第三節(jié)勞動合同內(nèi)容3

1、二、勞動合同的形式和內(nèi)容二、勞動合同的形式和內(nèi)容（一）、勞動合同的形式：（一）、勞動合同的形式： 口頭形式和書面形式。 勞動合同法勞動合同法第十條明確規(guī)定：第十條明確規(guī)定：“ “建立建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同.” .”何時才算建立勞動關(guān)系？ 用人單位自用人單位自用工之日用工之日起即與勞動者建立勞起即與勞動者建立勞動關(guān)系。動關(guān)系。 用工之日是指實際用工之日，即開始上班用工之日是指實際用工之日，即開始上班的第一天，的第一天， 如果將來你們畢業(yè)后進入某家公司工作，如果將來你們畢業(yè)后進入某家公司工作，你工作很認真，但這家公司一直沒與你簽?zāi)愎ぷ骱苷J真，但這家公司一直

2、沒與你簽訂勞動合同該怎么辦？訂勞動合同該怎么辦？ 形成勞動關(guān)系，就應(yīng)當(dāng)簽訂勞動關(guān)系。形成勞動關(guān)系，就應(yīng)當(dāng)簽訂勞動關(guān)系。如果沒有簽訂勞動合同，應(yīng)按以下原則處理：如果沒有簽訂勞動合同，應(yīng)按以下原則處理： 一、已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面一、已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。訂立書面勞動合同。 （勞動合同法勞動合同法 第十第十條）條） 二、用人單位自二、用人單位自用工之日用工之日起起超過一個月超過一個月不滿一年不滿一年未與勞動者簽訂書面勞動合同的，未與勞動者簽訂書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付應(yīng)當(dāng)向勞動者每月

3、支付2 2倍倍的工資。的工資。 三、用人單位之日起三、用人單位之日起滿一年滿一年仍然未與仍然未與勞動者簽訂書面勞動合同的，勞動者簽訂書面勞動合同的， 除按照以上規(guī)定支付除按照以上規(guī)定支付2 2倍的工資外，倍的工資外，還應(yīng)當(dāng)還應(yīng)當(dāng)視為視為用人單位與勞動者已訂立無固用人單位與勞動者已訂立無固定期限的勞動合同。定期限的勞動合同。 四、用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者簽四、用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者簽訂無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無訂無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。付二倍的工資。 五、用人單位圍在用工之日同時

4、與勞動者五、用人單位圍在用工之日同時與勞動者訂立書面勞動合同的，與勞動者訂立書面勞動合同的，與勞動者約定約定的勞的勞動動報酬不明確報酬不明確的，新招用的勞動者的勞動的，新招用的勞動者的勞動報酬應(yīng)當(dāng)按照企業(yè)的或者行業(yè)的集體合同報酬應(yīng)當(dāng)按照企業(yè)的或者行業(yè)的集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有集體合同或者集體規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未作規(guī)定的，用人單位應(yīng)當(dāng)對勞動者合同未作規(guī)定的，用人單位應(yīng)當(dāng)對勞動者實行實行同工同酬同工同酬。復(fù)習(xí)一下： 張某，張某，1818周歲，就讀于某中職學(xué)校烹飪專業(yè)。他周歲，就讀于某中職學(xué)校烹飪專業(yè)。他在學(xué)校里非常勤奮好學(xué)，畢業(yè)時不僅擁有職高的文憑，在學(xué)校里非常勤奮好學(xué)，

5、畢業(yè)時不僅擁有職高的文憑，也擁有了勞動部門頒發(fā)中級中式烹調(diào)師的技能等級證也擁有了勞動部門頒發(fā)中級中式烹調(diào)師的技能等級證書。張某的最高職業(yè)理想是成為酒店的行政總廚。張書。張某的最高職業(yè)理想是成為酒店的行政總廚。張某畢業(yè)以后，面臨的第一大挑戰(zhàn)就是找工作。經(jīng)班主某畢業(yè)以后，面臨的第一大挑戰(zhàn)就是找工作。經(jīng)班主任劉老師的推薦，張某到了甲酒店應(yīng)聘。酒店王經(jīng)理任劉老師的推薦，張某到了甲酒店應(yīng)聘。酒店王經(jīng)理非常賞識張明，在向介紹了酒店的規(guī)章制度之后，就非常賞識張明，在向介紹了酒店的規(guī)章制度之后，就與張某口頭約定讓他擔(dān)任助理廚師，一個月工資與張某口頭約定讓他擔(dān)任助理廚師，一個月工資15001500元，但對簽合同

6、和繳保險等問題避而不談。假如張某元，但對簽合同和繳保險等問題避而不談。假如張某已經(jīng)在酒店連續(xù)工作滿一年多了，酒店還是沒有和他已經(jīng)在酒店連續(xù)工作滿一年多了，酒店還是沒有和他簽訂書面合同的。簽訂書面合同的。20082008年年1 1月月4 4日，王經(jīng)理面露難色地日，王經(jīng)理面露難色地告訴張某，雖然張某干得很出色，但酒店已經(jīng)又有了告訴張某，雖然張某干得很出色，但酒店已經(jīng)又有了新的廚師，希望他離開。新的廚師，希望他離開。 請對該酒店的做法發(fā)表自己的看法。張某必須離開嗎？ 答案：張某沒有必要離開。答案：張某沒有必要離開。 根據(jù)根據(jù)勞動合同法勞動合同法第十四條規(guī)定第十四條規(guī)定“ “用人單用人單位自用工之日起

