【精品】公司有限責任制度的思考

1、公司有限責任制度的思考有限責任是公司法上使用最廣泛的概念，有限責任制度是公司法的基本制度z。 然而，它的止義性和存在價值止受到來自現(xiàn)實經(jīng)濟生活的嚴峻挑戰(zhàn)。我國公司法規(guī) 定的有限責任主要是有限責任公司。木文以有限責任公司為例，闡述公司有限責任制度 的利與弊，以及提出了完善公司有限責任制度的策略。什么是有限責任（一）有限責任的概念所謂公司有限責任制度是指公司以其所有財產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任，股東以其出資額 為限對公司債務(wù)承擔責任的制度。（二）有限責任的基本含義有限責任公司的股東只以其認購的出資額為限對公司負債，對超過其出資額范圍的 公司債務(wù)不承擔責任，公司的債權(quán)人不得宜接向股東主張債權(quán)或請求清償。公司

2、以其全 部財產(chǎn)對外承擔責任，如果公司所有財產(chǎn)不能承擔公司債務(wù)，公司也不得主張山股東來 清償。所謂有限責任與無限責任，是以民法主體是否以其所有的全部財產(chǎn)承擔債務(wù)為標準 的。通常將民法主體以其所有的全部財產(chǎn)承擔債務(wù)稱z為無限責任，而以其所有財產(chǎn)一 部分承擔債務(wù)的稱z為有限責任。有限責任有兩種形式，一是一般有限責任，即根據(jù)法 律規(guī)定，債務(wù)人僅以其財產(chǎn)的一部分承擔淸償責任，此種有限責任的適用范圍，必須山 當事人自行約定；二是公司（或法人）有限責任制度中的有限責任，它不同于民法上的 i般有限責任。它是法定的責任，而不是約定責任。但從見諸于文字的各種論述中，法 學(xué)界關(guān)于公司有限責任的概念尚存分歧。如有的學(xué)

3、者認為有限責任公司的基木法律特征 為“責任有限性”。而“有限責任”包括兩層含義：一是公司責任有限，即公司只以其 全部資產(chǎn)為限對公司債務(wù)承擔責任；二是股東責任有限，即股東僅以其認繳的出資額為 限對公司承擔責任，對公司債務(wù)不承擔個人責任。但筆者認為，公司責任制度中的有限 責任和無限責任是特指對公司債務(wù)承擔財產(chǎn)責任范圍而非指公司本身的責任。責任自負 或過錯責任是民商法的最棊木原則。公司作為民商法主體也不能例外。令限責任公司作 為債務(wù)人，應(yīng)以公司的全部資產(chǎn)承擔債務(wù)，這甲的全部資產(chǎn)既包括股東投資，也包括公 司經(jīng)營資產(chǎn)，從這個意義上說公司本身承擔的責任是無限的。所以，此處“有限”含義 不是指作為債務(wù)人的公

4、司僅以其部分資產(chǎn)對其債務(wù)負清償責任；也不是說公司的債權(quán)人 只能就公司的部分資產(chǎn)請求清償債務(wù)，而是指公司股東對公司債務(wù)承擔財產(chǎn)責任范圍的 有限，公司股東承擔公司債務(wù)的根據(jù)在于作為公司股東的投資行為，而限定公司股東責 任范圍的理由則在于設(shè)立公司有限責任的根木口的在于既聚集資本，乂充分保護股東利 益，避免過度風(fēng)險。二、有限責任制度的利弊（一）有限責任制度的利1、有限責任公司具有人合和資合性特點有限公司是公司制度發(fā)展中出現(xiàn)最晚的一種公司形式,它具備了無限公司和股份有 限公司的優(yōu)點，同時乂克服了它們的不足。一方而有限公司具有無限公司的人合性特點， 股東相互信任了解，而這些股東乂不必像無限公司股東那樣承擔

