第十章 股東資格及股東權(quán)利

1、第十章 股東及股東權(quán)利第一節(jié) 股東資格一、 股東資格的限制股東是指向公司出資或者認購股份，并且記載于公司章程或者股東名冊上的人。欲成為股東，必須首先具有股東資格。股東資格，是投資人取得和行使股東權(quán)利、履行股東義務的基礎。一般而言，股東資格的取得，與投資人的個性特征毫無關聯(lián)。投資人的性別、年齡、職業(yè)、身體狀況等情形，法律均在所不問。在這一意義上說，通過投資獲取財富是公民實現(xiàn)憲法賦予的經(jīng)濟權(quán)利的具體體現(xiàn)。然而，出于維護經(jīng)濟安全及正常投資秩序的考慮，一些特定群體的股東資格受到限制。（一）公權(quán)機關。（二）證券市場監(jiān)管人員及市場從業(yè)人員。（三）不具有完全民事行為能力的人的發(fā)起人資格。（四）不具有本國境內(nèi)

2、住所的外國人的發(fā)起人資格。（五）公司成為自身股東的資格。二、股東身份的取得 股東身份的取得，主要包括原始取得和繼受取得兩種方式。 （一）原始取得 原始取得，是指投資者基于其股權(quán)投資（equity investment）而取得股東資格。1.公司設立發(fā)行2.公司增資發(fā)行 （二）繼受取得1.贈與。我國合同法第185條規(guī)定，贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。第186條規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。 舉例：（1）張三，股權(quán)轉(zhuǎn)移。 （2）用于社會公益。2.繼承。（

3、1）有限責任公司：第七十六條自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。（2）股份有限公司：按照繼承法。3.受讓。有償。另外講述。 三、股東身份的認定（一）股東身份認定的一般規(guī)則1.實質(zhì)要件：投資者向公司出資或具有其他合法取得出資份額或股權(quán)的事由。這是投資者獲得股東身份的基礎證據(jù)。它包括兩部分內(nèi)容：其一，股東原始取得股權(quán)的出資證明書。其二，股東繼受取得股權(quán)的證據(jù)，包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、贈與合同、遺囑、夫妻財產(chǎn)分割協(xié)議、共有財產(chǎn)分割協(xié)議等等。2.形式要件：投資者的姓名或名稱被記載于公司章程或者股東名冊中。必須區(qū)分有限責任公司與股份有限公司。我國公司法要求有限責任公司

4、的公司章程記載股東姓名或名稱 我國公司法第25條第4項規(guī)定，有限責任公司章程應當載明股東的姓名或者名稱。，而對于股份有限公司，則要求記載發(fā)起人的姓名或名稱。我國公司法第82條第5項規(guī)定，股份有限責任公司章程應當載明發(fā)起人的姓名或者名稱。在這種情況下，如何確定股份有限公司的股東地位？股東身份的形式要件是公司置備的股東名冊。我國公司法第97條規(guī)定，股份有限公司應當將股東名冊置備于本公司。公司法第131條規(guī)定，公司發(fā)行記名股票的，應當置備股東名冊，記載下列事項：（1）股東的姓名或者名稱及住所；（2）各股東所持股份數(shù)；（3）各股東所持股票的編號；（4）各股東取得股份的日期。發(fā)行無記名股票的，公司應當記

5、載其股票數(shù)量、編號及發(fā)行日期。證券登記結(jié)算機構(gòu)的股權(quán)登記材料會提供股東名冊。（二）股東身份認定的特殊原則1.投資者已經(jīng)出資或者依法定事由繼受了股權(quán)，但公司卻沒有簽發(fā)出資證明書或者交付股票。（1）有限責任公司第三十二條 有限責任公司成立后，應當向股東簽發(fā)出資證明書。第七十四條依照本法第七十二條、第七十三條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。（2）股份有限公司第一百二十六條股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。 公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東

6、所持股份的憑證。股東有權(quán)請求公司簽發(fā)股票。但如果是上市公司，則投資者的股東身份可以通過股票交易記錄予以證明。因為上市公司不發(fā)行有形的股票，所有的交易都是以簿記的方式進行。故而，投資者無權(quán)、也無須請求公司交付股票。證券登記結(jié)算公司。2. 投資者已經(jīng)出資或者依法定事由繼受了股權(quán)，但公司章程或股東名冊卻沒有記載或者沒有變更記載。3. 投資者已經(jīng)出資或者依法定事由繼受了股權(quán)，但公司卻未在工商行政管理機關進行登記或者變更登記。4.公司章程或股東名冊對股東姓名進行了記載，但股東出資或者繼受行為存在瑕疵。5.公司章程或股東名冊上記載的股東，與實際出資人或?qū)嶋H繼受人并不相符。這種名實不符的情形包括兩類：其一，

7、隱名股東。其二，盜名股東。出資人以現(xiàn)實世界中不存在的虛擬人的名義履行出資義務或者認購股份。第二節(jié) 股東名冊一、股東名冊的概念股東名冊（list of shareholders），是指公司依法設置的記載股東及其所持股份的簿冊。兩種形態(tài)，紙質(zhì)與電子二、股東名冊的置備及記載（一）有限責任公司。我國公司法第33條規(guī)定，有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項：（1）股東的姓名或者名稱及住所；（2）股東的出資額；（3）出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。 （二）股份有限公司。我國公司法第97條規(guī)定，股份有限公司應當將股東名冊置備于本公司。公司法第131條規(guī)定，公司發(fā)行

8、記名股票的，應當置備股東名冊，記載下列事項：（1）股東的姓名或者名稱及住所；（2）各股東所持股份數(shù)；（3）各股東所持股票的編號；（4）各股東取得股份的日期。發(fā)行無記名股票的，公司應當記載其股票數(shù)量、編號及發(fā)行日期。公司法第140條第1款規(guī)定，記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。三、股東名冊的效力1.推定效力。我國公司法第33條第2款規(guī)定，記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。 2.對抗效力。我國公司法第33條第3款規(guī)定，公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的

9、，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。三、股東名冊的封閉與在冊日期（一）股東名冊的封閉股東名冊的封閉，是指為便于確定股東權(quán)的行使主體，而在一定的時間內(nèi)停止股東名冊的記載。我國公司法第140條第2款規(guī)定，股東大會召開前二十日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準日前五日內(nèi)，不得進行前款規(guī)定的股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（二）在冊日期在冊日期（record date），是指在某一特定時期在股東名冊上記載的股東，被認為是有權(quán)行使股東權(quán)利的股東。在冊日期可以獨立使用，也可以與股東名冊的封閉同時使用。第三節(jié) 股東權(quán)利一、分紅權(quán)，又稱股利分配請求權(quán)二、剩余財產(chǎn)分配請求四、新增資本的優(yōu)先購買權(quán)五、表決權(quán)：累積投票權(quán)六、查閱權(quán)七、提案權(quán)八、轉(zhuǎn)讓權(quán)第七十二條有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成