第五講-公司法律制度PPT課件

.,1,一、公司的概念、特征、種類、公司法（一）概念股東有限責任的法人企業(yè)。（二）特征有限責任；法人企業(yè)；依公司法成立的企業(yè)；享有法人財產權，依其財產承擔民事責任；民間法人自治、自由的社團法人。（三）種類無限公司、有限公司、股份公司、兩合公司、股份兩合公司；本國公司、跨國公司、外國公司；一人公司、國有獨資公司、多人公司；上市公司、不上市公司；母公司、子公司、總公司、分公司。,.,2,（四）公司法規(guī)范、調整有關公司設立、變更、終止、以及權利義務關系和活動的法律規(guī)范的總稱。二、有限責任公司（一）設立有限責任公司的條件、程序1.條件股東人數(shù)150人；（一人有限公司不能投資設立新的一人有限公司）有符合公司章程規(guī)定的全體股東任教的出資額；股東共同制定公司章程（內容可繁可簡，如一人公司）；有名稱、組織機構（根據(jù)實際情況確定）；有公司住所；（登記、管理、上稅）2.股東的出資方式貨幣；實物；知識產權專利、商標、版權、技術秘密；土地使用權其他債權、股份、勞務、姓名權、特許經營權等。依此出資必須符合以下條件：法律允許、依法可轉讓、可用貨幣作價、不違反法律規(guī)定。,.,3,3.出資的交付貨幣；實物、知識產權、土地使用權、其他權利；評估辦理變更登記4.交付時間注冊資本為全體股東在公司登記時認繳的出資額；法律法規(guī)以及國務院決定對有限責任公司注冊實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。如：投資、金融、保險等行業(yè)。,.,4,5.章程的內容、效力及制定、修改、無效（1）章程的內容分法定和自定法定項目見公司法第25條。其項目下的具體內容可由股東自行約定。比如：經營范圍、出資方式、數(shù)額、時間、公司機關產生辦法、議事規(guī)則等。自定項目及內容由股東根據(jù)需要自行設計。比如退股、轉股、表決紅利分配、當事人的權利義務、解散等。（2）效力（表現(xiàn)：不得、禁止、必須、應當）法律強制性規(guī)定章程法律任意性規(guī)定有爭議的無規(guī)定（法院裁定的依據(jù)）比如：法定最低資本的規(guī)定、會計賬簿的規(guī)定、高管義務的規(guī)定、董事任期的規(guī)定、職工監(jiān)事的比例。（3）章程的制定、修改、無效、撤銷由股東大會負責。涉及股權轉讓、無須修改、內容違反法律強制性規(guī)定，制定、修改程序不合法，股東可請求法院裁定章程無效或撤銷。,.,5,（二）公司的組織機構第一，股東大會1.股東大會的性質、職權。股東大會是公司的權力機構，非常設機構。職權見公司法第38條。召開：定時會、臨時會。2.股東大會的召集及表決事項、程序。定期股東會由章程規(guī)定時間、地點、內容。臨時股東會代表1/10以上表決權股東；1/3以上的董事、監(jiān)事不設監(jiān)事會的監(jiān)事股東會的召集、主持。董事會召集、董事長主持副董事長、半數(shù)以上董事推舉一名董事章程；不設董事會的由執(zhí)行董事主持監(jiān)事會監(jiān)事代表1/10以上股東權的股東。3.股東大會的表決程序按出資比例行使表決權一人一票按章程規(guī)定的方式表決鼓掌通過簽字通過,.,6,4.股東會決議事項與表決程序一般事項：簡單過半數(shù)通過。修改章程、增減資本、合并、分立、解散、變更等：2/3通過。特殊事項：開除股東，改選董事、監(jiān)事，取消某股東分紅權。第二，董事會、執(zhí)行董事。1.董事會的性質、職權。董事會是公司的執(zhí)行機構，是常設機構。一般313人。小公司可不設董事會，設一名執(zhí)行董事，執(zhí)行董事的權利由章程規(guī)定。董事會職權見公司法第47條。2.董事長、副董事長產生辦法由章程規(guī)定。董事每屆任期3年，可連選連任。新董事未產生前，原董事不得離任。3.董事會的召集、主持。董事長副董事長半數(shù)以上董事推舉一名董事主持。4.議事方式、表決程序由章程規(guī)定。法律規(guī)定為一人一票。第三，監(jiān)事會。1.公司的監(jiān)督機構，非常設機構，不少于3人。小公司可設一名監(jiān)事。監(jiān)事職工代表的比例為最少1/3。監(jiān)事主席產生方式監(jiān)事會過半數(shù)選舉。每屆任期3年，可連選連任。2.監(jiān)事會權利義務見公司法第54條。列席董事會，對董事會決議事項提出質詢和建議，發(fā)現(xiàn)公司經營情況異?？