5、無限責任；另一方而， 有限公司乂具有股份佇限公司資合性的特點，股東既對公司債務(wù)承擔有限責任，乂不需 要像股份令限公司股東那樣以放棄對公司業(yè)務(wù)的管理權(quán)作為代價;有限責任財務(wù)也不須 對外公開。有限公司具有人合性兼具資合性的整體優(yōu)越性。2、有限責任公司規(guī)模小、股東投資風(fēng)險小，能提高股東投資的積極性我國公司法規(guī)定有限責任公司生產(chǎn)經(jīng)莒和商品批發(fā)的注冊資木為50萬元，商品零 售類的注冊為30萬元，科技開發(fā)咨詢類的有限責任公司注冊資本為10萬元。這樣小規(guī) 模的公司，股東投資風(fēng)險小，大大地提高了股東投資的枳極性，所以為大多中小股東所 首選。3、有限責任公司適應(yīng)市場性強有限責任公司往往不需要龐人的資木，為大多中

6、小型企業(yè)所采用。投資者白己投資， 投資者自己經(jīng)營管理，公司安全有保障。公司有限責任制度具有如上優(yōu)點，但也存在不少的弊端。(二)有限責任制度的弊1、規(guī)模小，企業(yè)發(fā)展受局限有限責任公司因其具有人合性和資合性的特點，相對于股份有限公司較為封閉，一 般難以成長為人型企業(yè)。因此總體說來，右限公司更符合屮小企業(yè)需要的公司形式，各 國實踐中，人多數(shù)中小企業(yè)都采川了有限責任公司的形式。當然，股東人數(shù)少并不必然 表明企業(yè)的資本規(guī)模小。山于公司規(guī)模小，不能像股份有限公司那樣募集社會資木，進 步擴大再生產(chǎn)，資本短缺問題可能成為公司發(fā)展的瓶頸。2、責任有限，出現(xiàn)諸多投資欺詐由公司有限責任制度的歷史發(fā)展所帶來的啟示，泡

7、沫法案暴蠱了責任有限制度的弊 端。早在1 5 5 3年，英國法律就允許了特許有限責任公司的存在。但這種公司設(shè)立的 成木，即為了得到這項特權(quán)所要經(jīng)過的復(fù)雜而不可捉模的政治程序，使它對于除了那些 最大的公司之外的所有人來說都是可望不可及的。在1 5 5 3年到1 7 2 0年間，大多 數(shù)特許公司都是從事對外貿(mào)易、新領(lǐng)土的拓展和女置的。國家有意授予這些公司以有限 責任，因為這些早期公司止是中英國政府為資助在卬度和新大陸的擴張而組建的。有限責任的安排極人地增加了投資者的信心。阿錢德勒著重指出公司以前的企業(yè) 只能建立在家庭與合伙的基礎(chǔ)上，但是，有限責任公司也馬上產(chǎn)牛了其口身的問題，當 有限責任降低了投資

8、者的風(fēng)險以后，大家就開始沉溺于股票賭博中。一個有力的例子是, 在17 1 1年的“南海泡沫”事件中，“一家從事一項極為有利可圖的事業(yè)，但乂沒人 知道它到底是什么的公司”在一天內(nèi)就籌集了 2 0 0 0磅的資金(ma c k a v 1 8 5 2) o該公司于1711年組建并被授予了在南美洲海岸的貿(mào)易壟斷權(quán)。公司的特許狀在 1719年被修訂、授權(quán)該公司增加資木以準備償還一定的公債所需的資金。該公司采取 了一項大膽的經(jīng)營方案，從而導(dǎo)致了一個時期對所有股份公司股票的瘋狂投機。這就是 爆發(fā)t 1720年的著名的“南海泡沫”事件。由于有限責任公司公司對外以其所有財產(chǎn)承擬有限責任，股東以其出資額為限對外

9、 承擔有限責任。如北京某房地產(chǎn)經(jīng)紀中介有限公司，注冊資本五十萬元，代理房屋租賃業(yè)務(wù)，公司 在某大廈承租一間房子作為辦公地點，招聘兒十個業(yè)務(wù)員，作為中介公司受房屋所有人 的委托，對承和人至少收取三個月的房和.，對房屋所有人的出租方則一月一付。這樣同 一房屋就有至少兩個月的房租滯留于該公司。公司經(jīng)營一年后乂成立了二十兒家分公 司。于是打一槍換一個地方，總公司開始轉(zhuǎn)入地下工作，進行欺詐。待承租方支付三個 月以上厲租后，總公司銷聲匿跡。分公司不能獨立承擔賠償責任，因其資產(chǎn)全部在總公 司。工商局找不到該公司，房屋所佇人、承租人起訴該公司，法院傳票送不到該公司， 只能公告送達于是一審下來兩個公告期再加上一