7、滿一年不與勞動者訂立書面勞位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。定期限勞動合同?！?” 本法第本法第8282條第條第2 2款規(guī)定：款規(guī)定：“ “用人單位違反本用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。者每月支付二倍的工資。 無固定期限勞動合同就等于“鐵飯碗”嗎 勞動合同法勞動合同法第第1414條第一款規(guī)定，條第一款規(guī)定，“ “無固定無固定期限

8、合同是指用人單位與勞動者約定無確定終期限合同是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同止時間的勞動合同” ”；而有些人認為無固定期限；而有些人認為無固定期限合同就是無終止時間的合同。你認為呢？合同就是無終止時間的合同。你認為呢？ （答案）無固定期限合同并不是終身制合同。（答案）無固定期限合同并不是終身制合同。它只是沒有確定終止時間的勞動合同，并不是它只是沒有確定終止時間的勞動合同，并不是終身制的。如果出現(xiàn)法律規(guī)定或合同約定的情終身制的。如果出現(xiàn)法律規(guī)定或合同約定的情形，企業(yè)同樣可以解除勞動合同，只是解除條形，企業(yè)同樣可以解除勞動合同，只是解除條件比固定期限勞動合同的解除條件要嚴(yán)格。件比固

9、定期限勞動合同的解除條件要嚴(yán)格。 注意： 1 1、對于無固定期限的勞動合同只要不出現(xiàn)法律、對于無固定期限的勞動合同只要不出現(xiàn)法律、法規(guī)或合同約定的可以變更、解除、終止勞動合法規(guī)或合同約定的可以變更、解除、終止勞動合同的情況，雙方當(dāng)事人就不得擅自變更、解除、同的情況，雙方當(dāng)事人就不得擅自變更、解除、終止勞動關(guān)系。終止勞動關(guān)系。 2 2、目的在于保護勞動者的、目的在于保護勞動者的“ “黃金年齡黃金年齡” ”。想一想 王某今年剛從中專學(xué)校計算機專業(yè)畢業(yè)，王某今年剛從中專學(xué)校計算機專業(yè)畢業(yè)，欲與某公司簽訂勞動合同，簽訂合同時，王某欲與某公司簽訂勞動合同，簽訂合同時，王某知道他就職的這家公司在全國各地有

10、幾家分公知道他就職的這家公司在全國各地有幾家分公司，于是，他想在勞動合同中約定他的工作地司，于是，他想在勞動合同中約定他的工作地點在溫州，但公司不同意，公司認為工作地點點在溫州，但公司不同意，公司認為工作地點的安排是單位的自主權(quán)，王某無權(quán)選擇工作地的安排是單位的自主權(quán)，王某無權(quán)選擇工作地點，更不應(yīng)當(dāng)在勞動合同中規(guī)定工作地點。點，更不應(yīng)當(dāng)在勞動合同中規(guī)定工作地點。 問題：問題：1 1，勞動合同到底應(yīng)該具備哪些內(nèi)容呢？，勞動合同到底應(yīng)該具備哪些內(nèi)容呢？ 2 2，王某的要求是否符合法律規(guī)定？，王某的要求是否符合法律規(guī)定？ 復(fù)習(xí)一下吧用人單位滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的責(zé)任 一、支付第一個月工資的責(zé)

11、任 二、支付從第二個月到一年之間的雙倍工資的責(zé) 任 11個月2=22個月工資 三、訂立無固定期限勞動合同的責(zé)任（二）、勞動合同的內(nèi)容（二）、勞動合同的內(nèi)容 三、勞動合同的內(nèi)容三、勞動合同的內(nèi)容 一、概念：一、概念： 即勞動合同條款，是指勞動者與即勞動合同條款，是指勞動者與用人單位依照法律規(guī)定和雙方協(xié)商約用人單位依照法律規(guī)定和雙方協(xié)商約定的關(guān)于勞動權(quán)利、義務(wù)的條款。定的關(guān)于勞動權(quán)利、義務(wù)的條款。 勞動合同的內(nèi)容分為勞動合同的內(nèi)容分為法定必備條款法定必備條款和和補充條款補充條款兩類。兩類。 法定必備條款是法律規(guī)定勞動合同必須具備法定必備條款是法律規(guī)定勞動合同必須具備的條款，缺少法定條款勞動合同不成

12、立。勞動的條款，缺少法定條款勞動合同不成立。勞動合同的法定條款共有九項，就是合同的法定條款共有九項，就是勞動合同法勞動合同法第十七條第一款規(guī)定的內(nèi)容。第十七條第一款規(guī)定的內(nèi)容。 補充條款并不是勞動合同必須具備的條款，補充條款并不是勞動合同必須具備的條款，缺少了補充條款不影響勞動合同的效力。缺少了補充條款不影響勞動合同的效力。 一、必備條款 二、補充條款（一）必備條款 1、用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負 責(zé)人； 2、勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效 身份證件號碼； 3、勞動合同期限； 4、工作內(nèi)容和工作地點； 5、工作時間和休息休假； 6、勞動報酬； 7、社會保險； 8、勞

13、動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護； 9、法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。工作內(nèi)容和工作地點 工作內(nèi)容：指勞動者承擔(dān)的工作任務(wù)。包括勞動者從事某工種、某崗位、某職務(wù)的工作，以及勞動者在生產(chǎn)勞動或工作中所應(yīng)達到的數(shù)量指標(biāo)、質(zhì)量指標(biāo)和完成的工作任務(wù)。具體工作內(nèi)容可根據(jù)勞動合同的不同性質(zhì)的要求加以確定。 工作地點：勞動合同履行地。勞動報酬 在勞動合同中要明確規(guī)定工資標(biāo)準(zhǔn)和工資的計算方法，工資的支付方式、獎金、津貼的獲得條件及標(biāo)準(zhǔn) 注意：工資約定的標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，也不得低于本單位集體合同中規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確時 第十八條勞動合同對勞動報