烧{查。,.,7,3.監(jiān)事會的召開、表決程序。每年至少開一次。監(jiān)事可提議召開臨時監(jiān)事會。監(jiān)事會決議由過半數(shù)監(jiān)事通過，或由章程規(guī)定。4.監(jiān)事工作費用由公司承擔。（三）一人公司與國有獨資公司第一，一人公司與國有獨資公司就其性質是一樣的，均為一個股東，均承擔有限責任。區(qū)別在于：設立的主體不同。一人公司是由一個自然人或法人設立的公司，而且一個自然人只能設立一個一人公司，不能設立兩個、三個；一個法人或國家可設立多個一人或國有獨資公司。第二，一人公司的特別要求。一個自然人只能投資設立一個一人有限公司一人有限公司不能投資設立新的一人有限公司；在工商登記、營業(yè)執(zhí)照中必須注明一人公司；股東會議決議的事項及所作的決定應采用書面形式，并備案；編制財務報表，并接受強制審計；不能證明公司財產獨立于股東個人財產的，對公司債務承擔無限連帶責任；,.,8,第三，國有獨資公司之間的交易算不算關聯(lián)交易？（四）有限公司股權的轉讓1.章程規(guī)定。即能否轉讓、在什么范圍轉讓、按什么方式轉讓、按什么程序轉讓由章程規(guī)定。在原股東內部自由轉讓；向股東以外轉讓。應經其他股東過半數(shù)同意（書面征求意見）；2.法律規(guī)定不同意轉讓者應購買，不購買視為同意；同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權（如走拍賣程序，需4錘定音）。3.股權轉讓協(xié)議的生效與出資證明股東姓名及章程的修改。股權轉讓協(xié)議是供求雙方的買賣合同,出資證明的注冊與簽發(fā)、股東名冊的變更、章程的修改，是對協(xié)議的履行，不是協(xié)議生效的要件。也就是說協(xié)議生效，后面的事自然完成。（五）股東資格與股權、股東財產權的繼承自然人股東死亡，繼承人繼承什么股東在公司的股權、股東財產權、股權加股東資格？如該股東是大股東，是董事長，其未成年繼承人或80歲老人，能否因繼承當然成為董事長、總經理？由章程規(guī)定。章程無規(guī)定時，按繼承法規(guī)定可繼承股東資格。,.,9,（六）股東退股公司長期盈利不分紅；公司合并、分立、轉讓主要財產；公司經營到期、解散；股東會決議不解散、不終止，繼續(xù)經營時，個別股東可請求公司回購該股東的股份?；刭彈l件雙方協(xié)商，協(xié)商不成，由法院裁定。股東提出回購的時間為股東會決議通過之日起90天。三、股份有限公司（一）股份公司設立的條件、方式1.條件發(fā)起人符合法定人數(shù)（2200人）；發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額；股份發(fā)行、籌辦事項合法；制定公司章程；名稱、組織機構、住所；2.方式發(fā)起設立：注冊資本：在登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額，發(fā)起人認購的股份交足前，不得向他人募集；募集設立：注冊資本：公司登記機關登記的實收股本總額，法律法規(guī)國務院決定對注冊資本實繳、最低限額另有規(guī)定的從其規(guī)定。,.,10,3.發(fā)起人的地位、權利義務、責任發(fā)起人是啟動股份公司設立程序的人。由于股份公司股東人數(shù)較多，一般不可能所有股東均參與公司的設立，只能由一少部分人首先啟動設立程序，籌劃公司的設立事宜，如制定章程、籌集資本、辦理工商登記等。但作為發(fā)起人，在公司設立中享有一定的權利，同時，也承擔有限責任。出資方式選擇權（實物、貨幣、知識產權、土地使用權）權利公司設立費用報銷權出資（發(fā)起方式，書面認足章程規(guī)定其認購的股份并繳納出資）辦理公司登記制定公司章程義務公告招股說明書、制作認股書簽訂承銷合同和代收股款協(xié)議召開創(chuàng)立大會，選舉董事會、監(jiān)事會；,.,11,補繳出資連帶責任（不按協(xié)議出資的違約責任）非貨幣出資差額補繳連帶責任責任公司不成立時對設立債務的連帶責任公司不成立時返還股款及利息的連帶責任設立行為中過失損害賠償責任（二）股份公司的組織結構股東大會定期性質職權：同于有限公司臨時（條件見法101條）股東大會的召集、主持召集：董事會；主持：董事長副董事長半數(shù)以上董事推舉召集：董事；主持：董事會監(jiān)事會連續(xù)90日單獨、合計持有公司10%股份的股東決議事項：章程確定事項。