國(guó)有股權(quán)代表的委派

1、國(guó)有股權(quán)代表的委派國(guó)有股權(quán)代表的委派，主要涉及到以下三問(wèn)題：國(guó)有股權(quán)代表的來(lái)源；國(guó)有股權(quán)代表的委派方式；國(guó)有股權(quán)代表的委派機(jī)構(gòu)。（一）國(guó)有股權(quán)代表的來(lái)源國(guó)有股權(quán)代表一般有四個(gè)來(lái)源：一是原企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)班子成員，包括廠長(zhǎng)（經(jīng)理）及 黨委書(shū)記等，副職也在內(nèi)；二是企業(yè)職工代表，包括職工代表大會(huì)以及工會(huì)代表， 這兩類(lèi)代表相當(dāng)于國(guó)外股份制企業(yè)中董事會(huì)中的 “內(nèi)部董事”；三是政府國(guó)有資產(chǎn) 管理部門(mén)或其他國(guó)有持股單位等從本部門(mén)派遣的代表；四是有能力的、離退休的廠長(zhǎng)（經(jīng)理）及黨委書(shū)記，以及專(zhuān)家、社會(huì)賢達(dá)等等，還有機(jī)構(gòu)投資者（如各種 投資公司）的代表。這兩類(lèi)代表相當(dāng)國(guó)外股份制企業(yè)董事會(huì)中的 外部董事”。國(guó)有權(quán)代表將主

2、要從原企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)班子中產(chǎn)生。 根據(jù)中國(guó)現(xiàn)實(shí)情況看，至少在國(guó)有 企業(yè)實(shí)行股份制改造初期，情況將是如此。 首先，股權(quán)代表的其他三類(lèi)來(lái)源都還 “供給不足”：政府機(jī)構(gòu)內(nèi)部不可能派出大量干部充任國(guó)有股權(quán)代表，已經(jīng)派出作 為股權(quán)代表的人也都是兼職，而且以本職工作為主，股權(quán)代表工作為輔有能力的 離退休者、社會(huì)賢達(dá)還沒(méi)有被專(zhuān)門(mén)組織起來(lái)，還沒(méi)有形成 “人才庫(kù)”；機(jī)構(gòu)投資者 本身還很不成熟，更沒(méi)有建立起真正的投資機(jī)制；至于職工代表，即使成為國(guó)有股權(quán)代表，也是少數(shù)。其次，應(yīng)保證把最優(yōu)秀的企業(yè)家選派為國(guó)有股權(quán)代表。他 們懂業(yè)務(wù)、善管理，熟悉企業(yè)情況，始終在第一線工作，人際關(guān)系密切，經(jīng)營(yíng)成 績(jī)顯著，遇到問(wèn)題有辦法，是國(guó)有

3、股權(quán)代表的最佳人選。從股份制試點(diǎn)企業(yè)的情況看也是如此。個(gè)案調(diào)查顯示，北京某股份制企業(yè)由原來(lái) 的9戶國(guó)有企業(yè)組成，其董事會(huì)成員就由這 9戶企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)組成。北京另一家股份制企業(yè)的董事長(zhǎng)由其原上級(jí)單位（行業(yè)總公司）的副總經(jīng)理?yè)?dān)任，副董事長(zhǎng) 由原企業(yè)黨委書(shū)記擔(dān)任，監(jiān)事會(huì)主席由原企業(yè)總經(jīng)理?yè)?dān)任。成都市某股份制企業(yè) 的董事會(huì)由9人組成，其中國(guó)有股權(quán)代表7人。這7人中，1人來(lái)自國(guó)有資產(chǎn)管 理局，另1人來(lái)自原企業(yè)的主管局，其余 5人來(lái)自原企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)班子。成都市另 一家股份制企業(yè)的董事會(huì)共有 31名董事，其中國(guó)有股權(quán)代表7人，但真正代表 國(guó)家股的只有國(guó)有資產(chǎn)管理局的1人（實(shí)派2人），董事長(zhǎng)則由經(jīng)委副主任兼 任，其