14、酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確，引發(fā)爭議的，用人單位與勞動者可以重新協(xié)商；協(xié)商不成的，適用集體合同規(guī)定；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的，實行同工同酬；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)的，適用國家有關(guān)規(guī)定。 （協(xié)商不成） （ 無集體合同或者集體合同 未規(guī)定勞動報酬的） （無集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)的） 勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確 重新協(xié)商重新協(xié)商適用集體合同規(guī)定適用集體合同規(guī)定 實行同工同酬實行同工同酬適用國家有關(guān)規(guī)定適用國家有關(guān)規(guī)定社會保險 包括醫(yī)療保險、養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、工傷保險和生育保險 由

15、國家強制實施五險一金 養(yǎng)老保險 目前養(yǎng)老保險繳費比例：單位21%(全部劃入統(tǒng)籌基金)，個人8%（全部劃入個人帳戶）。 醫(yī)療保險 醫(yī)療保險繳費比例：單位9%，個人2%+3元 失業(yè)保險 失業(yè)保險繳費比例：單位2%，個人1%； 工傷保險 單位每個月為你繳納0.5%,你自己一分錢也不用繳；工傷保險根據(jù)單位被劃分的行業(yè)范圍來確定它的工傷費率，在0.5%2%之間； 生育保險 單位每個月為你繳納1%,你自己一分錢也不用繳； 住房公積金 公積金繳費比例：根據(jù)企業(yè)的實際情況，選擇住房公積金繳費比例。但原則上最高繳費額不得超過職工平均工資的10%。勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護 勞動保護：是指用人單位為了保障勞

16、動者過程中的身體健康和生命安全、預(yù)防傷亡事故和職業(yè)病的發(fā)生，而采取的有效措施。 勞動條件：是指勞動者完成勞動任務(wù)的必要條件。 前者是為保障勞動者在勞動過程中的安全和健康所采取的各項保護措施，后者是為勞動者提供符合國家勞動安全衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的工作環(huán)境。嚴(yán)禁“生死條款” 職業(yè)危害：是指用人單位的勞動者在職業(yè)活動中，因接觸職業(yè)性有害因素如粉塵、放射性物質(zhì)和其他有毒、有害等而對生命健康所引起的位置。延伸閱讀中國嚴(yán)禁“生死合同”：針對在采礦、建筑等行業(yè)中，一些生產(chǎn)經(jīng)營單位強迫勞動者與其訂立“生死合同”，一旦發(fā)生人身傷亡事故，只給受害人或其家屬很有限的錢就不再承擔(dān)任何責(zé)任的狀況。 安全生產(chǎn)法第四十四條 規(guī)定：生

17、產(chǎn)經(jīng)營單位與從業(yè)人員訂立的勞動合同，應(yīng)當(dāng)載明有關(guān)保障從業(yè)人員勞動安全、防止職業(yè)危害的事項，以及依法為從業(yè)人員辦理工傷社會保險的事項。 生產(chǎn)經(jīng)營單位不得以任何形式與從業(yè)人員訂立協(xié)議，免除或者減輕其對從業(yè)人員因生產(chǎn)安全事故傷亡依法應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。 動動腦吧 趙某，男35歲，是北京市某出租汽車公司的司機。1992年該公司與其簽訂承包合同。合同規(guī)定，趙某每年向單位上繳承包年利潤后，本人的病、傷、殘、亡等企業(yè)均不負責(zé)。 如果擺在你面前的是這樣一份勞動合同，你會簽訂嗎？為什么？ 參考答案： 勞動合同的必備條款設(shè)立的目的是為了保護勞動者的合法權(quán)益，如果合同雙方在自愿、公平的基礎(chǔ)上簽訂的勞動合同不具備其中一項或

18、多項必備條款，在我們現(xiàn)實的實施過程中仍然視為有效勞動合同，但是必須注意的是必須對合同進行修正，使其符合勞動合同的格式要求。比一比，看誰最快說出答案！ 1、下列各項中，不屬于勞動合同必備條款的是（ ）。 A聘用期限 B工作紀(jì)律 C職業(yè)資格等級 D、社會保險 答案：C 工資約定的標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，也不得低于（ ） A.行業(yè)標(biāo)準(zhǔn) B.公司標(biāo)準(zhǔn) C.本單位集體合同中規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn) D.國家標(biāo)準(zhǔn) 答案：C 社會保險包括： A.醫(yī)療保險 B.養(yǎng)老保險 C.失業(yè)保險 D.工傷保險 E.生育保險 答案：全選 勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確，引發(fā)爭議的，用人單位與勞動者可以( )；

19、協(xié)商不成的，適用( )；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的，實( )；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)的，適用( )。 答案：勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確，引發(fā)爭議的，用人單位與勞動者可以(重新協(xié)商)；協(xié)商不成的，適用(集體合同規(guī)定 )；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的，實( 同工同酬)；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)的，適用(國家有關(guān)規(guī)定 )。 在五險一金中，只有（ ）和（ ）是由用人單位為勞動者繳納，勞動者不用支付一分錢。 答案：工傷保險、生育保險勞動合同內(nèi)容必備條款 1、用人單位的名稱、住所和法定代表人或者、用人單位的名稱、住所和法

20、定代表人或者主要負責(zé)人；主要負責(zé)人； 2、勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其、勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；他有效身份證件號碼； 3、勞動合同期限；、勞動合同期限； 4、工作內(nèi)容和工作地點；、工作內(nèi)容和工作地點； 5、工作時間和休息休假；、工作時間和休息休假； 6、勞動報酬；、勞動報酬； 7、社會保險；、社會保險； 8、勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護；、勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護； 9、法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項、法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。補充條款試用期試用期培訓(xùn)培訓(xùn)保守秘密保守秘密補充保險補充保險福利待遇福利待遇作業(yè)：請指出該

