債法題目╲t簡答題

1、名詞解釋先履行抗辯權，是指當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行之前，后履行一方有權拒絕其履行請求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履地一方有權拒絕其相應的履行請求。履行不能，是指債務人由于某種原因，事實上已不可能履行債務。履行不能使債的目的客觀上無法實現(xiàn)，因而導致債務消滅或者轉化為損害賠償之債。免除：債權人為拋棄債務而對債務人為一方意思表示并發(fā)生債務消滅效力的單獨行為。代物清償：債權人受領他種給付以代原定給付，而使債的關系消滅為代物清償。承攬合同：承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。（承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等工作。承攬合同中，完

2、成工作并交付工作成果的一方當事人是承攬人，接收工作成果并給付報酬的一方當事人是定作人。）侵權行為：指當因故意或過失侵害他人的權利或利益給他人造成損害的行為。過錯推定: 又過失推定是指如果原告能證明其所受的損害是由被告所致，而被告不能證明自己沒有過錯，則應推定被告有過錯并應負民事責任。無過錯責任原則: 也叫無過失責任原則，指行為人損害他人民事權益，不論行為人有無過錯，法律規(guī)定應當承擔民事權益的，依照其規(guī)定。連帶責任：是指依照法律規(guī)定或者當事人的約定，兩個或者兩個以上當事人對其共同債務全部承擔或部分承擔，并能因此引起其內部債務關系的一種民事責任。當責任人為多人時，每個人都負有清償全部債務的責任，各

3、責任人相互間有連帶關系。無因管理：是指沒有法定的或約定的義務，為避免他人利益受損失，自愿管理他人事務或為他人提供服務的行為。不當?shù)美菏侵笡]有合法根據(jù)，取得不當利益，造成他人損失的，得利人應當將取得的不當利益返還受損失的人的一種債權債務關系，不當?shù)美莻男纬稍蛑?，也稱不當?shù)美畟?。好意施惠：指當事人之間無意設定法律上的權利義務關系，而由當事人一方基于良好的道德風尚實施的使另一方受恩惠的關系。其旨在增進情誼的行為。諾成合同,又稱不要物合同。實踐合同的對稱。指僅以當事人意思表示一致為成立要件的合同。諾成合同自當事人雙方意思表示一致時即可成立，不以一方交付標的物為合同的成立要件，當事人交付標的

4、物屬于履行合同，而與合同的成立無關。要約邀請,指希望他人向自己發(fā)出邀約的意思表示。（是當事人訂立合同的預備行為，只是引誘他人發(fā)出要約，不能因相對人的承諾而成立合同。在發(fā)出要約邀請以后，要約邀請人撤回其邀請，只要沒給善意相對人造成信賴利益的損失，要約邀請人一般不承擔責任。）撤銷權,又稱廢罷訴權，是指債權人在債務人與他人實施處分其財產(chǎn)或權利的行為危害債權的實現(xiàn)時，得請求法院予以撤銷的權利。不安抗辯權,是指雙務合同一方當事人依據(jù)合同規(guī)定須先為給付，在對方當事人有難為作出對價給付之虞時，得拒絕先為給付的權利。（是指在雙務合同中，負有先履行義務的當事人有證據(jù)證明對方不能履行義務，或有不能履行義務的可能時

5、，在對方未履行或提供擔保前，有權中止履行合同義務。不安抗辯權又稱中止履行或先履行抗辯權）合同轉讓,是指在合同的內容與客體保持不變的情形下，將合同由原來的主體轉移給別的主體的一種法律行為。情勢變更原則，是指在合同有效成立以后，作為該合同基礎的事由，因不可歸責于雙方而使合同的基礎動搖或者喪失，若繼續(xù)維持原合同則顯失公平，因此允許變更合同內容或解除合同的原則。提存：指由于債權人的原因而無法向其交付債的標的物時，債務人得將該標的物提交給提存機關而消滅債務的制度。附隨義務：指法律無明確規(guī)定，當事人也未明確約定，但為維護對方當事人的利益，并依社會的一般交易觀念，當事人應當負擔的義務。合同,是指平等主體的自

6、然人、法人及其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的意思表示一致的協(xié)議。（婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定）締約過失責任：是指因當事人締約之際具有過失，從而導致合同不成立、無效或被撤銷，使他方當事人受有損害或因當事人違反對他人的照顧和保護義務，使他方當事人受有人身或財產(chǎn)損害，其因該過失承擔的責任，即為締約過失責任。代位權：因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權的權利。（但該債權專屬于債務人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔）要約：是當事人一方向對

7、方發(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：內容具體明確；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束拘束。發(fā)出要約的一方稱要約人，接收要約的一方稱受要約人。格式合同(條款)，指當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商，對方只需全部或不同意的條款。債的保全：指債權人為了防止債務人的財產(chǎn)不當減少而危害其債權，對債的關系以為的第三人所采取的保護債權的法律措施。簡答題1、共同侵權的構成要件是什么?1）主體的復數(shù)性；2）過錯的共同性或行為的直接結合性：3）結果的同一性；4）行為與損害結果之間具有因果關系。2、談談效力待定合同與可撤銷合同的區(qū)別。1）可撤銷合同屬于有