4、余24人均為法人股代表。再與美國(guó)的情況做一比較。美國(guó)股份制企業(yè)中 的董事部分為內(nèi)部董事和外部董事。 據(jù)美國(guó)70年代統(tǒng)計(jì)，美國(guó)100家最大公司 共有1475名董事，其中內(nèi)部董事占44%,外部董事則分別由前任經(jīng)理（6%）, 財(cái)務(wù)代表（8%），家族代表（13%）,與公司有業(yè)務(wù)聯(lián)系的其他企業(yè)的代表（11%）, 慈善事業(yè)、民事或教育界代表（5%）,以及其他代表（13%）等組成。另?yè)?jù)美 國(guó)公司秘書(shū)協(xié)會(huì)（aacs）的數(shù)字，在1000個(gè)大企業(yè)的大董事會(huì)中，80%是以 外部董事為主體。以上比較表明：中國(guó)股份制企業(yè)內(nèi)部董事所占比重大于美國(guó)的 相應(yīng)比重。在中國(guó)的4家樣板企業(yè)中（北京市的1家企業(yè)除外），內(nèi)部董事的 比

5、重都占到80%以上，而美國(guó)的相應(yīng)比重只有 44% 0這一特點(diǎn)說(shuō)明，中國(guó)國(guó)有 企業(yè)至少在股份制改造初期，國(guó)有股持股機(jī)構(gòu)將主要從原國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)班子中派 遣國(guó)有股權(quán)代表。（二）國(guó)有股權(quán)代表的委派方式國(guó)有股權(quán)代表的委派方式涉及三個(gè)內(nèi)容： 一是國(guó)有股持股單位所委派的代表以何 種身份進(jìn)入股份制企業(yè)；二是進(jìn)入何種類(lèi)型的股份制企業(yè)； 三是由此導(dǎo)致股權(quán)代 表在股份制企業(yè)中所起的作用有何不同。1 .國(guó)有股權(quán)代表的身份。國(guó)有股權(quán)代表的身份分為三種：一是參加企業(yè)股東大會(huì)的代表。這種代表還不是董事，如果成為董事， 還要按照 股份公司章程，經(jīng)股東會(huì)提名和選舉。 國(guó)有股權(quán)代表如未能當(dāng)選董事，則只能履 行普通股東代表的職能。

6、二是被推薦作為董事的候選人。董事候選人經(jīng)股東大會(huì)選舉成為董事，由董事會(huì) 再選擇董事長(zhǎng)。董事候選人如未當(dāng)選董事，則只能履行普通股東代表的職能。三是直接委派董事。這種方式只適用于不設(shè)立股東會(huì)的有限責(zé)任公司 （但國(guó)外法 律適用范圍較廣，如美國(guó)公司法規(guī)定： 公司首批董事由公司的設(shè)立人指定， 或在 “章程”中任命，不只限于有限責(zé)任公司）。其中，董事由股東委派，但要成為董 事長(zhǎng)，還要經(jīng)過(guò)選舉。董事如未當(dāng)選為董事長(zhǎng)，則只能履行普通董事的職能。2.所有權(quán)進(jìn)企業(yè)問(wèn)題。國(guó)有股權(quán)代表以不同的身份進(jìn)入股份制企業(yè)的股東大會(huì)、董事會(huì)，也就實(shí)現(xiàn)了所有權(quán)進(jìn)企業(yè)”的原則。但由此也就產(chǎn)生了一個(gè)問(wèn)題，即國(guó)有股權(quán)代表將如何介 入企業(yè)

