論公司章程的變更

1、論公司章程的變更摘要公司章程也因此被譽為"公司之憲章"。公司章程問題波及公司的各個方面，為了保障公司的穩(wěn)定和維護公司章程的權(quán)威性，公司章程一經(jīng)制定不得隨意變更。但是順應(yīng)環(huán)境的變化公司章程變更也是必須的。本文首先接待了公司章程及其變更概念，接著分析了公司章程變更的原因，在此根底上文章分析了公司章程變更的限制，最后文章結(jié)合我國新公司法的規(guī)定簡要的探討了我國新公司法關(guān)于公司章程變更存在的問題，認為進一步完善是在必行。關(guān)鍵詞：公司章程變更原因限制目錄摘要1引言3一、公司章程及其變更的概念3一公司章程及其特征3二公司章程的變更4二、公司章程變更的原因5一法律法規(guī)的變化要求變更公司章程

2、5二公司的自身情況發(fā)生重要變化需要變更公司章程6三客觀形勢發(fā)生變化需要變更公司章程6三、公司章程變更的限制6一公司章程變更不得違背公序良俗7二不能違背法律的強制性規(guī)定7三不得損害股東的成員權(quán)7四不得損害債權(quán)人的利益8五公司章程變更必須遵循法定程序9結(jié)語11參考文獻12引言公司是市場經(jīng)濟中自主經(jīng)營同時又受到行政、法律調(diào)控的經(jīng)濟實體，具有其自身特定的經(jīng)營方向和目標。因此實踐當中，公司的成立與運作一方面要受公司立法的規(guī)制和調(diào)整，另一方面那么更離不開公司參與者的自主決策和行為。作為公司參與者集體意思表示載體的公司章程必然要在公司設(shè)立、運作過程中充當極其重要的角色。公司章程也因此被譽為"公司之

3、憲章"。公司章程問題幾乎波及公司的各個方面，公司章程完全體現(xiàn)了公司法的內(nèi)容。公司章程變更是有關(guān)公司章程的一個重要內(nèi)容，各國公司法通常設(shè)專章或者專節(jié)加以具體規(guī)定。我國公司法對公司章程變更也作了明確規(guī)定。由于公司章程波及內(nèi)容較多，本文僅就公司章程的有關(guān)問題作一番探討。一、公司章程及其變更的概念公司章程是公司法中一項十分重要的法律實例，公司章程是公司必備實例，波及公司各方的重大權(quán)利義務(wù)。一公司章程及其特征公司章程，是指公司必備的規(guī)定公司組織與活動的根本規(guī)那么的書面實例，是全體股東共同一致的意思表示。它規(guī)定公司設(shè)立的目的與經(jīng)營范圍、組織原那么與機構(gòu)、活動方式等根本問題，是公司股東賴以組合、登

4、記注冊部門賴以核準登記、債權(quán)人及其他社會公眾賴以了解公司的根本依據(jù)。從特征方面來看，司章程并不是一般的行政實例，它具有鮮明的法律特征，主要是：(1)法定性。公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改均由公司法明確規(guī)定。這就是章程地位的法定性。同時章程一旦獲得登記便發(fā)生法律效力，是約束投資者之間以及與經(jīng)營管理者權(quán)利義務(wù)的根據(jù)，也是投資者對經(jīng)營者進行監(jiān)督、起訴的法律依據(jù)。在特定情況下對第三人也有效力。2公開性。公司章程不是秘密實例，公司章程記載的所有內(nèi)容都是可以為公眾所知悉的。主要體現(xiàn)在：公司章程必須經(jīng)登記。在公司日常經(jīng)營時，股東有權(quán)查閱公司章程。公司章程是公司公開發(fā)行股票或者公司債券時必須披露的實例之一。

5、3自治性。公司章程是公司的自治規(guī)那么，是公司的行為標準，對特定公司的權(quán)利能力和行為能力均有重要影響。強調(diào)了公司章程的對內(nèi)效力，即對公司、股東和董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。違反公司章程，表現(xiàn)為對內(nèi)部自治規(guī)那么的違反，當然應(yīng)當承當相應(yīng)的責任，甚至是法律責任。二公司章程的變更公司章程一經(jīng)制定非經(jīng)法定程序不得隨意變更。這是由公司的團體性及其章程的涉他性所決定的。公司章程不能朝令夕改，破壞其預(yù)期性，公司是有方案發(fā)展的。但是由于客觀情況的復雜性以及未來發(fā)展的不確定性，在一定情形下，如社會外部情況、公司內(nèi)部情況的變化,致使繼續(xù)執(zhí)行公司章程遇到困難,此時公司應(yīng)該并且可以依法對章程的內(nèi)容與條款作出增加、刪減、改