21、勞動合同中存在的問題王某自2007年10月起在某廣播電視局處工作，負責(zé)電臺編輯工作。雙方簽訂的勞動合同內(nèi)容為： “某廣播電視局業(yè)余人員（主持人、通訊員）報酬協(xié)議 甲方：某廣播電視局 乙方：王某 1、乙方必須遵守新聞職業(yè)道德。 2、乙方遵守甲方的各項管理規(guī)定。 3、甲方依照考核結(jié)果及時按月支付乙方報酬。 4、乙方有權(quán)提出終止本協(xié)議，但必須提前一個月時間告知。 5、如乙方違反職業(yè)道德標(biāo)準(zhǔn)，或違反甲方有關(guān)管理規(guī)定，甲方有權(quán)終止本協(xié)議。 6、乙方工作所涉及的知識產(chǎn)權(quán)歸甲方所有。 7、本協(xié)議有效期為簽訂之日起到 2008年12月31日。 8、本協(xié)議一式三份，局人秘科一份，甲乙雙方各執(zhí)一份。 2007年

22、3月 1日。” （二）補充條款概念：概念： 是指雙方當(dāng)事人在勞動合同中協(xié)商議定的是指雙方當(dāng)事人在勞動合同中協(xié)商議定的條款，除上述法定條款之外，勞動合同的雙條款，除上述法定條款之外，勞動合同的雙方當(dāng)事人可根據(jù)實際需要在協(xié)商一致的基礎(chǔ)方當(dāng)事人可根據(jù)實際需要在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，規(guī)定其他補充條款。上，規(guī)定其他補充條款。 約定條款的內(nèi)容只要不違反法律、法規(guī)的約定條款的內(nèi)容只要不違反法律、法規(guī)的規(guī)定，同法定條款一樣，對當(dāng)事人具有法律規(guī)定，同法定條款一樣，對當(dāng)事人具有法律約束力。約束力。 包括試用期、培訓(xùn)、保守秘密和福利待遇包括試用期、培訓(xùn)、保守秘密和福利待遇等。等。 1、試用期、試用期n概念：概念：n 勞

23、動合同的試用期是勞動者與用勞動合同的試用期是勞動者與用人單位為相互了解、選擇而約定的考察人單位為相互了解、選擇而約定的考察期。期。n 試用期的相關(guān)規(guī)定（1 1）、試用期）、試用期包括在合同期限內(nèi)包括在合同期限內(nèi)，不能只約定，不能只約定試用期而不約定合同期限。（即試用期也必試用期而不約定合同期限。（即試用期也必須簽訂書面合同）須簽訂書面合同） 勞動合同勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。該期限為勞動合同期限。（第（第1919條）條）（2 2）、同一用人單位與同一勞動者）、同一用人單位與同一勞動者只能約定一只能約定一次試用期次試用期。即使工作崗

24、位發(fā)生變化，也不能。即使工作崗位發(fā)生變化，也不能另行約定試用期。另行約定試用期。勞動合同僅約定試用期試用期不成立勞動合同僅約定試用期試用期不成立 今年今年5 5月月6 6日，我應(yīng)聘到某房地產(chǎn)公司工作，雙方簽日，我應(yīng)聘到某房地產(chǎn)公司工作，雙方簽訂勞動合同，約定合同期限為六個月，同時約定該六訂勞動合同，約定合同期限為六個月，同時約定該六個月均是試用期，六個月后另行簽訂合同，此外約定個月均是試用期，六個月后另行簽訂合同，此外約定了工作條件、崗位，但沒有約定工資待遇的問題。這了工作條件、崗位，但沒有約定工資待遇的問題。這幾個月我一直都勤懇工作，但工資卻是相同崗位員工幾個月我一直都勤懇工作，但工資卻是相

25、同崗位員工最低工資的一半，更讓人氣憤的是本月最低工資的一半，更讓人氣憤的是本月9 9日，公司人事日，公司人事部主管告訴我，說通過試用期對我的考察，認為我不部主管告訴我，說通過試用期對我的考察，認為我不符合錄用條件，要求和我解除勞動合同。我告訴他我符合錄用條件，要求和我解除勞動合同。我告訴他我沒有犯錯、沒有違反公司制度、更沒有給公司造成什沒有犯錯、沒有違反公司制度、更沒有給公司造成什么損失，怎么能隨意解除合同呢？他卻說他們在試用么損失，怎么能隨意解除合同呢？他卻說他們在試用期間有權(quán)以我不符合錄用條件為由對我實施解聘。請期間有權(quán)以我不符合錄用條件為由對我實施解聘。請問，公司的做法合法嗎？問，公司的

26、做法合法嗎？ 該公司與你約定的試用期不成立，公司解除與你該公司與你約定的試用期不成立，公司解除與你的勞動合同沒有法律依據(jù)。的勞動合同沒有法律依據(jù)。 雖然雖然勞動合同法勞動合同法第三十九條規(guī)定勞動者在試第三十九條規(guī)定勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動合同，但合同法第十九條第四款規(guī)定：勞動合同，但合同法第十九條第四款規(guī)定：“試用期試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。包含在勞動合同期限內(nèi)。 勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限限為勞動合同期限”，你與該公司簽訂的勞動合同僅，