8、效合同，在未被撤銷前，對雙方當事人均發(fā)生效力；效力待定合同實際上是未發(fā)生效力的合同。2）可撤銷合同具有履行效力，而效力待定合同則否。3）導致合同效力待定與可撤銷的法定原因不同。合同可撤銷的法定原因是重大誤解與顯失公平，合同效力未定的合同是無權代理人的訂立的合同與限制行為能力人不能獨立訂立的合同以及有權利瑕疵的合同。3、要約的撤銷與撤回的區(qū)別？要約的撤銷與撤回的目的都是為了使要約失去法律上的效力，雖然二者都是只能在承諾作出之前來進行，但它們卻又存在著區(qū)別：1）撤回發(fā)生在要約生效之前，是對尚未生效的要約阻止其生效的意思表示。而撤銷則是指對已經(jīng)生效但尚未得到承諾的要約消滅其拘束力的意思表示。2）要約

9、撤回之意思表示須于要約到達之前或與要約同時到達時生效。撤銷的意思表示必須再要約到達受要約人之后，受要約人作出承諾之前到達受要約人。3）要約撤回生效，要約不成立。要約撤銷僅限于未被承諾的要約，若要約已獲承諾，合同成立，要約已構成合同意思，自然不能撤銷。4）由于要約的撤銷發(fā)生在要約已經(jīng)生效之后，因此對要約的撤銷有著嚴格的限定4、哪些情況導致合同無效？有下列情形之一的，合同無效：1）一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。3）以合法形式掩蓋非法目的。4）損害社會公共利益。5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。5、簡述締約過失責任的概念和特征。 所謂締約

10、過失責任是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)的誠實信用原則所產(chǎn)生的義務，致另一方的信賴利益的損失，并應承擔損害賠償責任。其特征有： 1)此種責任發(fā)生在合同訂立階段； 2)一方當事人違反了依據(jù)誠實信用原則所產(chǎn)生的義務； 3)造成了另一方信賴利益的損失。6、簡述要約有哪些特征？1）要約必須是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示。2）要約必須具有訂立合同的意圖。3）要約原則上應當向特定的、希望與之締結合同的受要約人發(fā)出。4）要約的內容必須是具體確定和完整的。5）要約必須送達受要約人。7、簡述無過錯責任的特點？ 1)不以行為人主觀上的過錯為責任的構成要件；2）受害人在主張權利時，對加害人主觀上的過錯

11、不負舉證責任；3）加害人可依照法律規(guī)定的抗辯是由而主張免責；4）責任的確定主要從受害人一方的損害程度來考慮，并規(guī)定了最高限額；5）只適用于法律明文規(guī)定的情況下。8、簡述違約責任的內容？（1）違約責任，是合同當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定時，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或賠償損失等違約責任。（2）合同法規(guī)定須根據(jù)違約的具體情況讓違約方承擔下列之一或承擔全部以下三種違約責任：    1)繼續(xù)履行合同。違約方不能履行合同或者不能按時完全履行合同，令相對人不能實現(xiàn)合同預期利益，相對人如果發(fā)現(xiàn)違約方具備履行合同義務的條件，并且繼續(xù)履約對自己有利時，有權要求對方繼續(xù)履

12、行合同，以恢復自己合同的權利。    2)采取補救措施。主要指在已經(jīng)出現(xiàn)質量違約的情況時，違約方采取必要的措施減少合同因質量不符合合同約定的要求導致的損失，以及采取必要的措施為恢復合同的全面履行創(chuàng)造條件，為對方實現(xiàn)合同權利而完成必要的工作。 3)賠償損失。賠償損失是指由于當事人不履行合同或不完全履行合同給對方造成損失時，應當承擔的財產(chǎn)責任。（3）違約責任的歸責原則。一般以無過錯責任為原則，但也有例外，下列合同的違約責任采用過錯責任原則：贈與合同、保管合同、委托合同、倉儲合同、客運合同中承運人對旅客自帶物品的毀損責任。9、簡述債的要素債的要素包括:債的主體,債的內容

13、和債的客體. (1)債的主體是指參與債的法律關系的當事人,包括權利主體和義務主體,即債權人和 債務人. (2)債的內容是債權人享有的權利和債務人負擔的義務的總和,即債權和債務相互對應,相互依存,相互聯(lián)系,統(tǒng)一地構成債的內容.沒有無債權的債務,也沒有無債務的債權. (3)債的客體也稱債的標的,是指債權人的權利和債務人的義務共同指向的對象,是特定的行為，即給付。給付須合法、確定、適格，債的客體或標的不同于債的標的物.10、簡述解除和撤銷的區(qū)別。撤銷是指合同成立后，由于缺少法定的要件或其他原因，當事人行使撤銷權，撤銷合同，使合同自始無效的行為。解除和撤銷雖然都是使合同失效的制度，但二者存在明顯的不同