6、變等書面變更。為此，現(xiàn)代各國公司法均允許公司在遵守法定條件和程序的情況下對其章程作出變更。關(guān)于公司章程變更的概念有形式意義上的變更和實質(zhì)意義上的變更。日本學者認為，"章程規(guī)定公司組織活動的基本原那么，對其實質(zhì)內(nèi)容加以變更的，就是章程的變更。抄寫于新的紙面上或橫豎書體的變更等書面上的變更，如果未變更章程內(nèi)容，就不是章程的變更。"臺灣學者認為，"變更章程，謂變更為公司組織及活動之基本規(guī)那么之實質(zhì)意義之章程，而非變更記載該基本規(guī)那么之書面之形式意義之章程。因此，變更章程原那么上只須經(jīng)股東會之決議即發(fā)生效力。固然，章程一經(jīng)變更，那么記載章程之書面亦須隨之更正，然此乃變更章

7、程生效后之程序而已."從上述觀點來看，日本、我國臺灣地區(qū)及韓國學者(通說)認為，公司章程的變更是指實質(zhì)意義上內(nèi)容的變更，而不是指形式意義上書面形式的變更。形式意義上的公司章程變更，是指改變記載公司章程內(nèi)容的書面形式的行為，即按照已經(jīng)變更的公司章程決議內(nèi)容對原公司章程進行書面上修正的行為。我國學者還從實質(zhì)和形式兩個方面對"公司章程變更"的概念進行了界定，如，"章程的修改也稱章程的變更，是指對公司章程所記載的內(nèi)容予以刪除、追加、修訂和更改。公司章程的修改，實質(zhì)上是對公司組織要素和結(jié)構(gòu)的更改，在法律形式上那么表現(xiàn)為登記注冊事項的更改。"本文所討論的公

8、司章程變更，是指實質(zhì)意義上的公司章程變更，是指依法有權(quán)對公司章程進行變更的主體，依照法律規(guī)定的程序，對公司章程所規(guī)定的波及公司組織及其活動的基本規(guī)那么等實質(zhì)內(nèi)容進行增添、刪除、修訂和重新制訂。二、公司章程變更的原因為了保障公司的穩(wěn)定和維護公司章程的權(quán)威性，公司章程一經(jīng)制定不得隨意變更。而政治、經(jīng)濟等因素的變化，可能會對公司的經(jīng)營產(chǎn)生影響，公司如果能及時順應(yīng)環(huán)境的變化將有助于經(jīng)營和發(fā)展。公司可以根據(jù)具體情況及時調(diào)整自己的經(jīng)營方針，變更公司章程的有關(guān)內(nèi)容，以適應(yīng)市場情況的變化。否那么固定僵化的公司章程不但不會促進公司的發(fā)展，反而束縛和妨礙了公司發(fā)展的進程。世界上許多國家對"公司章程變更&

9、quot;都作了明文規(guī)定。公司章程變更的原因主要是：一法律法規(guī)的變化要求變更公司章程法律法規(guī)是公司章程制定和變更的依據(jù)之一。公司章程的內(nèi)容如果與新制定的法律或者與法律修改后的規(guī)定不相合乎，則可能會帶來公司章程的變更。以股東的知情權(quán)為例，2008年新公司法第34條規(guī)定：股東有權(quán)查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。而舊公司法第32條對股東知情權(quán)的規(guī)定那么是：股東有權(quán)查閱股東會會議記錄和公司財務(wù)會計報告。相比擬于舊公司法，股東的知情權(quán)范圍進一步擴大。則建立于舊公司法根底上的公司章程就不能滿足股東知情權(quán)的要求，為此需要對公司章程進行變更。法律、行政法規(guī)或者