27、你與該公司簽訂的勞動合同僅約定了六個月的試用期，該試用期不能成立，這六個約定了六個月的試用期，該試用期不能成立，這六個月的試用期應(yīng)視為你們的勞動合同期限。因此該公司月的試用期應(yīng)視為你們的勞動合同期限。因此該公司不能以試用期間被證明不符合錄用條件為由解除你們不能以試用期間被證明不符合錄用條件為由解除你們的勞動合同。同時法律明確規(guī)定勞動者在試用期的工的勞動合同。同時法律明確規(guī)定勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，因此你有權(quán)要求公司繼續(xù)履約定工資的百分之八十，因此你有權(quán)要求公司繼續(xù)履行勞動合同并依法補足工

28、資。行勞動合同并依法補足工資。（3 3）、勞動合同期限在）、勞動合同期限在3 3月以上月以上不滿不滿1 1年的，試年的，試用期用期不得超過不得超過1 1個月個月； 勞動合同期限在勞動合同期限在1 1年以上不滿年以上不滿3 3年年的，試用的，試用期期不得超過不得超過2 2個月個月； 三年以上三年以上固定期限和無固定期限的勞動合固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期同，試用期不得超過不得超過6 6個月個月。 試用期最長不超過試用期最長不超過 6 6個月。（第個月。（第1919條）條） 【總結(jié)】：311、132、36 勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若干問題勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知：的通知

29、：“勞動合同中可以約定不超過六個勞動合同中可以約定不超過六個月的試用期。勞動合同期限在月的試用期。勞動合同期限在六個月以下六個月以下的，的，試用期試用期不得超過十五日不得超過十五日；勞動合同期限在；勞動合同期限在六個六個月以上一年以下的月以上一年以下的，試用期，試用期不得超過三十日不得超過三十日；勞動合同期限在勞動合同期限在一年以上兩年以下一年以上兩年以下的，試用期的，試用期不得超過不得超過六十日六十日。試用期包括在勞動合同期限。試用期包括在勞動合同期限內(nèi)。內(nèi)。”用人單位違法規(guī)定與勞動者約定試用人單位違法規(guī)定與勞動者約定試用期的法律責(zé)任用期的法律責(zé)任 勞動合同法第勞動合同法第8383條條 用人

30、單位違反本法規(guī)定與用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。 去年去年5 5月份，應(yīng)屆畢業(yè)生小王到大連市開月份，應(yīng)屆畢業(yè)生小王到大連市開發(fā)區(qū)一公司應(yīng)聘，該公司與其簽定一年的勞動發(fā)區(qū)一公司應(yīng)聘，該公司與其簽定一年的勞動合同，試用期為合同，試用期為6 6個月，工資個月，工資400400元，試用期到

31、元，試用期到期前期前1010天，該公司表示還要對其考察，如果小天，該公司表示還要對其考察，如果小王同意，公司再與其續(xù)簽王同意，公司再與其續(xù)簽3 3個月的試用期，小個月的試用期，小王為了今后能留在該公司工作，便同意再簽王為了今后能留在該公司工作，便同意再簽3 3個月的試用期，合同到期前，該公司通知小王個月的試用期，合同到期前，該公司通知小王在試用期內(nèi)達不到錄用條件，不再錄用。在試用期內(nèi)達不到錄用條件，不再錄用。 問題：該公司的做法是否合法？為什么？問題：該公司的做法是否合法？為什么？（4 4）、試用期工資不得低于）、試用期工資不得低于本單本單位相同崗位最低檔工資的位相同崗位最低檔工資的80%80

32、%或或者者勞動合同約定工資的勞動合同約定工資的80%80%，并，并不得低于用人不得低于用人單位所在地的最單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)低工資標(biāo)準(zhǔn)。 （第（第2020條）條） 【總結(jié)】：單8、合8、地低 （5 5）、試用期是一個）、試用期是一個約定的條款約定的條款，如果雙方?jīng)]有，如果雙方?jīng)]有事先約定，用人單位就不能以試用期為由解除勞事先約定，用人單位就不能以試用期為由解除勞動合同。動合同。 在試用期中，除勞動者有在試用期中，除勞動者有勞動合同法勞動合同法第第3939條和第條和第4040條第條第1212項規(guī)定的情形外，用人單位不得項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。解除勞動合同。 用人單位在試用期

33、解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。動者說明理由。違反該條的法律責(zé)任違反該條的法律責(zé)任勞動合同法勞動合同法第第4848條條 用人單位違反本法規(guī)定解除或終止勞動合用人單位違反本法規(guī)定解除或終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行； 勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或勞動合勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第第8787條規(guī)定支付賠償金條規(guī)定支付賠償金。 勞動合同法勞動合同法第八十七條：用人單位違反

34、本法規(guī)第八十七條：用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照第四十七條規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。定的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。 第四十七條經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的第四十七條經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。 勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的勞

35、動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。十二年。 本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資終止前十二個月的平均工資 第三十九條勞動者有下列情形之一的，用人第三十九條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：單位可以解除勞動合同： （一）在試

36、用期間被證明不符合錄用條件（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；的； （二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的； （三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；造成重大損害的； （四）勞動者同時與其他用人單位建立勞（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六條第一款第一項（五）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；規(guī)定的情形致使勞動合同無

37、效的； （六）被依法追究刑事責(zé)任的。（六）被依法追究刑事責(zé)任的。 第四十條有下列情形之一的，用人單位提前第四十條有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同： （一）勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)（一）勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；由用人單位另行安排的工作的； （二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位

38、，仍不能勝任工作的；者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； （三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。容達成協(xié)議的。2、違約金條款： （1 1）概念：）概念： 違約金是指按照當(dāng)事人的約定或者法違約金是指按照當(dāng)事人的約定或者法律直接規(guī)定，一方當(dāng)事人違約的，應(yīng)向另律直接規(guī)定，一方當(dāng)事人違約的，應(yīng)向另一方支付的金錢。一方支付的金錢。 違約金的標(biāo)準(zhǔn)是金錢，但當(dāng)事人也可違約金的標(biāo)準(zhǔn)是金錢，但當(dāng)事人也可以約定