14、：第一，從適用范圍來看，撤銷的適用范圍比較廣，不僅適用于欠缺有效要件的合同領域，而且適用于有瑕疵的意思表示及民事行為場合；而解除僅僅適用于有效成立的合同為前提而合同消滅的情況。第二，從發(fā)生原因來看，撤銷的原因由法律直接規(guī)定，而解除的原因既有法律規(guī)定的，也有當事人約定的。第三，從發(fā)生的效力看，撤銷都有溯及力，被撤銷的民事行為從行為開始起無效。而解除往往無溯及力，只有當事人有特別約定或法律有特別規(guī)定及違約解除非繼續(xù)性合同時，才有溯及力。11、 債消滅的原因？(1)目的已達到(2)債權人拋棄債權(3)合同之債的當事人雙方約定消滅債的關系。(4)當事人一方行使合同解除權。(5)附條件或附期限的債的關系

15、的消滅。(6)作為債的基礎的法律行為被撤銷。12、我國民法通則規(guī)定的侵權行為歸責原則哪些？（1）過錯責任原則 含義：行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任，即當事人的主觀過錯是構成侵權行為的必備要件的歸責原則。過錯是行為人決定其行動的一種故意或過失的主觀心理狀態(tài)。 在過錯責任下，對一般侵權責任實行“誰主張誰舉證”的原則。 （2）過錯推定責任 含義：指一旦行為人的行為致人損害就推定其主觀上有過錯，除非其能證明自己沒有過錯，否則應承擔民事責任。 此是過錯責任的一種特殊形式，實行舉證責任倒置原則。它只有在法律明確規(guī)定的情形下使用。 （3）無過錯責任原則 含義：指當事人實施了加害行為,不論其主

16、觀上是否有過錯，根據(jù)法律規(guī)定承擔責任的歸責原則。 無過錯原則的適用必須是法律的明確規(guī)定。我國實行的是有條件的、相對的無過錯責任原則，在出現(xiàn)法定免責事由時，有關當事人可全部或部分免除其民事責任。（4）公平責任原則 含義：指損害雙方的當事人均無過錯，但如不補償受害人的損失又顯失公平的，法院可根據(jù)具體情況和公平觀念，要求當事人分擔損害后果。 適用的前提是當事人既無過錯，又不能推定過錯，也不存在法定的承擔無過錯責任的情況。 13、受托人在緊急情況下變更委托人指示的，應當符合哪些條件？須情況緊急；難以和委托人取得聯(lián)系；許妥善處理委托事務；須事后通知委托人。14、特殊侵權責任的構成要件是什么？損害后果、加

17、害行為的違法性、加害行為與加害結果的因果關系15、無因管理的構成要件無因管理的構成要件有四，即為他人管理事務，有為他人管理的意思，沒有法定的或約定義務，不違反本人的意思。1）為他人管理事務。管理他人事務，就是為他人進行管理或者服務。這是成立無因管理的首要條件。但下列事項不能成為無因管理的對象：違法事項；不能發(fā)生債的關系的事項，如純粹宗教的、道德的和屬公益性質的事項；依照法律規(guī)定必須經(jīng)本人授權才能辦理的事項；必須由本人親自辦理的事項，如結婚登記；不作為事項等。 2）為他人管理的意思。指管理人于管理事務時所具有的為他人謀利益的意思。 3）沒有法定或約定義務。 無因管理中所謂“無因”，就是指“沒有法

18、定或約定義務”。沒有法定或約定義務是無因管理成立的重要條件。因此在下列情況下就不能發(fā)生無因管理：管理人負有法定義務；管理人負有約定義務。4）不違反本人意思。管理人在管理他認得事務時，原則上不得違反本人的意思。16、不當?shù)美臉嫵梢ㄒ唬┦苡胸敭a(chǎn)上的利益，指受益人因與他方當事人之間利益的不當變動而取得財產(chǎn)利益。包括財產(chǎn)或利益積極地增加：取得財產(chǎn)或其他財產(chǎn)利益；財產(chǎn)權的擴張或其效力增強；所有權或其他權利上負擔的消滅。財產(chǎn)或利益消極的增加：債務消滅或縮??；本應設定的權利負擔而未設定；勞務的使用或物之使用。（二）致他方受有損失。在因給付而發(fā)生不當?shù)美膱龊?，損失表現(xiàn)為受損人失去其既存利益；在非因給付

19、而發(fā)生不當?shù)美膱龊?，損失表現(xiàn)為受損人得為增加的利益而未增加。從某種意義上說，受益人所取得的利益即為受損人的損失。 （三）取得利益與受損失之間有因果關系，指受損人的損失是受益人受益所造成的結果。但是，受損人的損失與受益人的受益，范圍、標的物的形態(tài)、時間上不必相同。（四）沒有法律上的依據(jù)。指沒有受取和保持利益的合法原因，并非指財產(chǎn)或權利的取得缺少直接的法律根據(jù)。17、簡述債的概念和特征(1)債的概念。債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權利和義務關系。在債的關系中，一方享有請求他方為一定行為或不為一定行為的權利，而他方則負有滿足該項請求而為特定行為或不為行為的義務。享有