10、規(guī)章制定和修改后，公司章程規(guī)定的事項如果與制定和修改后的法律、行政法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定相抵觸的，應(yīng)當變更公司章程。二公司的自身情況發(fā)生重要變化需要變更公司章程由于經(jīng)營發(fā)展變化，有時需要公司形態(tài)進行變更，比方有限責任公司變更股份有限公司、或者股份有公司在合乎一定條件下變更為有限責任公司的重整、破產(chǎn)等情況而變更公司章程。三客觀形勢發(fā)生變化需要變更公司章程由于公司章程所記載的事項發(fā)生變化而變更公司章程。公司客觀情勢發(fā)生變化，可能帶來章程所記載事項的變化，需要變更公司章程。而對于所變更的章程記載的事項屬于絕對必要記載事項、相對必要記載事項或者任意記載事項那么沒有限制要求，即所變更的公司章程條款的內(nèi)容可能

11、是公司章程的絕對必要記載事項、相對必要記載事項或者任意記載事項。公司章程變更的范圍很廣泛，可以包括公司名稱和住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)營方式、注冊資金、經(jīng)營期限、增減資本等事項。三、公司章程變更的限制公司章程是公司最重要的實例，是公司設(shè)立的要件之一，是公司對外的信譽證明，也是國家對公司實施監(jiān)管的重要依據(jù)。公司章程具有十分重要的地位。公司章程生效后,由于社會外部情況、公司內(nèi)部情況的變化,致使繼續(xù)執(zhí)行公司章程遇到困難,此時需要公司對其公司章程進行變更。但是公司章程是公司的內(nèi)部基本法,隨意變更公司章程,可能損害少數(shù)股東權(quán)利，也可能損害社會利益。任何自由都不是絕對的，都是在一定范圍內(nèi)的自

12、由，公司章程的變更業(yè)必須受到一定的限制。為了避免公司章程變更侵害股東利益，為了維護社會利益等。各國公司法都對公司章程變更進行了嚴格規(guī)制。公司章程變更的限制主要是：一公司章程變更不得違背公序良俗公序，指公共秩序，是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般秩序；良俗，指善良風俗，是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般道德。公序良俗指有關(guān)主體的行為應(yīng)當遵守公共秩序，合乎善良風俗，不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德。公司章程變更不得違背公序良俗是公司章程變更必須遵循的原那么。我國臺灣地區(qū)公司法規(guī)定："公司只須不違反強行法規(guī)、公序良俗、股份有限公司之本質(zhì)、股東平等原那么及不侵害股東之固有權(quán)，得

13、隨時變更章程之內(nèi)容"。英國公司法規(guī)定，公司細那么之修改須合乎公司法和其他有關(guān)法令的規(guī)定，并應(yīng)受習慣法的約束。二不能違背法律的強制性規(guī)定從法律效力級別的上下來看，公司章程制定和變更的依據(jù)是公司法等法律和行政法規(guī)，公司章程的效力低于法律法規(guī)。因而公司章程變更不得違背法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，不能與法律法規(guī)相抵觸，否那么公司章程變更的內(nèi)容無效。各國法律一般規(guī)定了股東大會依法修改公司章程，包括實體合法和程序合法。在公司法中，關(guān)于公司章程內(nèi)容中具有一些"絕對應(yīng)載事項"，比方公司名稱和住所、公司經(jīng)營范圍、公司注冊資本、股東的或者名稱、股東的權(quán)利和義務(wù)等等，公司法理論,如果不記載上

14、述事項,或者上述事項中任何一項記載不合法,則整個章程無效。因此,公司章程的修改不得刪除絕對應(yīng)載事項,并且修改后的絕對應(yīng)載事項中的每一項內(nèi)容都必須合法。三不得損害股東的成員權(quán)這不但是制定公司章程需要恪守的，而且也是修改公司章程是需要遵循的原那么。公司章程對公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營行為的調(diào)整，始終以股東利益愛護為中心。在公司法實踐中，控制股東通過操縱股東會或其它途徑來變更公司章程，從而侵犯少數(shù)股東利益案件的不斷發(fā)生，這表明進行公司章程變更愛護股東的利益具有重要意義。公司章程的變更不論是積極的變更還是消極的變更，都有可能侵犯股東權(quán)益。所謂積極變更使股東利益受損。即通過修改公司章程的作為，使股東的利益受到損