7、經(jīng)營(yíng)問(wèn)題。這一問(wèn)題的實(shí)質(zhì)，在于如何處理企業(yè)內(nèi)部所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的關(guān) 系。由于國(guó)有股在股份制企業(yè)中一般都占有控股地位，國(guó)有股權(quán)代表往往直接成為股份制企業(yè)的董事或董事長(zhǎng)，因此就以國(guó)有股權(quán)代表直接作為董事長(zhǎng)這類(lèi)情況 來(lái)考慮。按照國(guó)際通行的做法，股份公司的經(jīng)營(yíng)權(quán)不在總經(jīng)理手中，而在董事會(huì)手中，董事會(huì)是公司的經(jīng)營(yíng)者。例如，在實(shí)行雙層結(jié)構(gòu)”的德國(guó)、芬蘭等國(guó)，股份公司的 經(jīng)營(yíng)權(quán)、監(jiān)督權(quán)、所有權(quán)是由董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和股東會(huì)分別行使的；在實(shí)行“單層結(jié)構(gòu)”的英、美等國(guó)，經(jīng)營(yíng)權(quán)與所有權(quán)分別由董事會(huì)股東會(huì)行使。在股份制法 規(guī)和公司章程上”董事會(huì)作為公司的法人代表”，擁有經(jīng)營(yíng)權(quán)。唯有如此，才能實(shí)現(xiàn)股東所有權(quán)和企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)（即

8、法人財(cái)產(chǎn)權(quán)）的兩權(quán)分離。至于總經(jīng)理，只是董 事會(huì)的意定代表人”，只能在董事會(huì)授權(quán)范圍內(nèi)代行一部分經(jīng)營(yíng)權(quán)。中國(guó)股份有 限公司及有限責(zé)任公司的有關(guān)法規(guī)中也有同樣的規(guī)定，即 ”董事會(huì)是公司的常設(shè) 權(quán)力機(jī)構(gòu)，”董事長(zhǎng)為公司法定代表人”。從中國(guó)股份制企業(yè)試點(diǎn)情況看，很多企業(yè)中董事長(zhǎng)與總經(jīng)理之間的權(quán)責(zé)利關(guān)系沒(méi) 有界定清楚，原因在于兩點(diǎn)：其一，有些企業(yè)盡管已經(jīng)改組為股份制企業(yè)，但產(chǎn) 權(quán)機(jī)制并未真正轉(zhuǎn)變，原來(lái)負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)的廠長(zhǎng)（經(jīng)理）還在照樣行使權(quán)力，并認(rèn)為 董事會(huì)（長(zhǎng)）只代表所有權(quán)，不代表經(jīng)營(yíng)權(quán)，董事會(huì)乃至董事長(zhǎng)一職形同虛設(shè)； 其二，在具體管理工作中和實(shí)際決策控制中， 董事會(huì)和總經(jīng)理之間的權(quán)責(zé)關(guān)系是 很難劃分清

9、楚的。一般而言，董事會(huì)負(fù)責(zé)大方針，總經(jīng)理負(fù)責(zé)日常決策和建議。 但實(shí)踐中這二者的界限并不容易分清。例如，英、美、加拿大等國(guó)法律并不直接 規(guī)定董事會(huì)與總經(jīng)理之間的權(quán)責(zé)關(guān)系， 遇有企業(yè)內(nèi)部責(zé)權(quán)糾紛案件時(shí)，為了避免 陷入無(wú)休止的商務(wù)糾紛和由此產(chǎn)生的過(guò)高的訴訟成本，法庭對(duì)企業(yè)實(shí)行企業(yè)判定原則”，即由企業(yè)自己決定。這樣做是為了 “保證（企業(yè)）日常決策的靈活、 有效（美國(guó)在實(shí)踐中形成了一種做法， 即80%90%的公司中，董事長(zhǎng)與總經(jīng)理（ced）是一肩挑的）。當(dāng)然，董事會(huì)在聘任總經(jīng)理時(shí)，他們互相必然要簽訂合 同，但合同內(nèi)容一般都比較籠統(tǒng)，遠(yuǎn)不像股份公司法規(guī)和章程那樣詳盡具體。 至 于每個(gè)股份制企業(yè)中，究竟是董