20、權利的一方稱債權人，負有義務的一方稱債務人。 (2)債的特征。債作為特定當事人之間的民事法律關系，其特征可表述為如下幾個方面：債是民事法律關系的一種，是一種財產(chǎn)法律關系。民事法律關系可分為人身關系與財產(chǎn)關系兩大類，債的關系屬于財產(chǎn)關系，債權屬于財產(chǎn)權。換言之，債是具有直接的經(jīng)濟利益內容的法律關系。同時，債反映的財產(chǎn)關系是動態(tài)的財產(chǎn)關系。債是特定的當事人之間的法律關系。債權人的權利原則上只對債務人發(fā)生效力，而債務人也僅對債權人負擔義務。換言之，在債的關系中，債權人和債務人都是特定的。所以民法理論上將債稱為相對的法律關系，將債權稱為對人權和相對權。債是以特定行為(給付)為客體的法律關系。債的客體是

21、指債權債務共同指向的對象，也稱為債的標的。作為債的客體的行為在民法理論上稱為“給付”。債為當事人實現(xiàn)其特定利益的法律手段。債權對于債務人來說，尚非一種現(xiàn)實的利益。債權人特定利益的實現(xiàn)，有賴于債務人履行其應為的給付義務。債的作用就在于確認債務人負有給付義務，債務人違反給付義務時，即給予法律上的強制。債為當事人之間的特別結合關系。將當事人結合在一起的，或者是基于彼此的信賴，或者是立法者對于某種社會政策的考慮。由于這種特別的結合當事人之間發(fā)生了以給付為標的的權利義務關系。 18、債權讓與的效力 （1）債權讓與的內部效力，第一，所讓與的債權由原債權人（讓與人）移轉于第三人（受讓人）。第二，讓與人向受讓

22、人移轉債權時，依附于債權的從權利一并移轉，但該項權利專屬于債權人自身的除外。第三，讓與人應將債權的證明文件全部交付受讓人，包括債務人出具的借據(jù)，票據(jù)，合同文書等；讓與人還應將有關主張債權的一切必要情況，告知受讓人；讓與人占有的擔保物也應全部交付。第四，讓與人對讓與的債權負擔保責任，凡因債務人主張得對抗原債權人的事由而使受讓人的利益受到損害的，讓與人應當負責。（2）債權讓與的外部效力 ，債權讓與的外部效力可分為讓與人與債務人之間的效力和受讓人與債務人之間的效力。第一，讓與人與債務人之間的效力 ，在讓與人與債務人之間，當債務人收到債權讓與的通知時，二者完全脫離關系。第二， 在受讓人與債務人之間的效

23、力，債務人收到債權讓與的通知后，即應該將受讓人作為債權人而履行債務。19、合同生效的條件 合同生效的要件，通?？梢苑譃橐话闵б吞貏e生效要件。一般生效要件包括： （1）當事人。締約時，當事人必須具備相應的締約能力。對締約能力有無的判斷，應當以締約時為準。 （2）意思表示真實。當事人效果意思與表示真實一致的，為意思表示真實。 （3）標的明確。標的是法律行為的重要要素，指的是當事人依法律行為所指向的事項或內容。合同標的的確定，要求在合同成立時已經(jīng)確定，或處于將來履行時可以確定的狀態(tài)。 （4）不違反強制性法律規(guī)范及公序良俗。不違反強制性法律規(guī)范及公序良俗，即合同的目的及內容適法性質原則。一般而言

24、，合同只要具備一般生效要件就可產(chǎn)生當事人期望的法律后果。在合同自由原則下，若當事人對合同的生效與解除、生效與終止附加條件和期限，則合同的效力取決于所附條件的成就與否、期限屆滿與否。20、侵權責任與違約責任的區(qū)別：第一，歸責原則不同。侵權責任以過錯責任原則為一般原則，而違約責任以嚴格責任原則為一般原則 ，以過錯責任為補充。第二，舉證責任不同。過錯責任實行“誰主張誰舉證”。嚴格責任原則實行舉證責任倒置。第三，違反義務不同。侵權行為違反的是不得侵害他人財產(chǎn)或者人身的法定義務。違約行為違反的是合同當事人之間的約定義務。因此，侵權行為和違約行為的竟合以當事人存在合同關系為條件。第四，訴訟時效不同。因侵權

25、行為產(chǎn)生的損害賠償請求權一般適用2 年的訴訟時效，因身體受到傷害而產(chǎn)生的損害賠償請求權的訴訟時效為1年。因違約行為產(chǎn)生的損害賠償請求權的時效一般為2年；延付或者拒付租金爭議、寄存財物被子丟失或者毀損爭議適用1年的訴訟時效；國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議的訴訟時效為4年。第五，構成要件和免責事由不同。侵權責任以損害事實為構成要件，無損害即無責任；違約責任不以實際損害為要件。侵權責任的免責事由具有法定性，即由法律明文規(guī)定；違約責任具有任意性，即可以通過當事人之間的免責條款予以減輕或者免除。第六，責任方式不同。侵權責任以賠償損失為主，其他多種責任方式為輔。違約責任以支付違約金為主，在適用損害賠

26、償時，當事人可以約定損害賠償額的計算方法。第七，責任范圍不同。侵權責任的責任范圍包括財產(chǎn)損失、人身損害和精神損害。第八，第三人的責任不同。對自己的行為負責決定了行為人僅對自己實施的侵權行為負責，而合同相對性規(guī)則決定了債務人對第三人行為引起的違約承擔違約責任，然后向第三人追償。第九，訴訟管轄不同。因侵權行為糾紛提起的訴訟，由侵權行為實施地、侵權結果發(fā)生地或者被告住所地人民法院管轄。因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽定地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。21、債權讓與的要件？ 1）須存在有效的債權，且債權的讓與不改變其內容 2）被讓與的債權須具

