?B D,根據(jù)新法,本案無法確定答案。18.王某系已取得美國國籍且在紐約有住所的華人,1996年2月回中國探親期間病故于上海,未留遺囑。王某在上海遺有1棟別墅和200萬元人民幣的存款,在美國紐約遺有1套公寓房、2家商店、3輛汽車、若干存款。王某在紐約沒有親屬,其在上海的親屬因繼承王某遺產(chǎn)發(fā)生爭議,訴至上海某人民法院。根據(jù)國家私法規(guī)則,我國法院應(yīng)適用下列哪些法律審理這一案件?(2003-62) A.在紐約州的財產(chǎn)適用紐約州法律 B.在上海的財產(chǎn)適用中國法律 C.遺產(chǎn)中的動產(chǎn)適用紐約州法律 D.遺產(chǎn)中的不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律原答案及解析】:民法通則第149條明確規(guī)定:遺產(chǎn)的法定繼承,

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