10、事長(zhǎng)還是總經(jīng)理在實(shí)施 實(shí)際控制權(quán)，實(shí)權(quán)在誰(shuí) 手中，是依各公司內(nèi)部的人員構(gòu)成、人際關(guān)系、能力對(duì)比等諸多因素而定，不能 一概而論。（三）國(guó)有股權(quán)代表的委派機(jī)構(gòu)正確選擇國(guó)有股權(quán)代表的委派機(jī)構(gòu)， 既是股份制企業(yè)正常發(fā)展所必需，也是從宏觀上理順產(chǎn)權(quán)關(guān)系、轉(zhuǎn)變政府職能的需要1 .國(guó)有股權(quán)代表的專(zhuān)職委派機(jī)構(gòu)。國(guó)有股權(quán)代表職責(zé)神圣，其委派關(guān)系重大，應(yīng)該由哪里委派呢？國(guó)有股權(quán)代表應(yīng) 該向誰(shuí)負(fù)責(zé)呢？是像傳統(tǒng)的國(guó)有企業(yè)廠長(zhǎng)、書(shū)記那樣，分別向上級(jí)主管部門(mén)、組織人事部門(mén)以及綜合管理部門(mén)負(fù)責(zé)？還是只向一個(gè)政府部門(mén)負(fù)責(zé)，其他部門(mén)均不得干預(yù)？這就需要一個(gè)客觀的判斷標(biāo)準(zhǔn)， 而不能從現(xiàn)有的既成事態(tài)或權(quán)力結(jié)構(gòu)來(lái) 看問(wèn)題?？陀^標(biāo)準(zhǔn)包

11、括兩個(gè)方面：一是股份制企業(yè)中產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的實(shí)現(xiàn)形式， 即完 法賦予所有者以資產(chǎn)所有權(quán)，資產(chǎn)所有權(quán)又變?yōu)楣蓹?quán)，股東授董事會(huì)先例企業(yè)法 人財(cái)產(chǎn)權(quán)（即經(jīng)營(yíng)權(quán)），等等。在權(quán)力的上述傳遞過(guò)程中，第一環(huán)節(jié)都應(yīng)該是一個(gè)人對(duì)一個(gè)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。因此，國(guó)有股權(quán)代表只能向股東負(fù)責(zé)，而不能向“婆 婆”負(fù)責(zé)，只有能真正行使所有者職工的機(jī)構(gòu)，才是委派國(guó)有股權(quán)代表的機(jī)構(gòu)。二是從股份制企業(yè)法人資產(chǎn)運(yùn)營(yíng)的客觀要求來(lái)看，股份制企業(yè)法人資產(chǎn)是所有權(quán) 與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離條件下的企業(yè)經(jīng)營(yíng)資產(chǎn)， 企業(yè)成為獨(dú)立法人，對(duì)法人資產(chǎn)具有獨(dú)立 于股東的資產(chǎn)支配權(quán)；股東只能依公司法規(guī)及股份公司章程的規(guī)定行使自己的權(quán) 力。這就是說(shuō)，股東作為所有者，其所有權(quán)是受到法

12、律、章程限制的權(quán)力，而不 再是絕對(duì)的、任意的權(quán)力，更不是像“婆婆管兒媳的那種權(quán)力。由此可見(jiàn)，從 適應(yīng)股份制企業(yè)中，國(guó)有股權(quán)管理的需要出發(fā)，政府主管部門(mén)是不宜作為國(guó)有股 權(quán)代表的委派機(jī)構(gòu)的。必須實(shí)行國(guó)有股權(quán)代表委派機(jī)構(gòu)的專(zhuān)職化。在股份制試點(diǎn) 工作開(kāi)始之前，國(guó)家即以政府法規(guī)的形式對(duì)此做了規(guī)定：國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)是國(guó)有股權(quán)的政府專(zhuān)職管理機(jī)構(gòu)，依法履行對(duì)國(guó)有股權(quán)的管理職能 。國(guó)有資產(chǎn)管 理部門(mén)可以委托控股公司、投資公司、 企業(yè)集團(tuán)的母公司、經(jīng)濟(jì)實(shí)體直轄市人民 政府批準(zhǔn)，國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)也可以按法定程序向有國(guó)家股的企業(yè)委派股權(quán)代表。”國(guó)有股持有單位接受?chē)?guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)的指導(dǎo)、監(jiān)督和考核”。2 .國(guó)有股權(quán)代