10、審的審限將近一年，房屋所有人對承租 人、承租人對中介公司均無可奈何。3、不能募集資本發(fā)行股份按照我國公司法規(guī)定，有限責任公司不能募集設(shè)立，只能發(fā)起設(shè)立，不能向社會發(fā) 行股份，股東人數(shù)有限。這就為公司發(fā)展所需大量的資本設(shè)置的障礙，也成為公司發(fā)展 的瓶頸。4、股東轉(zhuǎn)移風(fēng)險難度大按照我國公司法的規(guī)定，有限責任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份，需要經(jīng)全體 股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)止的股東應(yīng)當購買轉(zhuǎn)止的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資， 視為同意轉(zhuǎn)讓。相對于股份有限公司而言，股份轉(zhuǎn)讓難度較大。不及股份有限公司那樣 口由，從而使股東風(fēng)險在較短的時間內(nèi)不容易轉(zhuǎn)移。5、為控股股東牟取法外利益創(chuàng)造了機會，而公司的債權(quán)

11、人則得不到公平受償公司法史上，英國的薩洛蒙訴薩洛蒙公司一案，可以說是為股東牟取法外利益開了 先河。當時薩洛蒙公司僅有7位股東，分別為薩洛蒙及其妻子和5個兒子，公司董事由 廬洛蒙及其兩個兒子擔任。公司成立后，阱洛蒙便將其事業(yè)作價38782英鎊移轉(zhuǎn)于該公 司，公司付給薩洛蒙現(xiàn)金8782英鎊，另10000英鎊為公司欠薩洛蒙的債款，山公司發(fā) 行給薩洛蒙10000英鎊有擔保的公司債，其余則作為薩洛蒙認購公司股份的價款，于是, 廬洛蒙公司實際股份為20007股，薩洛蒙自己持有20001股，另6股由其家屬各持1 股以符合英國公司必須有7位發(fā)起人的規(guī)定。該公司成立1年厲被迫解散，經(jīng)清算公司 債務(wù)為17773英

12、鎊，公司資產(chǎn)為10000英鎊，這樣若薩洛蒙的10000英鎊有擔保的債權(quán) 獲得清償，則其他沒有擔保的公司債權(quán)人將無法獲得任何清償。公司清算人主張公司的 事業(yè)實際上是薩洛蒙自己的事業(yè)，公司組織不過是薩洛蒙預(yù)計事業(yè)不順利，為逃避債務(wù) 而設(shè)，因此請求薩洛蒙清償公司債務(wù)，否認薩洛蒙對公司z有擔保債的求償。對此，英 國貴族院一致認為，薩洛蒙對于公司及公司債權(quán)人并不負任何責任，并且其所持有的有 擔保的公司債應(yīng)該優(yōu)先于公司的無擔保債權(quán)受淸償,雖然毫無疑問薩洛蒙是為享受有限 責任的優(yōu)惠而設(shè)立公司，公司股東屮除薩洛蒙外，均名不符實，但是股東負有限責任, 這是法律賦予股東的合法權(quán)益，只耍符合公司設(shè)立條件，則公司便與

13、它的股東相分離而 成為獨立的法律主體，股東與公司間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，山公司章程加以確定，該判例 確立了這樣一個原則：只要依照法律規(guī)定設(shè)立公司，該公司便依法取得獨立人格，即使 公司的控制權(quán)僅操縱于一位或少數(shù)股東手屮，其余股東對公司僅具有象征性利益，亦不 影響公司的獨立地位。山于該原則使公司財產(chǎn)獨立，股東僅負有限責任的思想在法律形 式上獲得了最高體現(xiàn)，使得薩洛蒙訴薩洛蒙案成為公司法上為數(shù)不多的里程碑之一。然 而正是基于同一原因，該判決也經(jīng)常被視為一個后患無究的不幸判決，它為個別股東或 少數(shù)股東牟取法外利益提供了機會，對公司的債權(quán)人則有失公平。6、公司有限責任制度更容易被用于規(guī)避法律義務(wù)，從事欺詐行