單獨、合計持有3%股份的股東可于會議召開前10日書面提交議案，應有明確議題和具體決議事項。股東大會不得就通知中未列明的事項做出決議。,.,12,表決：一股一票。選董事、監(jiān)事可由章定或股東大會決議為累積投制。表決權集中使用。表決事項一般事項，持有表決權股份過半數(shù)特殊事項，2/3多數(shù)（修改章程、增減資本、合并分立等）以上股份數(shù)均以出席股東大會的股東持有的表決權股為限。委托代理：股東可委托代理人出席股東大會。董事會性質：執(zhí)行機構。5-19人，以奇數(shù)為妥。有公司2股東，各50%，2董事，無法表決，后請律師，律師以股權代表顧問費，解決表決權問題。職權：同有限公司。董事長由全體董事過半數(shù)選舉產生。召集、主持董事長副董事長過半數(shù)董事推舉1董事召開：每年度至少2次；臨時：1/10股東、2/3董事或監(jiān)事提議可開過半數(shù)董事出席方可開會議事規(guī)則：一人一票，可委托其他董事代理。書面授權、明確權利范圍決議：全體過半數(shù)通過（包括未到會）。董事責任：決議違法、章程，造成公司損失的，參與董事承擔責任，反對者免責。公司不得為高管直接或通過子公司提供借款；公司應定期公開董事、監(jiān)事等高管的報酬。,.,13,（三）監(jiān)事會職能監(jiān)督；不少于3人（職工不少于1/3）。職權、任期、表決同有限公司。工作費用由公司承擔。（四）上市公司特別規(guī)定第一，在1年內購買、出售重大財產，對外擔保金額超過公司資產30%時，由股東大會決議，出席大會股東所持表決權2/3通過。第二，上市公司設獨立董事，董事會秘書負責文件保管、信息披露、會議籌備等。第三，董事會會議由過半數(shù)無關聯(lián)董事出席即可舉行，決議須無關聯(lián)董事過半數(shù)通過。第四，無關聯(lián)董事不足3人時，由股東大會決議。（五）股份的發(fā)行與轉讓1.股份的發(fā)行。股份的發(fā)行是股份公司以募集資本為目的，分配或出售公司股份的行為。股份發(fā)行分為兩種：第一，設立發(fā)行。指股份公司在設立過程中發(fā)行股份?？煞譃椋喊l(fā)起設立發(fā)起人全部認購首次發(fā)行股份，不向社會募集募集設立發(fā)起人認購首次發(fā)行股份35%，其余社會募集,.,14,第二，發(fā)行新股。指在股份公司成立后，再次發(fā)行股份的行為，分為：通常發(fā)行：募集資本為目的特別發(fā)行：債轉股發(fā)行非增資發(fā)行：授權資本制下的發(fā)行（在章程確定資本額內發(fā)行）增資發(fā)行：為增加注冊資本的發(fā)行公開發(fā)行：向社會公開發(fā)行不公開發(fā)行：向特定對象，如員工、股東或其他特定對象發(fā)行公司發(fā)行股份的原則公平、公正、同股同權同種類股票，發(fā)行條件、價格相同2.股份的轉讓。股東持有公司的股份可以依法轉讓。但以下股東不可轉讓：發(fā)起人在公司成立后1年內不可轉讓公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市之日起1年內不得轉讓董事、監(jiān)事、高管任職期間每年轉讓不得超過公司股份總數(shù)25%董事、監(jiān)事、高管所持公司股份在股票上市1年內、離職半年內不得轉讓章程所作的其他限制,.,15,3.公司不得收購本公司股份，但以下情況例外：減少注冊資本與持有本公司股份的其他公司合并將股份獎勵給本公司職工股東因對股東大會做出公司合并、分立決議有異議，要求公司收購其股份（收購價雙方協(xié)商，協(xié)商不成法院判決）四、董事、監(jiān)事、高管的資格與義務（一）資格見法147條（二）義務遵守法律、法規(guī)、公司章程對公司忠實、勤勉。