27、有可轉讓性  3）讓與人與受讓人須就債權的轉讓達成合意  4）債權的讓與需要通知債務人，不通知債務人的僅對債務人不發(fā)生效力，在債權人和受讓之間有效。 5）法律、行政法規(guī)對債券讓與有特別規(guī)定或者當事人有特別約定的，債券讓與須依該特別規(guī)定或者特別約定。案例題1、養(yǎng)馬專業(yè)戶鄧某發(fā)現(xiàn)路邊有一匹無人看管的馬，把馬帶回家。 養(yǎng)馬專業(yè)戶鄧某發(fā)現(xiàn)路邊有一匹無人看管的馬，把馬帶回家。 有一匹無人看管的馬 回家后到處打聽都沒有發(fā)現(xiàn)附近有誰丟了馬， 回家后到處打聽都沒有發(fā)現(xiàn)附近有誰丟了馬， 誰丟了馬 于是就將該馬與自 己的馬一起飼養(yǎng)，沒過幾天，馬配了種，懷上了小馬駒。不久， 己的馬一起

28、飼養(yǎng)，沒過幾天，馬配了種，懷上了小馬駒。不久， 鄰村的何某找到鄧某， 說明是自己丟了馬， 鄰村的何某找到鄧某， 說明是自己丟了馬，經(jīng)確認丟失的母馬確 實為何某所有。何某要求把馬領走，但鄧某認為母馬可以領走， 實為何某所有。何某要求把馬領走，但鄧某認為母馬可以領走， 但母馬產(chǎn)下的馬駒應歸自己所有， 因為是由于自己的精心飼養(yǎng)和 但母馬產(chǎn)下的馬駒應歸自己所有， 照料才使母馬懷上馬駒， 照料才使母馬懷上馬駒， 母馬懷上馬駒 但何某認為自己的母馬生下的馬駒理所 當然屬于自己所有，雙方爭執(zhí)不下。 當然屬于自己所有，雙方爭執(zhí)不下。 問題 1）鄧某照料馬的行為法律上屬于什么行為？請說明理由。 鄧某照料馬的行為

29、法律上屬于什么行為？請說明理由。 2）鄧某要求日后產(chǎn)的馬駒歸自己所有的主張能否成立？請說 鄧某要求日后產(chǎn)的馬駒歸自己所有的主張能否成立？ 明理由。 明理由。 3）假如在鄧某照料馬時，馬突然發(fā)狂，踢傷鄧某，鄧某某為 假如在鄧某照料馬時，馬突然發(fā)狂，踢傷鄧某， 應如何處理？ 此支付醫(yī)療費 200 元，應如何處理？4)假如在鄧某照料馬期間，馬突然遭雷擊死亡，幾天后何某 假如在鄧某照料馬期間，馬突然遭雷擊死亡， 某找到鄧某要求賠償，如何處理？ 某找到鄧某要求賠償，如何處理？ 答案 1) 鄧某照料馬的和為構成無因管理。根據(jù)法律規(guī)定，沒有法 鄧某照料馬的和為構成無因管理。根據(jù)法律規(guī)定， 定或者約定的義務，

30、為避免他人利益受損進行管理或者服務的， 定或者約定的義務，為避免他人利益受損進行管理或者服務的， 義務 構成無因管理。 構成無因管理。因此鄧某為他照料丟失的馬的行為無因管理， 因此鄧某為他照料丟失的馬的行為無因管理，作 為無因管理人，其有權要求受益人償付因此而支付的必要費用。 為無因管理人，其有權要求受益人償付因此而支付的必要費用。2) 鄧某要求日后產(chǎn)下的馬駒歸自己所有的主張不能成立， 鄧某要求日后產(chǎn)下的馬駒歸自己所有的主張不能成立，因 為馬駒在性質屬于天然孳息， 天然孳息在與原物分離之前是原物 為馬駒在性質屬于天然孳息， 的一部分， 與原物分離之后它的所有權也應當隨原物的所有權歸 的一部分，

31、 所以鄧某的主張不能成立， 但何某必須向鄧某支付照料馬所 屬。 所以鄧某的主張不能成立， 支出的飼料綱或其他管理費用。 支出的飼料綱或其他管理費用。 3) 鄧某有權要求何某支付其為此支付的 200 無醫(yī)療費。因為 無醫(yī)療費。 在無因管理之債中，本人應當償付管理在管理事務中所受的損 在無因管理之債中，本人應當償付管理在管理事務中所受的損 失。4) 鄧某不用向何某進行賠償。根據(jù)民法原理，在無因管理之 鄧某不用向何某進行賠償。根據(jù)民法原理， 債中， 在管理人有故 債中，如果管理人給進行管理的標物造成損害的， 如果管理人給進行管理的標物造成損害的， 意或重大過失的，應負賠償責任。在本案中， 意或重大過