39、違約金的標(biāo)的物為金錢以外的其他以約定違約金的標(biāo)的物為金錢以外的其他財產(chǎn)。財產(chǎn)。相應(yīng)法條：第相應(yīng)法條：第2222條條適用對象： （1）涉及專項培訓(xùn)的服務(wù)期違約金： （2）涉及保密的： （1）涉及專項培訓(xùn)的服務(wù)期違約金： 用人單位為勞動者提供用人單位為勞動者提供專項專項培訓(xùn)培訓(xùn)( (一般職工技一般職工技能之外的額外技能能之外的額外技能) )費用，對其進行費用，對其進行專業(yè)技術(shù)專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位支付違約

40、金。違約金的數(shù)額不得超過用用人單位提供的培訓(xùn)費用。培訓(xùn)費按照服務(wù)期，逐人單位提供的培訓(xùn)費用。培訓(xùn)費按照服務(wù)期，逐年攤銷，余額部分為違約金。年攤銷，余額部分為違約金。注意以下幾點：注意以下幾點： A A、培訓(xùn)費用，包括培訓(xùn)費用、差旅費用以及、培訓(xùn)費用，包括培訓(xùn)費用、差旅費用以及因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用。因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用。 B B、勞動合同期滿，但是約定的服務(wù)期尚未到、勞動合同期滿，但是約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿；雙方另有期的，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿；雙方另有約定的，從其約定。約定的，從其約定。 C C、用人單位與勞動者約定了服務(wù)期，

41、勞動者、用人單位與勞動者約定了服務(wù)期，勞動者因為單位過錯解除勞動合同的，不屬于違反服務(wù)因為單位過錯解除勞動合同的，不屬于違反服務(wù)期的約定，用人單位不得要求勞動者支付違約金。期的約定，用人單位不得要求勞動者支付違約金。 D D、有勞動者過錯情形，導(dǎo)致用人單位與勞動、有勞動者過錯情形，導(dǎo)致用人單位與勞動者解除約定服務(wù)期的勞動合同的，勞動者應(yīng)當(dāng)按者解除約定服務(wù)期的勞動合同的，勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定向用人單位支付違約金：照勞動合同的約定向用人單位支付違約金： 20102010年年3 3月月1212日，一家用人單位與小東簽訂了為期日，一家用人單位與小東簽訂了為期2 2年年的的勞動合同勞動合同，合同

42、期限從，合同期限從20102010年年3 3月月1212日至日至20122012年年3 3月月1111日。合同約定，小東在公司擔(dān)任技術(shù)服務(wù)工日。合同約定，小東在公司擔(dān)任技術(shù)服務(wù)工作，作，公司為小東提供專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，培訓(xùn)費用由公司承擔(dān)，公司為小東提供專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，培訓(xùn)費用由公司承擔(dān)，小東應(yīng)當(dāng)按規(guī)定的年限為公司提供技術(shù)服務(wù)。如果小小東應(yīng)當(dāng)按規(guī)定的年限為公司提供技術(shù)服務(wù)。如果小東違反培訓(xùn)協(xié)議或服務(wù)期約定，提前解除合同，應(yīng)向東違反培訓(xùn)協(xié)議或服務(wù)期約定，提前解除合同，應(yīng)向公司支付違約金公司支付違約金( (以培訓(xùn)產(chǎn)生的所有費用為準(zhǔn)，含差旅以培訓(xùn)產(chǎn)生的所有費用為準(zhǔn)，含差旅費費) )。 20102010年年6

43、 6月，公司出資送小東參加培訓(xùn)，并與其簽月，公司出資送小東參加培訓(xùn)，并與其簽訂了訂了員工培訓(xùn)協(xié)議員工培訓(xùn)協(xié)議，雙方約定小東在培訓(xùn)結(jié)束后，雙方約定小東在培訓(xùn)結(jié)束后，回公司繼續(xù)工作服務(wù)，服務(wù)期限回公司繼續(xù)工作服務(wù)，服務(wù)期限2 2年。年。20102010年年7 7月月2929日，日，培訓(xùn)結(jié)束后，小東回公司上班。一年后，即從培訓(xùn)結(jié)束后，小東回公司上班。一年后，即從20112011年年7 7月月2929日起，小東未到公司上班，也未再履行剩下服務(wù)日起，小東未到公司上班，也未再履行剩下服務(wù)期的相關(guān)約定。期的相關(guān)約定。 20112011年年9 9月，公司向勞動爭議仲裁委員會提起書面月，公司向勞動爭議仲裁委員會

44、提起書面申請，要求裁決小東向公司支付違約金，包括培訓(xùn)學(xué)申請，要求裁決小東向公司支付違約金，包括培訓(xùn)學(xué)費及差旅費在內(nèi)的全部費用。費及差旅費在內(nèi)的全部費用。 問題：公司的做法是否合法，為什么？問題：公司的做法是否合法，為什么？ 解析：本案中，雙方自愿簽訂的解析：本案中，雙方自愿簽訂的勞動合同勞動合同約定了違反培訓(xùn)協(xié)議或承諾或服務(wù)期，提前解約定了違反培訓(xùn)協(xié)議或承諾或服務(wù)期，提前解除合同，應(yīng)支付違約金除合同，應(yīng)支付違約金( (以培訓(xùn)產(chǎn)生的所有費以培訓(xùn)產(chǎn)生的所有費用為準(zhǔn)，含差旅費用為準(zhǔn)，含差旅費) )。 雙方還簽訂了雙方還簽訂了員工培訓(xùn)協(xié)議員工培訓(xùn)協(xié)議，約定培訓(xùn)結(jié)，約定培訓(xùn)結(jié)束后，小東需回公司工作束后，