在公司利益與個人沖突時，以公司利益為重積極義務董事會表決時的審慎注意（作為）維護公司和股東利益在股東大會上接受股東質詢,.,16,不得利用職權收受賄賂及其他非法收入不得挪用公司資金不得將公司資金以個人名義或他人名義開立賬戶存儲不得違反章程規(guī)定，未經股東會同意將公司資金借貸給他人或以公司資產為他人提供擔保消極義務不得違反公司章程規(guī)定，或未經股東會同意與本公司訂立合同（不作為）或進行交易不得未經股東會同意，利用職務便利為自己或他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務不得接受他人與公司交易的傭金不得擅自披露公司的秘密不履行義務所獲利益歸公司（三）責任不履行義務給公司造成損失負賠償責任嚴重損害公司、股東利益，追究刑事責任,.,17,（四）對董事、監(jiān)事、高管不履行義務的責任追究董事、高管不履行義務，由股東書面請求監(jiān)事會提起訴訟；監(jiān)事不履行義務，由股東書面請求董事會或執(zhí)行董事提起訴訟；董事會、監(jiān)事會、執(zhí)行董事、監(jiān)事接到股東請求30日不起訴的，在情況緊急時，股東可以自己名義直接向法院起訴（原告是股東，被告是董事、監(jiān)事、高管，公司是第三人，訴訟費誰付？利益歸誰？）；董事、高管違反法律、法規(guī)、章程，給股東造成損失的，股東可以向法院起訴；其他人給公司造成損失，股東可書面請求董事會、監(jiān)事會，如董事會、監(jiān)事會、監(jiān)事不起訴，可由股東以自己名義向法院起訴。五、公司債券（一）公司債券公司債券是公司依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限內還本付息的有價證券。與一般債區(qū)別如下：1.對象不同公司債不特定一般債特定2.轉讓條件不同公司債可轉讓（上市流通）一般債不可轉讓（不能上市）3.適用法律不同公司債公司法、證券法一般債民法（債權法、侵權法）,.,18,（二）公司債券的種類1.以是否記名記名：背書轉讓（轉讓時可背書、變更登記）不記名：交付生效2.以是否可轉讓可轉換（由債權人選擇）不可轉換（三）公司發(fā)行債券的條件（總體圍繞用途、按期償還）股份公司凈資產不少于人民幣3000萬，有限公司6000萬；累計債券金額不超過公司凈資產40%；最近3年平均可分配利潤足以支付債券1年利息；籌集資金投向符合國家產業(yè)政策；防止不同種類、單位利率不超過國務院規(guī)定的利率水平；金額發(fā)行日期、利息、國務院規(guī)定的其他條件。償還辦法的公司債券以下三種情況公司不得發(fā)行債券：在同一時期發(fā)行，造1.前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足；成濫發(fā)。2.對已公開發(fā)行的公司債券或其他債務有違約或延遲支付利息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；3.違反證券法規(guī)定，改變公開發(fā)行債券所募集資本的用途。,.,19,（四）公司債券發(fā)行的程序董事會提出方案股東會做出決議國務院授權部門核準公司公告?zhèn)技k法六、公司的合并、分立、增資、減資、清算（一）合并、分立吸收合并：甲公司乙公司=甲公司1.合并甲公司新設合并：A公司乙公司派生分立：甲公司乙公司A公司2.分立新設分立：甲公司B公司,.,20,3.合并、分立的程序合并程序：董事會制定方案股東會決議（合并）合并各方簽定合并協(xié)議編制資產負債表及財產權清單公告?zhèn)鶛嗳藘斶€債務或提供擔保合并變更登記分立程序：董事會制定方案股東會決議制定資產負債表及財產清單公告?zhèn)鶛嗳丝膳c債權人簽訂書面清償協(xié)議分割財產分立登記注：合并、分立前的債權、債務由合并、分立后的公司承擔。（二）增資、減資1.增資。有限公司增資：依照有限公司股東出資的規(guī)定。即：出資的形式、出資的交付、評估。股份公司增資：適用股份公司股東出資的規(guī)定。增資發(fā)行配股發(fā)行新股程序：董事會制定方案股東會決議執(zhí)行登記2.減資。董事會制定方案股東會決議制定資產負債表及財產清單公告?zhèn)鶛嗳藘斶€債務或提供擔保(應債權人要求）登記注：減資后的注冊資本不得少于法定注冊資本的最低限額。,.,21,（三）公司的解散、清算1.公司解散（1）解散的概念、種類。公司解散是一種消滅的法律行為。即公司法人資格的消滅。公司解散一般分為兩類。公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或其他事由出現(xiàn)；一般解散股東會或股東大會決議解散；（公司法181條）因公司合并、分立需要解散；主管機關決定解散（國家授權投資機構決定解散國有獨資公司）責令關閉（違反法律、行政法規(guī)）強制解散吊銷營業(yè)執(zhí)照（無故半年以上不開業(yè)、連續(xù)停業(yè)6月以上）宣告破產持有公司全部股東表決權10%以上的股東請求法院解散（公司經營管理發(fā)生嚴重困難）,.,22,此條