14、為例如，我國公司法明確規(guī)定有限責任公司的股東必須為2人以上50人以下，一人 公司在我國并未開放，只允許國有企業(yè)設(shè)立國有獨資公司。但是，公司實踐中虛設(shè)股東 的現(xiàn)象吋有發(fā)生，虛設(shè)股東以達到法律規(guī)定最低人數(shù)的需求成為公司操作中的普遍作 法。實踐中主要表現(xiàn)為：如為成立中外合資、合作企業(yè)以享受優(yōu)惠待遇，搞假合資假合 作，而實際上外方根木沒有出資；再如為湊足股東人數(shù)，名為公司，實為獨資。因我國 公司法對股東的身份及出資比例并未規(guī)定，常常導(dǎo)致一個股東持有的股份與其他股東股 份持有額極不相稱或公司的股東全為家庭成員等現(xiàn)彖。這樣個別或少數(shù)股東全權(quán)經(jīng)營管 理公司，當管理不善致使公司虧損不能履行其義務(wù)時，股東僅以其

15、出資額對公司債務(wù)負 責，公司資產(chǎn)不足以清償?shù)哪遣糠謧鶛?quán)損失，將由那些對公司經(jīng)營不善完全無辜的債權(quán) 人承擔，而那些控制管理權(quán)可以避免這種情勢發(fā)生的個別或少數(shù)股東卻不用承受這種風(fēng) 險，這是顯失公平的，何況，股東相對于債權(quán)人來說，在公司中總是居于有利的地位。 有限責任就可能使公司個別或少數(shù)股東濫川公司人格，利川公司從事不正當?shù)幕顒?，?公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到股東個人賬戶上，以致公司不能合理地存續(xù)，公司債權(quán)人利益無法得到 保障。三、完善公司有限責任制度的策略綜上所述，公司有限責任制度既有利乂有弊，這就要求立法者從現(xiàn)實實踐問題出發(fā), 克服不足，發(fā)揮其長處，進一步完善公司法，使它在市場經(jīng)濟的發(fā)展中進一步發(fā)揮更大

16、的作用。（一）實現(xiàn)有限公司誠信制度立法，用法律來規(guī)范公司的誠信行為信川是市場經(jīng)濟的基礎(chǔ)，市場經(jīng)濟也必然走向信川經(jīng)濟。市場化改革與公司誠信逑 設(shè)這兩個過程應(yīng)該是互相影響、互相促進的。傳統(tǒng)計劃經(jīng)濟體制的一個突出特點，是以 政代企，經(jīng)濟主體是政府而不是企業(yè)，因此以政府的資信代替企業(yè)的資信。90年代初 全國范圍內(nèi)人規(guī)模清理“三和債”的工作，表明了政府力圖全面解決公司企業(yè)信川間題 的決心。觸動了傳統(tǒng)計劃經(jīng)濟體制向社會主義市場經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌屮的公司企業(yè)信川間 題，但山于當時的市場化改革剛剛起步，公司企業(yè)的市場主體地位尚未完全確立并制度 化，在這種情況下，全而解決信用問題是非常困難的。正是在這個背景下，90年

17、代初 開始的市場化改革把企業(yè)信川體系建設(shè)作為重要任務(wù)。例，1993年出臺了企業(yè)財務(wù) 通則）和企業(yè)會計準則», 1991年實施了公刊法）,1995年施行了商業(yè)銀行法、 擔保法和仲裁法）,1999年出臺了合同法，由此我國社會主義市場經(jīng)濟體制 的法律體系初步形成，使市場經(jīng)濟由無序競爭走向有序競爭有了可能，為信用行為的記 錄和失信行為的懲戒提供了一個基本的法律規(guī)范。然而在現(xiàn)實生活中，以公司企業(yè)為代表的各類經(jīng)濟主體在信用關(guān)系中難以形成以合 同為基礎(chǔ)的法律框架，或者根木不執(zhí)行合同，甚至以合同作為詐騙手段。社會的法制基 礎(chǔ)受到直接破壞。一些公司無視已有的相關(guān)法律（如合同法）、反不正當競爭法、商 標