45、小東需回公司工作2 2年，符合法律的規(guī)年，符合法律的規(guī)定。小東在培訓(xùn)結(jié)束后僅履行了一年服務(wù)期就定。小東在培訓(xùn)結(jié)束后僅履行了一年服務(wù)期就不再到公司上班，違反了雙方訂立的不再到公司上班，違反了雙方訂立的員工培員工培訓(xùn)協(xié)議訓(xùn)協(xié)議，已構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)勞動合同約，已構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)勞動合同約定的違約責(zé)任，向公司支付違約金。因小東培定的違約責(zé)任，向公司支付違約金。因小東培訓(xùn)結(jié)束后履行了一年的服務(wù)期，根據(jù)規(guī)定，公訓(xùn)結(jié)束后履行了一年的服務(wù)期，根據(jù)規(guī)定，公司要求小東支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未司要求小東支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用，小東僅需向公履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用，小東僅

46、需向公司支付包括培訓(xùn)學(xué)費、差旅費在內(nèi)一半的違約司支付包括培訓(xùn)學(xué)費、差旅費在內(nèi)一半的違約金。金。 【總結(jié)總結(jié)】 以解決戶口，子女入學(xué)就業(yè)等附以解決戶口，子女入學(xué)就業(yè)等附加條件，所訂立的服務(wù)期違約金都是加條件，所訂立的服務(wù)期違約金都是無效的，能搭配服務(wù)期違約金的只有無效的，能搭配服務(wù)期違約金的只有（ ）。）。（2 2）涉及保密的：）涉及保密的： 用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。 A A在在競業(yè)限制期限內(nèi)按月競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者給予勞動者經(jīng)濟補償經(jīng)濟補償

47、。勞動。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。約金。B B競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。C C競業(yè)限制期限，不得超過二年。競業(yè)限制期限，不得超過二年。D D競業(yè)期內(nèi)可以到非競業(yè)單位就業(yè)。競業(yè)期內(nèi)可以到非競業(yè)單位就業(yè)。除

48、本法上述的情形外，用人單位不得與勞動者約定由除本法上述的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金。勞動者承擔(dān)違約金。 相應(yīng)法條：第相應(yīng)法條：第2323條條競業(yè)限制 勞動者在勞動者在終止終止或或解除解除勞動合同后的勞動合同后的一定期限一定期限內(nèi)內(nèi)不得在不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品生產(chǎn)同類產(chǎn)品、經(jīng)營同類業(yè)務(wù)經(jīng)營同類業(yè)務(wù)或有其他或有其他競爭關(guān)系的用人單位任競爭關(guān)系的用人單位任職，也不得自己職，也不得自己生產(chǎn)與生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)。限制時間由當(dāng)事人事先限制時間由當(dāng)事人事先約定，但約定，但不得超過二年不得超過二年。 胡先生被公司送到國外培

49、訓(xùn)，雙方簽訂胡先生被公司送到國外培訓(xùn)，雙方簽訂了為期五年的服務(wù)期協(xié)議，協(xié)議中規(guī)定：如了為期五年的服務(wù)期協(xié)議，協(xié)議中規(guī)定：如果胡先生在培訓(xùn)結(jié)束后服務(wù)期不滿五年即離果胡先生在培訓(xùn)結(jié)束后服務(wù)期不滿五年即離開公司，需按比例賠償培訓(xùn)費用萬元，并開公司，需按比例賠償培訓(xùn)費用萬元，并支付違約金萬元。在接受培訓(xùn)一年半后，支付違約金萬元。在接受培訓(xùn)一年半后，他有了一個更好的工作機會，于是向公司提他有了一個更好的工作機會，于是向公司提出了辭職。出了辭職。 公司表示同意胡先生辭職，但是由于事先簽公司表示同意胡先生辭職，但是由于事先簽訂了服務(wù)期協(xié)議，胡先生必須賠償萬元培訓(xùn)費；訂了服務(wù)期協(xié)議，胡先生必須賠償萬元培訓(xùn)費；

50、并支付萬元違約金才能離開公司。胡先生早知并支付萬元違約金才能離開公司。胡先生早知道公司會拿出這個殺手銅，胡先生舉出他搜集到道公司會拿出這個殺手銅，胡先生舉出他搜集到的資料，想要證明公司不能同時要他違約金和賠的資料，想要證明公司不能同時要他違約金和賠償金。償金。 但是公司也振振有辭：違約金和賠償金是我但是公司也振振有辭：違約金和賠償金是我們雙方同意的條款，既然當(dāng)初簽了字，現(xiàn)在就不們雙方同意的條款，既然當(dāng)初簽了字，現(xiàn)在就不能反悔。再說，法律并沒有明確他說不能同時用能反悔。再說，法律并沒有明確他說不能同時用違約金和賠償金。胡先生越想覺得越不對勁，我違約金和賠償金。胡先生越想覺得越不對勁，我提前辭職固