15、害。所謂消極變更也會使股東利益受損，即公司章程應(yīng)當修改的時候，公司董事會不是積極地召開股東會修改公司章程，而是消極的不作為，從而損害股東和公司的利益。商法不允許一方的獲利建立在他方利益受損的根底上，否那么違背商法公平理念。公司章程的變更不能損害股東利益。這包含兩個方面，一是大多數(shù)原那么，二是少數(shù)股東愛護原那么。股東利益最大化是公司的根本目的。大多數(shù)原那么指章程修改作出決議必須經(jīng)多數(shù)表決權(quán)通過。章程的修改體現(xiàn)和愛護占多數(shù)股份的股東利益，可以激發(fā)人們的投資熱情。少數(shù)股東利益愛護原那么指章程的變更應(yīng)考慮愛護少數(shù)股東的利益。比方：股東對股東會作出修改公司章程的決議投反對票時，該股東可以請求公司收購其股

16、份；股東對股東會違法修改公司章程的行為，可以訴請法院確認公司章程無效。在實踐中，損害股東成員權(quán)往往就是通過修改公司章程給股東增加設(shè)定新義務(wù)。一些國家或者地區(qū)的公司法明確規(guī)定，修改公司章程不能增加股東新義務(wù)。如我國澳門商法典第260條第2款規(guī)定:"如章程之修改引致股東增加出資時，該要求僅對明示同意增加出資之股東有約束力。"德國有限責任公司法第53條第3款規(guī)定:"只有經(jīng)全體參股股東同意，方可對增加股東的依照公司合同必須承當?shù)慕o付作出決議。"四不得歹意損害公司的整體利益公司行使變更章程的權(quán)利，應(yīng)當是善意地為了公司的整體利益。如果公司變更章程的行為出于歹意，不是

17、為了公司的整體利益，那么變更章程的行為無效，對公司和股東不產(chǎn)生法律效力。公司章程變更是否有利于公司的整體利益，應(yīng)當根據(jù)客觀的具體情況來看。公司章程的變更如果對公司某些股東造成了不利影響，但只要此種變更行為對公司的整體利益有好處，就應(yīng)當予以支持。但是對于什么是"善意的"及"為了公司的整體利益"，在認定方面也存在不同的認識。在審判實踐中，這屬于人民法院行使自由裁量權(quán)范圍。當然，在條件許可時候，可以在立法中或者在司法解釋中對其進行具體界定。五不得損害債權(quán)人的利益公司章程變更如果波及變更公司形式、公司分立、合并、減資等情況可能會影響公司的償債能力，損害債權(quán)人的合

18、法利益。許多國家公司法都規(guī)定公司章程變更時不得損害債權(quán)人的利益。債權(quán)人可以對公司章程變更提出異議或者抗辯。"在商事交易中務(wù)必兼顧他人利益和社會公共利益，在與他人利益和社會公共利益的平衡中實現(xiàn)自己的利益。"不得損害債權(quán)人利益主要之要求：公司章程變更前的通知義務(wù)、公司章程異議登記制度以及公司章程變更之后的登記制度。公司章程變更前的通知義務(wù)指股東大會的決議事項會引起公司章程修改，公司應(yīng)盡快通知債權(quán)人。我國新公司法第174條規(guī)定："公司合并，應(yīng)當由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)

19、人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。"我國新公司法第205條規(guī)條："公司在合并、分立、減少注冊資本或者進行清算時，不依照本法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機關(guān)責令改過，對公司處以一萬元以上十萬元下列的罰款。"公司章程變更之后的登記制度指公司章程的有關(guān)事項變更后，應(yīng)當向工商登記機關(guān)申請變更登記。經(jīng)過登記的公司章程更有效力，也更有利于對公司股東的愛護。六公司章程變更必須遵循法定程序公司章程變更必須遵循法定的步驟、方式和辦法，即必須遵循法定的程序。公司章程的變更程序，對公司章程的變更行為進行時

20、時規(guī)制與引導，防止恣意，保證章程變更的效率性和民主性。公司章程的變更程序大體可以分為下列幾個步驟：1提議修改公司章程由誰來提出公司章程變更的議案，以發(fā)起對公司章程進行變更的程序，這是進行變更的前提。按照香港公司法的規(guī)定，只有兩類人士可以提出，第一類，持有總額不少于百分之五的公司已發(fā)行股本面值或任何類別股本面值的人，或如公司并非股份有限公司，那么公司成員中不少于百分之五的成員；或者第二類，持有不少于百分之五的公司債權(quán)證的人，而該等債權(quán)證具有賦予持有人反對修改公司宗旨的權(quán)力。我國公司法規(guī)定，公司章程變更一般由董事會提出修改倡議，如果董事會怠于提出修改公司章程的提議，股東可以提出修改提議。并且在董事