32、失的，應負賠償責任。在本案中，動物死亡是由不可 抗力造成的，管理人沒有過錯，故不承擔賠償責任。 抗力造成的，管理人沒有過錯，故不承擔賠償責任。2、張某一家五口從北京去青島旅游，購買了某旅游運輸公司的往返長途車票，旅游公司承諾為一般客車有空調。當張某一家準備上車時，發(fā)現(xiàn)該長途客車并沒有空調，旅游公司反復道歉說因為旅游旺季，客車供應吃緊，只能臨時調來一輛，并承諾到青島后一定換車，張某一家只能同意。在返回北京時，旅游公司果然換了一輛豪華大巴，在返回途中，張某的行李從行李架上落下砸傷了張某的兒子，同時包中有一個在青島購買的珊瑚也碎了。張某訴之法院請求旅游公司賠償。旅游公司辯稱，在旅客上車后，公司員工已

33、經(jīng)謹慎的檢查了行李的安放情況，由于張某隨意挪動行李，造成行李放置不穩(wěn)，一切責任應當由張某承擔。張某否認自己移動過行李。旅游公司在達到北京后，要求車上乘客補交因換乘豪華大巴的費用，乘客不交，旅游公司訴至法院，乘客代表提出反訴稱，旅游公司擅自變更合同，在去青島途中沒有提供有空調的客車，要求減少票款。試問：1）張某一家與旅游運輸公司訂立的運輸合同，何時成立，何時生效？答：該運輸合同自旅游公司交付客票時成立，自檢票時生效?？瓦\合同的成立與生效時間是不同的。承運人交付客票時雙方達成合意，合同成立，檢票時合同生效。2）旅客要求旅游公司減收票款的要求能否得到法院支持？旅游公司要求旅客補交票款的要求能否得到支

34、持？答：旅客要求旅游公司減收票款的要求可以得到法院的支持。旅游公司要求旅客補交票款的要求不應得到支持。客運合同中，旅客的利益優(yōu)先，況且運輸公司違約在先。因此旅游公司加收票款的要求不能得到支持，旅客減收票款的要求可以得到支持。3）在張某與旅游公司的訴訟中，舉證責任由誰承擔？答：在張某與旅游公司的訴訟中，舉證責任由張某承擔，張某必須證明承運人有過錯。因為在客運合同中，對于旅客隨身攜帶的財產(chǎn)的毀損、滅失，承運人承擔過錯責任。3、張某在一風景區(qū)旅游，爬到山頂后，見一女子孤身站在山頂懸崖邊上，目光異樣，即心生疑惑。該女子見有人來，便向懸崖下跳去，張某情急中拉住女子衣服，將女子救上來。張某救人過程中，隨身

35、攜帶的價值2000元的照相機被碰壞，手臂被擦傷；女子的頭也被碰傷，衣服被撕破。張某將女子送到山下醫(yī)院，為其支付各種費用500元，并為包扎自己的傷口用去20元。當晚，張某住在醫(yī)院招待所，但已身無分文，只好向服務員借了100元，用以支付食宿費。次日，輕生女子的家人趕到醫(yī)院，向張某表示感謝。（1）張某與輕生女子之間存在何種民事法律關系？答：因張某的救助行為使二者之間發(fā)生無因管理關系(2)張某的照相機被損壞以及治療自己傷口的費用女子應否償付？為什么？答：應當由女子償付，因為此系張某實施管理行為所造成的，而且張某自己沒有過失； (3)張某為女子支付的醫(yī)療費等費用能否請求女子償付？為什么？答：能。因為此為

36、張某在管理事務中支出的必要費用。(4)張某向服務員借的100元，應當由誰償付？為什么？答：由女子償付。因受益人對無因管理行為中發(fā)生的正當債務有清償之義務?；虼鹩蓮埬硟敻丁Ｒ蛟摽钕祻埬乘?，基于合同的相對性原理。(5)張某能否請求女子給付一定的報酬？為什么？答：不能。因為無因管理是無償性的。但但如果女方自愿給予，法律可以接受。(6)張某應否賠償女子衣服損失？為什么？答：不應賠償。因為此系在緊急情況下無過失造成。 4、甲廠因急需柴油，與乙廠簽訂了一份買賣合同。雙方商定，乙方在一個月內籌集0號或10號柴油10噸供給甲廠，每噸單價為1200元。合同生效后，甲方按照合同約定支付了2000元定金。乙廠也在

37、合同生效后的第25天，依約定向某廠發(fā)運了0號柴油10噸。因當時氣溫下降，0號柴油無法投入使用，故甲廠要求乙廠改供10號柴油，或者退貨。乙廠認為其所供0號柴油符合國家質量標準和合同規(guī)定，既不應換貨，也無貨可換；同時要求甲廠依約支付貨款，不能退貨。問題：(1)本案合同所生之債為簡單之債還是選擇之債?(2)本案乙廠的做法是否適當?甲廠要求乙廠換貨或退貨的理由是否成立?為什么?答：（1）本案合同所生之債是選擇之債。所謂選擇之債是有選擇權的當事人得從兩個以上 的標的中選擇其一來履行的債。本案中，債務人乙廠可以選擇0號或10號柴油供給甲廠，因此，屬于選擇之債。 （2）本案乙廠的做法適當。甲廠要求乙廠換貨或

