債的保全措施.doc

代位訴訟權和撤銷訴訟權的區(qū)別相同點：1、法律制度：屬于債的保全措施之一2、作用：保全債權3、行使方式：必須通過訴訟程序行使4、以誰的名義起訴：債權人以自己的名義向人民法院提起代位權之訴5、行使范圍：代位權：合同法第73條第2款：“代位權的行使范圍以債權人的債權為限?！背蜂N權：合同法第74條第2款:“撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限?！?、費用的負擔：代位權：合同法第73條第2款：“債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔?！背蜂N權：合同法第74條第2款:“債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔?！焙贤ń忉?一)第26條：“債權人行使撤銷權所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔。”7.原告：債權人不同點：1、目的不同代位：代位權的行使是為了防止債務人的財產不當減產撤銷：撤銷權的行使是為了恢復債務人的財產2、構成要件不同代位；只需具備客觀要件：債務人享有對于第三人的到期債權；債務人怠于行使其到期債權；債務人已陷于履行遲延；有保全債權的必要。撤銷：在無償行為場合，只需具備客觀要件；而在有償行為的情況下，則必須同時具備客觀要件與主觀要件?？陀^要件：債務人實施了危害債權的行為，包括債務人放棄其到期債權、無償轉讓財產、以明顯不合理的低價轉讓財產。(1)債務人須于債權成立后實施行為；（2）須為以財產為標的的行為；須債務人的行為有害債權。主觀要件：債務人與受益人（受讓人）主觀上有惡意，即受益人（受讓人）知道債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害。3、當事人的訴訟地位代位：被告：次債務人；合同法解釋(一)第16條第2款：“兩個或者兩個以上債權人以同一次債務人為被告提起代位權訴訟的，人民法院可以合并審理?！焙贤ń忉?一)第16條第2款：“債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。”撤銷：被告：債務人；合同法解釋(一)第25條第2款：“兩個或者兩個以上債權人以同一債務人為被告，就同一標的提起撤銷權訴訟的，人民法院可以合并審理?！保缓贤ń忉?一)第24條規(guī)定：“債權人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權訴訟時只以債務人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人?！?、訴訟時效或除斥期間：代位：訴訟時效：必須在債權履行期屆滿后兩年內行使，并可適用時效中止、中斷的規(guī)定撤銷：除斥期間：合同法第75條：“撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅?！?、訴訟費用的負擔：代位：合同法解釋(一)第19條：“在代位權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現的債權中優(yōu)先支付?！背蜂N：根據合同法第74條第2款:和合同法解釋(一)第26條的規(guī)定，在撤銷權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費由債務人負擔，第三人有過錯的，應當適當分擔。債務人合法不履行義務的條例合同法第六十六條規(guī)定：“當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。”合同法第六十七條規(guī)定：“當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行的一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。”合同法第六十八條規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：1、經營狀況嚴重惡化；2、轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；3、喪失商業(yè)信譽；4、有喪失或者可能喪失履行債務能力的其它情形。當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任。”合同法第五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會公共利益；5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！?無效合同。債的保全措施對債權進行保全的措施有幾種債的關系成立后，債務人便負有履行債務的義務，其全部財產便成為債務履行的一般擔保，民法上稱之為“責任財產”。為保證債權的實現，對責任財產所采取的手段稱為保全。債的保全措施有兩種形式，一為代位權，即因債務人怠于行使其到期債權，對債務人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己名義代位行使債務人的債權;一為撤銷權，即因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。據的事實和根據.該條件有三層含義，其一，期限屆至.給付期限屆至，債務人始有履行給付的義務，債權人也始有請求給付的權利，否則，債務人享有期限利益，債權人不得提出給付請求.其二，數額必須確定.至于何種債權債務關系的債權數額方能確定，不應以債的產生原因而定，不論債權人對債務人的請求基于何種類型的債權債務關系產生，只要其數額已經確定(比如通過雙方當事人私下和解)，且符合其他受理條件，均不妨礙適用督促程序.其三，申請書載明了請求所依據的事實和根據.這是對申請書形式要件的要求，即應記載請求種類屬金錢或有價證券，其數量，產生的原因事實，可以證明的文書資料，履行期限等.至于事實，證據是否確鑿可信，是否具有采證力以及會否引起爭議，并不影響督促程序的適用及支付令的申請。代位訴訟權和撤銷訴訟權的區(qū)別1.形成條件不同撤銷權形成的條件：(1)須有債務人有害債權的行為；(2)債務人的行為以財產為標的；(3)債務人實施行為時主觀上有惡意；(4)受益人在與債務人為行為時主觀上也存在惡意。代位權形成的條件：（1）債務人享有對第三人的權利；（2）債務人怠于行使權利；債務人已經陷于遲延；（3）債權人有保全自己債權的必要。2.費用承擔：（1）債權人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現的債權中優(yōu)先支付。（2）3.行使期限：撤銷權的行使期限自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。代位權的行使沒有明確期限。4.原告與被告：撤銷權訴訟中，原告是債權人，被告是債務人，受益人或者受讓人為第三人。代位權訴訟中，原告是債權人，被告是次債務人，債務人為第三人。聯系:稅收代位權與撤銷權在適用標準和實現程序方面有許多相同之處，如納稅義務的發(fā)生與確定、納稅人怠于行使到期債權、實現方式的民事訴訟模式等債務人在執(zhí)行義務時具備哪些合法權益一、同時履行抗辯權在雙務合同中，應當同時履行的一方當事人有證據證明另一方當事人在同時履行的時間不能履行或者不能按約定履行的，有權保留自己的給付義務，這種保留給付的權利就是同時履行抗辯權。合同法規(guī)定：“當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求?！倍?、后履行抗辯權在雙務合同中，應當先履行的一方當事人未履行或者未按約定履行，到履行期限的對方當事人享有不履行、部分不履行的權利，這種權利就是后履行抗辯權。合同法規(guī)定：“當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行的一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求?！比?、不安抗辯權不安抗辯權又稱先履行抗辯權，指雙務合同成立后，應當先履行的當事人有證據證明對方不能履行義務，或者有不能履行合同義務的可能時，在對方沒有履行或者提供擔保之前，有權單方中止履行合同義務。合同法規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：1、經營狀況嚴重惡化；2、轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；3、喪失商業(yè)信譽；4、有喪失或者可能喪失履行債務能力的其它情形。當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任?！毙枰f明的是，當事人依照上述規(guī)定中止履行義務的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。四、債權無效抗辯權合同法規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會公共利益；5、違