21、會不主持和召集股東大會情況下，股東可以自行召集和主持臨時股東大會。2將修改公司章程的提議通知股東不同國家和地區(qū)對公司章程變更議案的通知內(nèi)容有不同的規(guī)定。一般來說，均應(yīng)在通知中記載變更章程的議案要點。韓國公司法對于股份公司和有限公司作了不同的規(guī)定，即股份公司應(yīng)在通知中記載變更章程的議案要點，而有限公司不需要在通知中記載。3、進行公司章程變更的決議公司章程變更的權(quán)利主體，即誰有權(quán)變更公司章程。許多國家公司法都規(guī)定由股東(大)會行使公司章程變更權(quán)。有權(quán)對公司章程之修改議決;但法律另有規(guī)定者除外。"我國臺灣公司法第277條第1項規(guī)定，公司非經(jīng)股東會之決議，不得變更章程。"按照該條規(guī)

22、定，變更章程乃股東會之專屬決議事項，故章程不得訂定將變更章程委諸其他機關(guān)或第三人決定，或訂定變更章程之生效系于第三人之同意，違反者，其訂定無效。但是臺灣公司法同時規(guī)定：(股份有限公司)惟章程所載之事項中，有以事實為根底者，假設(shè)該事實本身發(fā)生變更，章程當然隨之變更，而無須埃股東會之決議，如本公司所在地因行政區(qū)域之變更而變更之場合屬之。又因法令之修改致章程之內(nèi)容當然變更或失效者，亦同。"可見，我國臺灣地區(qū)公司法均規(guī)定，由于客觀事實的改變而引起公司章程本身內(nèi)容發(fā)生變更時，不需要股東會決議即可自動變更。我國公司法那么根據(jù)不同情況，對公司章程變更的決定作了不同規(guī)定。一般情況下，公司章程變更應(yīng)當

23、由股東會議來決定，但是，有些情況下公司章程修改并不需要股東會決議。比方有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程。對公司章程的此項修改不需要再由股東會表決。4、公司章程變更的審批公司章程變更的審批不是絕對必要程序，只有依照法律規(guī)定屬于必須審批的事項時，才需要經(jīng)過政府主管機關(guān)的批準。德國股份公司法第181條第1款規(guī)定:"章程的修改需經(jīng)國家批準的，在申報時還應(yīng)附有國家批準證書。"我國公司法等法律、行政法規(guī)和規(guī)章對此作了相應(yīng)的規(guī)定。根據(jù)我國公司法等法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，公司章程變更的內(nèi)容依法屬于必須經(jīng)過審批的事項時

24、，須經(jīng)政府主管機關(guān)批準。5、公司章程變更的登記和公告公司章程變更波及依法需要登記的事項，報公司登記機關(guān)核準，比方經(jīng)營范圍是章程必須記載事項，經(jīng)營范圍的重大變化，應(yīng)當予以登記，辦理變更登記;未波及需要登記的事項，送公司登記機關(guān)備案。波及按其內(nèi)容依法應(yīng)當予以公告的，應(yīng)當依法公告變更后的公司章程。結(jié)語公司是近現(xiàn)代歷史上迅速崛起的一股勢不可擋的經(jīng)濟力量和社會力量，在各國政治經(jīng)濟生活中扮演者愈發(fā)重要的角色。公司章程作為公司的憲法性實例，具有最高的法律效力，其內(nèi)容波及各方面，貫通公司的設(shè)立、運作、經(jīng)營管理等過程。在特定情形下，適應(yīng)環(huán)境的變化進行章程變更是公司發(fā)展所必須的。我國新公司法對對公司章程的變更也作

25、了規(guī)定，我國有限責任公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。我國公司法還規(guī)定了公司章程是申請設(shè)立登記必須報送的實例之一。因此，公司章程經(jīng)修改變更內(nèi)容之后，也必須辦理相應(yīng)的變更登記，否那么，不得以其變更反抗第三人，這是章程變更的對外效力。至于變更章程的對內(nèi)效力，即對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理而言，除非章程的變更附期限，否那么，變更章程自股東會或者股東大會決議通過后即發(fā)生效力。但是我國新公司法關(guān)于公司章程的變更也存在不少問題，不僅沒有設(shè)專章或者專節(jié)對公司章程予以規(guī)定，而且明確規(guī)定公司章程變更的僅是散見于公司法的多個條文之