38、退貨的理由不成立。因為在選擇之債中，當事人雙方可以約定選擇權的歸屬，沒有約定的，由債務人行使選擇權。本案中，甲乙的合同中沒有明確約定選擇權的歸屬，故乙廠行使選擇權確定履行標的的做法是正確的，且甲廠已經(jīng)接受了乙廠的履行，故甲廠要求改變履行標的或退貨的請求無理。5、2007年2月10日，甲公司與乙公司簽訂了一份購買乙公司生產(chǎn)的1000臺A型微波爐的合同，約定由乙公司3月10日前辦理托運手續(xù)，貨到付款。乙公司如期辦理了托運手續(xù)，但裝貨時多裝了50臺B型微波爐。甲公司于3月13日與丙公司簽訂合同，將處于運輸中的前述合同項下1000臺A型微波爐賣給丙公司，約定貨物質量檢驗期為貨到后10天內。3月15日，

39、上述貨物在運輸途中突遇山洪爆發(fā)，致使100臺A型微波爐受損報廢。3月20日貨到丙公司。4月15日丙公司以部分貨物質量不符合約定為由拒付貨款，并要求退貨。顧客張三從丙公司處購買一臺B型微波爐，在正常使用過程中微波爐發(fā)生爆炸，致張三右臂受傷，花去醫(yī)藥費1200元。問題：1）如乙公司辦理完手動手續(xù)后即請求甲公司付款，甲公司就否付款？為什么？答：不應當。因為合同約定貨到付款，貨物尚未到，甲公司據(jù)合同法第67條享有先履行抗辯權。2）乙公司辦理完托運手續(xù)后，貨物所有權歸誰？為什么？答：屬于甲公司，因為交付已經(jīng)完成，根據(jù)合同法第133條，標的物所有權自交付時起轉移。3）對因山洪爆發(fā)報廢的100臺微波爐，應當

40、由誰承擔風險損失？為什么？對于乙公司多裝的50臺B型微波爐，應如何處理？為什么？答：由丙公司承擔，因為根據(jù)合同法第144條，出賣人出賣交由承運人運輸在途的標的物的意外風險自合同成立時由買受人承擔。乙公司有權請求丙公司返還。因為根據(jù)民法通則第92條其已經(jīng)構成不當?shù)美?。張三可向丙公司索賠，也可向乙公司索賠。因為對于產(chǎn)品缺陷造成的人身損害，根據(jù)產(chǎn)品質量法第43條，消費者可以向產(chǎn)品的銷售者或者生產(chǎn)者要求賠償。6、胡某（21歲）與王某（19歲）一天下午在集市上閑逛，發(fā)現(xiàn)一頭母豬在街邊躺臥（符合當?shù)亓晳T）。胡某便對王某說：“去逗逗它?！蓖跄潮闶捌鹨皇瘔K向母豬砸去。母豬被砸中后負痛躍起往前猛沖。這時60歲老

41、太太高某正在街上走，見母豬向她沖來便往街邊急閃，將街邊一陶瓷品推翻，損失價值1000元。另外高老太太由于躲閃未及時而被母豬撞倒在地摔傷右腿，花去醫(yī)藥費、住院費等共計2000元。為此發(fā)生糾紛。問題：（1） 高老太太因閃躲母豬而撞翻陶瓷制品的行為屬于什么性質的行為？是否承擔民事責任？（2） 胡某和王某的行為是否構成共同侵權？為什么？（3） 陶瓷制品的損失由誰承擔？為什么？答：（1）緊急避險行為，不承擔民事責任。高老太太為避開母豬傷害的危險，而損害第三方利益，且并未超過必要的限度，其行為屬于緊急避險。根據(jù)民法通則第129條的規(guī)定，高老太太對其由于緊急避險行為而造成的損害不承擔民事責任。 （2）構成共

42、同侵權行為。存在共同的意思聯(lián)絡。民法通則第30條規(guī)定，二人以上共同侵權造成他人損害的，應當承擔連帶責任。胡某和王某對損害造成具有共同過錯，就承擔連帶責任。 （3）由胡某和王某共同承擔。險情引起人承擔民事責任。根據(jù)民法通則第129條的有關規(guī)定，因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔民事責任。胡某和王某為險情引起人，故應對該損害承擔民事責任7、公民王某承包村里的魚塘，經(jīng)過精心飼養(yǎng)經(jīng)營，收成看好，就在魚要大量出塘上市之際，王某不幸溺塘而死，而其兩個兒子都在外地打工，無力照管魚塘。王某的同村好友李某便主動擔負起照管魚塘的任務，并組織人員將魚打撈上市出賣，獲得收益4萬元，其中，應向村里上繳1萬元，

43、李某組織人員打撈及賣魚所花費的勞務費及其他必要費用共計2000元。現(xiàn)李某要求王某的繼承人支付2000元費用，并要求平分所剩28萬元款項。 問：(1)公民李某的行為屬于什么性質? (2)李某的要求是否合法?答：(1)李某的行為屬于無因管理。無因管理是沒有法定或者約定的義務，為避免他人利益受損失而進行管理或服務的行為。在本案中，李某在王某死后其魚塘無人照管的情況下，為了王某的利益，主動為其管理，應認定為無因管理。 (2)李某要求支付2000元費用應予支持，平分28萬元余款的要求不予支持。因為根據(jù)民法通則的有關規(guī)定，李某為王某的繼承人提供無因管理，有權要求受益人償付由此而支出的必要費用，即2000元