18、法、經(jīng)營法等），以種種不止當?shù)氖侄握归_競爭，使競爭難以做到公平、公止、 公開，使法律難以保證競爭的止常進行。從我國經(jīng)濟和社會發(fā)展的狀況看，加快信用制 度的建立，已經(jīng)到了刻不容緩的地步。“盡快出臺信川法這是健全社會主義市場經(jīng)濟法 律體系的需要?？陀^形勢需要我們國家不斷加快誠信制度的立法，盡快岀臺物權(quán)法、 破產(chǎn)法等相應(yīng)的法律規(guī)范，同時還要對已經(jīng)出臺的相關(guān)法律根據(jù)情況的變化做出適 當?shù)恼{(diào)整和修改，同時要做到嚴格執(zhí)法、公平執(zhí)法，加大違反誠信制度法律的成本，以 懲戒破壞誠信制度法律分子，維護誠信制度法律的威嚴，從而適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展不斷加 快對誠信制度立法的需要。（二）建立有限責任公司誠信制度，用自律來實

19、現(xiàn)公司誠信建設(shè)公司是市場的主體，建立公司誠信，關(guān)鍵還是要是公司建立誠信制度，用口律來實 現(xiàn)公司的誠信建設(shè)?，F(xiàn)在，許多有限責任公司已經(jīng)自覺的將誠信納人企業(yè)管理的框架， 任何想要推進誠信的企業(yè)，都既要有明確的制度，也要有全體員工真正信仰的共同價值 觀。而首先要做的，就是加強誠信制度建設(shè)，無論員工贊成與否都要作為員工必須遵守 的信條而得到嚴格的執(zhí)行，這樣才能真正建立起公司的誠信來。首先有限責任公司耍深化企業(yè)制度改革，通過制度改革，把誠信制度納人到新的制 度中去。要深化公司產(chǎn)權(quán)制度改革，公司信用的基礎(chǔ)是清晰的產(chǎn)權(quán)，產(chǎn)權(quán)不淸晰是不可 能有良好和持久信用的。隨著改革的深化，混合所有制與民營經(jīng)濟的比重必將進

20、一步提 高。其次是通過國有民營、職工持股等多種形式打造多元化市場主體。公司治理結(jié)構(gòu)是 企業(yè)誠信的有力的內(nèi)部制約力量。按照（上市場公司治理準則指引,完善公司治理結(jié)構(gòu), 設(shè)立嚴格意義上的董事會，完善公司的外部和內(nèi)部臨控機制。此外，還要深化人事制度 改革和分配制度改革的深化，將加快企業(yè)家群體的形成和職業(yè)經(jīng)理人市場的形成，有利 于形成對企業(yè)管理者誠信的內(nèi)在約束力。（三）建立有限責任公司保證金制度為了防范于未然，保障公司服務(wù)對象的利益，同時，也為了制約公司的欺詐行為， 建立有限責任公司的保證金制度，対于公司的信用考核，対其自身的有著很大“規(guī)范” 作用。對有限責任公司，應(yīng)從其注冊資本中提取一部分作為企業(yè)發(fā)

21、展的保證金，以此來 制約企業(yè)行為，使其合法經(jīng)營，否則利用其保證金承擔不誠信的違法、違約責任。為了保障雙方的合法權(quán)益，公司應(yīng)當在文件或協(xié)議中明確交存保證金，并在合同中 對涉及保證金的交存和返還方式、交存數(shù)額和期限、計付利息的計算方式、存儲的專戶 銀行、發(fā)主爭議的處理方式等6大方血進行約定。（四）股東責任有限和保護債權(quán)人利益并行不悖股東以其出資額為限對公司債務(wù)承擔責任，并不是說債權(quán)人的債權(quán)不了保障。如何 使債權(quán)人的利益得到保護并落到實處，實踐屮，避免不了有公司股東實施一系列違法活 動，欺騙債權(quán)人，使債權(quán)得不到實現(xiàn)，這時按一般規(guī)則就等于放任此類事件的發(fā)生，債 權(quán)人的利益永遠得不到實現(xiàn)?？梢?，在目前紛