51、然是我理虧，但是公司為我的培訓(xùn)、提前辭職固然是我理虧，但是公司為我的培訓(xùn)、考試總共花了五萬元，現(xiàn)在為什么要我賠五萬五考試總共花了五萬元，現(xiàn)在為什么要我賠五萬五千元？服務(wù)期協(xié)議中的這個條款本身就不合理。千元？服務(wù)期協(xié)議中的這個條款本身就不合理。于是他向勞動爭議仲裁委員會提出了仲裁申請。于是他向勞動爭議仲裁委員會提出了仲裁申請。 仲裁委員會經(jīng)過認真的調(diào)查，認為：服務(wù)期仲裁委員會經(jīng)過認真的調(diào)查，認為：服務(wù)期協(xié)議中雖可約定違約金和賠償金，但是一方發(fā)生協(xié)議中雖可約定違約金和賠償金，但是一方發(fā)生違約行為時，兩者只能擇一適用。由于胡先生在違約行為時，兩者只能擇一適用。由于胡先生在簽訂服務(wù)期協(xié)議后僅為公司工作

52、了一年半，應(yīng)當(dāng)簽訂服務(wù)期協(xié)議后僅為公司工作了一年半，應(yīng)當(dāng)按比例賠償公司損失萬元，此數(shù)額高于違按比例賠償公司損失萬元，此數(shù)額高于違約金萬元，故公司可以要求胡先生支付賠償金約金萬元，故公司可以要求胡先生支付賠償金萬元。萬元。 這個爭議涉及到了違約金與賠償金的關(guān)系。這個爭議涉及到了違約金與賠償金的關(guān)系。違約金違約金賠償金賠償金聯(lián)系都是違反勞動合同所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任；都是違反勞動合同所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任；主觀要件都是勞動者有過錯；主觀要件都是勞動者有過錯；客觀要件都是勞動者有違約事實?？陀^要件都是勞動者有違約事實。區(qū)別是否寫進是否寫進合同合同合同中有約定才給付，合同中有約定才給付，無約定不給付無約定不給付無

53、論合同中有無相應(yīng)條無論合同中有無相應(yīng)條款都應(yīng)給付，按照實際款都應(yīng)給付，按照實際造成的損失程度來進行造成的損失程度來進行給付給付是否造成是否造成實際損失實際損失不管違反合同約定是否不管違反合同約定是否造成損失，只要雙方在造成損失，只要雙方在合同中約定了違約金條合同中約定了違約金條款，違約方就必須給付款，違約方就必須給付另一方違約金另一方違約金必須是一方違反合同約必須是一方違反合同約定，給另一方造成了實定，給另一方造成了實際損失。際損失。如果違約方給另一方造如果違約方給另一方造成的損失超過違約金的，成的損失超過違約金的，則還應(yīng)給付賠償金，補則還應(yīng)給付賠償金，補償違約金之不足。償違約金之不足。數(shù)額與

54、實數(shù)額與實際損失的際損失的關(guān)系不同關(guān)系不同由于是事先約定，因而由于是事先約定，因而實際發(fā)生的損失可能與實際發(fā)生的損失可能與約定的數(shù)額可能不一致約定的數(shù)額可能不一致按實際損失的大小來確按實際損失的大小來確定的定的續(xù)訂勞動合同時是否有必要再訂試用期？答：勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知第條規(guī)定：“用人單位對工作崗位沒有發(fā)生變化的同一勞動者只能試用一次?！睋?jù)此我們認為，職工改變工種的需要重新訂立試用期，不改變工種的不再規(guī)定試用期。 20012001年年5 5月某私營企業(yè)招聘員工月某私營企業(yè)招聘員工, ,出生于出生于19861986年年7 7月的趙某應(yīng)聘月的趙某應(yīng)聘, ,雙方簽訂了雙方簽訂了1

55、 1年期的勞動合同年期的勞動合同, ,試用期試用期為為3030天天, ,從事貨物裝卸工作從事貨物裝卸工作, ,并規(guī)定如趙某提前解除并規(guī)定如趙某提前解除勞動合同視為違約勞動合同視為違約, ,應(yīng)支付違約金應(yīng)支付違約金10001000元。趙某工作元。趙某工作2 2個月后個月后, ,感到貨物裝卸工作過于繁重感到貨物裝卸工作過于繁重, ,體力不支體力不支, ,于于是向某私營企業(yè)提出解除勞動合同。某私營企業(yè)認是向某私營企業(yè)提出解除勞動合同。某私營企業(yè)認為其行為構(gòu)成違約為其行為構(gòu)成違約, ,要求趙某支付違約金要求趙某支付違約金, ,趙某不同趙某不同意意, ,雙方發(fā)生爭議雙方發(fā)生爭議, ,某私營企業(yè)即以趙某為

56、被申訴人某私營企業(yè)即以趙某為被申訴人向勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請向勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請, ,要求裁決趙某要求裁決趙某承擔(dān)違約責(zé)任承擔(dān)違約責(zé)任, ,支付違約金。支付違約金。 問題：（問題：（1 1）趙某與某私營企業(yè)是否存在勞動法律關(guān)）趙某與某私營企業(yè)是否存在勞動法律關(guān)系系? ?（2 2）勞動爭議仲裁委員會應(yīng)否支持某私營企業(yè)）勞動爭議仲裁委員會應(yīng)否支持某私營企業(yè)的主張的主張? ? 答案要點：答案要點： （1 1）趙某與某私營企業(yè)不存在勞動法律關(guān)系。）趙某與某私營企業(yè)不存在勞動法律關(guān)系。 因為勞動法律關(guān)系因為勞動法律關(guān)系, ,是指勞動者與用人單位依是指勞動者與用人單位依據(jù)勞動法律規(guī)范據(jù)勞動法律規(guī)范, ,在實現(xiàn)勞動過程中形成的權(quán)利義在實現(xiàn)勞動過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。務(wù)關(guān)系。 作為勞動法律關(guān)系主體的勞動者必須具備一作為勞動法律關(guān)系主體的勞動者必須具備一定的條件定的條件, ,即必須具有勞動權(quán)利能力和勞動行為