44、。而平分28萬元余款的要求沒有法律依據(jù)，不應支持。8、張某以放牧為生，某日突然發(fā)現(xiàn)自己的牛群里多了一頭大黃公牛，周圍的人也無人詢問牛。張某遂將此牛放在自己的牛群里一起放養(yǎng)。幾天后該牛失足掉到山谷里摔死了。張某賣牛得款1200元。張某賣完牛肉就與鄰居王某說，其暫時代為保管賣牛肉款。但回家后張某改變主張，用買牛所得錢款為自己的妻子購買了一條項鏈。但失主李某終于找到了張某，要求張某返還賣牛肉款。張某先分辯牛是自己的，后又認為牛又不是他偷的，也不是撿的，是牛自己跑來的，合理合法，拒不返還。李某只好訴到法院，要求張某返還賣牛肉款1200元。 問：(1)張某賣牛肉的行為是什么性質的行為? (2)張某拒不返

45、還賣牛肉款的行為是什么性質的行為?(3)李某的訴訟請求是否應當支持?答：(1)張某賣牛肉的行為屬于無因管理。本案中，張某見自己牛群里多出一頭牛后，替為放養(yǎng)，在牛摔死之后又將牛肉賣掉，并對自己的鄰居說其將暫時代為保管賣牛肉款，意即在牛的主人到來之時，他將返還所得利益，是為替牛主人代管事務的無因管理行為。 (2)張某拒不返還賣牛肉款的行為是侵權行為。侵權行為是不法侵害他人合法權益的行為。本案中，張某拒絕返還賣牛肉款，侵害了牛的主人的財產(chǎn)權益，構成侵權，應承擔相應的法律責任。(3)李某的訴訟請求應當予以支持。因為根據(jù)民法通則的規(guī)定，侵占他人財產(chǎn)的，應當返還財產(chǎn)。本案中，張某應將賣牛肉款1200元返還

46、給財產(chǎn)被侵占的牛的主人。9、某晚11時許，甲回家時，發(fā)現(xiàn)離家門不遠處放著一輛自行車。甲將該車帶回家放置自家車棚內，準備第二天送去派出所招領。次日早晨，甲起床后發(fā)現(xiàn)自行車被盜，即向派出所報案。此時，自行車主乙跟蹤找自行車，得知甲將該車帶回家而被盜，遂要求甲賠償其損失。問：(1)甲的行為是否構成無因管理?為什么?(2)甲是否應賠償乙的損失?答：(1)甲的行為構成無因管理。因為根據(jù)民法通則的規(guī)定，甲的行為不是源于法定或約定的義務，是為了避免自行車主乙的利益受損失而進行管理，因此構成無因管理。(2)甲不應賠償乙的損失。因為甲已經(jīng)盡了注意義務，進行了適當?shù)墓芾?，將自行車存放于車棚內。車被盜非出于甲的過失

47、，故甲不賠。9、甲公司向乙商業(yè)銀行借款10萬元，借款期限為1年。借款合同期滿后，由于甲公司經(jīng)營不善，無力償還借款本息。但是丙公司欠甲公司到期貨款20萬元，甲公司不積極向丙公司主張支付貨款。為此，乙商業(yè)銀行以自己的名義請求法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)，以償還甲公司借款。問：(1)法院是否支持乙商業(yè)銀行的請求?(2)若乙商業(yè)銀行行使代位權花費3000元必要費用，此費用應由誰承擔?答：(1)法院應支持乙商業(yè)銀行的請求。合同法規(guī)定：“因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外?！北景钢?，甲公司怠于行使對丙公司的債權，損

48、害了債權人乙商業(yè)銀行的利益。因此，乙銀行有權行使代位權，請求人民法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)以償還甲公司的借款。 (2)花費的3000元費用應由甲公司承擔。合同法規(guī)定：“代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的費用，由債務人負擔?！惫时景钢幸疑虡I(yè)銀行的費用應由債務人甲公司承擔10、田某，現(xiàn)年16歲，一天她到當?shù)匕儇洿髽且?00元的價格為自己購買了一條項鏈?；丶液蟊黄涓赴l(fā)現(xiàn)，并要求百貨大樓退款，田某則稱，自己雖仍上中學，但已經(jīng)有自理能力，因而拒絕退回項鏈。請問：（1）田某的買賣行為是否已經(jīng)生效? （2）田某的父親要求百貨大樓退款是否合乎法律規(guī)定? （3）如果田某購買的為價值30元的文具，其父是否有權主張百貨大樓退款? （4）本案中，如果百貨大樓得知田某為16歲，可否在田某之父主張退款前要求撤銷本合同? （5）如果田某與百貨大樓經(jīng)理有親戚關系， 經(jīng)理以幫助失學兒童為名捐給田某財物，實際上田某并非失學兒童，該合同是否有效? 答：（1）田某未滿18歲，屬于限制民事行為能力人，根據(jù)合同法第47條之規(guī)定，其訂立的合同，只有經(jīng)法定代理人追認后，才使合同生效，因此該合同尚未生效，屬于效力未定的合同。 （