22、繁復(fù)雜的市場經(jīng)濟活動中，應(yīng)建立“揭開 公司法人而紗”的惡意躲避債務(wù)的懲罰制度。如公司注銷未清算的，股東對公司債務(wù)承 擔責任，公司惡意利用有限責任躲避債務(wù)的，股東對公司債務(wù)承擔連帶責任等?！敖议_公司而紗”不失為一種好方法。所謂公司而紗，即公司作為法人必須以其全 部出資獨立地對其法律行為和債務(wù)承擔責任，公司的股東以其出資額為限對公司承擔有 限責任。公司與其股東具有相互獨立的人格，當公司資產(chǎn)不足償付其債務(wù)時，法律不能 透過公司這層“而紗”要求股東承擔責任。（沈四寶 王?。涸囌撚⒚婪ā按唐乒径?紗”的法律原則載于經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)學(xué)報1992年第4期。）所謂“揭開公司而紗”，則是指在某些情形下，為保護公司

23、之債權(quán)人，法院可揭開 公司z血紗，否定股東與公司分別獨立之人格，促使股東直接負責淸償公司債務(wù)。公司 法在畫兼顧經(jīng)濟發(fā)展和權(quán)益保護的這個密封的圈時，視野放得更加寬泛，不僅局限于對 公司本身的措施上，還體現(xiàn)在涉及到的中介機構(gòu)上。中介機構(gòu)如果不遵守行業(yè)規(guī)則，與 公司股東同流合污，那就籌于給自c挖陷阱，要承擔賠償責任，這可以大大增加權(quán)力的 保障性，也可促進行業(yè)間的相互監(jiān)督。（五）進一步加強對有限責任公司的管理完善公司有限責任制度的另一舉措就是進一步加強對有限責任公司的管理,搭建管 理體制，如年報、年審落到實處，完善公司財務(wù)，規(guī)范公司經(jīng)營。主管部門對公司運營 及時通報或上網(wǎng)查詢，使有限公司運行人白于天下

24、，接受社會監(jiān)督。其中，社會責任報告、內(nèi)控報告對投資者非常有參考價值。社會責任報告可以間接地反映出上市公司的盈利能力和成長性，因為上市公司只有 管理規(guī)范、風(fēng)險控制到位、盈利能力強才能產(chǎn)牛正的外部性，如果企業(yè)虧損嚴重就會產(chǎn) 生負的外部性，因為如杲企業(yè)倒閉了，政府要拿納稅人的錢來救助，美國金融企業(yè)的情 況就說明了這個問題。所以說，一個企業(yè)如果不是只顧眼前利益，而是著眼長遠發(fā)展、 履行枕會責任義務(wù)，就能反映出這個企業(yè)的成反性。社會責任報告是一個投資性的指標。 現(xiàn)在屮證指數(shù)公司要發(fā)布上證社會責任指數(shù)，它是上市公司治理的深化。而內(nèi)控報告反 映了上市公司持續(xù)經(jīng)營能力，美國金融危機已經(jīng)充分說明了這個問題。這兩

25、個報告對提升公司治理水平意義重大。第一是建立了有效的“倒逼機制”，使 企業(yè)更加注重履行社會責任、強化風(fēng)險管理，使股東能更加關(guān)注長遠利益。第二，社會 責任是更高層次、更全面的誠信體系，反映了公司治理的與時倶進。第三，強化了對股 東和利益相關(guān)者的保護，體現(xiàn)了和諧社會的建設(shè)。（六）進一步完善股東權(quán)利進一步明確公司股東的知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)等，強化公司內(nèi)部監(jiān)督機制，明確公司股東 經(jīng)營管理權(quán)利分配及股東財產(chǎn)權(quán)糾紛解決方式，明確股東的訴權(quán)，是完善有限責任公司 的策略之1。以往，關(guān)于股東權(quán)利的規(guī)定較少，或是有權(quán)利無救濟。例如，以前公司成立后叩使 出現(xiàn)公司長期不分配利潤的情況以及由于公司內(nèi)部的某些事項導(dǎo)致無法實現(xiàn)預(yù)期狀態(tài) 的，股東也只能束手無策，進退兩難，甚至采取過激的辦法使事態(tài)更加惡化。進一步完善股東的權(quán)利，將避免了一系列的違法