13、表委派機(jī)構(gòu)的目前狀況。目前，中國(guó)已有幾千家國(guó)有企業(yè)改組成股份制企業(yè)， 但國(guó)有股權(quán)代表的委派機(jī)構(gòu) 很不規(guī)范，政出門(mén)。這種狀況從下表中可見(jiàn)一斑：國(guó)有股權(quán)代表的委派機(jī)構(gòu)股份制企業(yè)國(guó)有股代表人數(shù)委派機(jī)構(gòu)as市si省dy市cq市某企業(yè)某企業(yè)某企業(yè)某企業(yè)某企業(yè) 3人1人市府派2人, 市委派1人資產(chǎn)局與組織部共同派遣市委、市經(jīng)委、資產(chǎn)局聯(lián)合派遣資產(chǎn)局委托 主管局委派職代會(huì)認(rèn)為應(yīng)由職代會(huì)委派國(guó)有股權(quán)代表委派機(jī)構(gòu)不規(guī)范，沒(méi)有形成專(zhuān)職的發(fā)派機(jī)構(gòu)，給股份制企業(yè)的發(fā)展帶來(lái)了很多不利后果。據(jù)國(guó)家體改委、國(guó)務(wù)院總理證券委、國(guó)家經(jīng)貿(mào)委的聯(lián)合調(diào)查，上海、四川等12家上市公司的國(guó)有股權(quán)比重平均下降了 16.7% ,下滑速度令人

14、吃驚。究其原因，一是國(guó)有股每次 均放棄了公司的配股權(quán)利；二是部分上市公司進(jìn)行了國(guó)有股的轉(zhuǎn)讓?zhuān)?但轉(zhuǎn)讓所得 資金大部分被地方財(cái)政抽走，這是國(guó)有股權(quán)代表機(jī)構(gòu)非專(zhuān)職化的明顯結(jié)果。 現(xiàn)行 的國(guó)有股權(quán)代表委派機(jī)構(gòu)并不是按照股份制法規(guī)的要求設(shè)置的，而是從現(xiàn)有行政權(quán)力格局出發(fā)，像過(guò)去計(jì)劃體制下任命廠長(zhǎng)、 書(shū)記那樣委派國(guó)有股權(quán)代表。由此 贊成國(guó)有資產(chǎn)管理代表的“先天不足”：其一，國(guó)有股權(quán)代表的身份不明。很多國(guó) 有股權(quán)代表的身份都沒(méi)有與其原來(lái)的身份明確區(qū)別，他們不是政府官員，就是原來(lái)的廠長(zhǎng)（或書(shū)記），其他股東以及社會(huì)各人士，搞不清這種股權(quán)代表到底“代表”的是誰(shuí)。其二，國(guó)有股權(quán)代表職責(zé)不清。按照股份制試點(diǎn)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)管 理暫行規(guī)定的要求，必須建立嚴(yán)格的國(guó)有資產(chǎn)股權(quán)代表責(zé)任制。 但在目前狀況下，很多地方都只委派了國(guó)有股權(quán)代表,但未明確其工作內(nèi)容及目標(biāo)責(zé)任以致有些“外部董事”只是每年參加兩次股東會(huì)（或董事會(huì)），既不發(fā)言（因不了解企 業(yè)情況），也不投票（負(fù)不起責(zé)任），實(shí)際是形同虛設(shè)。另外有些 “內(nèi)部董事”，仍像過(guò)去當(dāng)廠長(zhǎng)、書(shū)記那樣來(lái)作國(guó)有股權(quán)代表，在對(duì)政府、企業(yè)以及職工的態(tài)度及工作方式上沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的變化，實(shí)際上是換湯不換藥03 .建立規(guī)范化的國(guó)有股權(quán)代表發(fā)派制度。目前國(guó)有股權(quán)代表委派關(guān)系沒(méi)有理順，責(zé)任不在代表本人。很難設(shè)想，現(xiàn)在的 國(guó)有股權(quán)代表”在兼任多重角色的情況下，同時(shí)還能專(zhuān)心致志地履行