《合同法》的違約責任

1、XX 年 X 銷售渠道業(yè)務代表 2002 年終工作總結(jié)2002 年度個人工作總結(jié)秋去冬來，寒冷的季節(jié)已不知不覺的來臨了，隨著時間 的 推移，我到商用事業(yè)部已快十個月了。此刻的我對于回憶 這些 令人即興奮又緊張的日子，真實思緒萬千。這其中有對 過去十 個月的回憶，忙碌了十個月，雖耗費了許多的精力和 時間，但 卻未近人意；也有對新一年的希望，希望能有機會 重新開始。 回首走過的路，無論成功還是失敗都將成為我工 作在合法有效 的合同關系，若當事人之間不存在有效的合同 關系，則無違約 責任可言；其二，違約責任是以違反合同義 務為前提，沒有違 反合同義務的行為，便沒有違約責任。第 二，違約責任具有相 對

2、性。違約責任的相對性，是指違約責 任只能在特定的當事人 之間發(fā)生，合同關系以外的第三人 , 不負違約責任。第三，違約 責任具有補償性。違約責任，主 要是一種財產(chǎn)責任。承擔違約 責任的主要目的在于補償合同 當事人因違約行為所遭受的損失。 從合同法所確認的違約責 任方式來看，無論是強制實際履行， 還是支付違約賠償金 , 或者采用其他補救措施，無不體現(xiàn)出補償 性，當然，在特定 情況下并不排除處罰性。第四，違約責任的 可約定性。根據(jù) 合同自愿原則，合同當事人可以在合同中約定 違約責任的方 式，違約金的數(shù)額等，但這并不否定違約責任的 強制性，因 為這種約定應限制在法律許可的范圍內(nèi)。、違約責任的歸責原則綜

3、觀各國立法實踐，對違約責任歸責原則的規(guī)定主要有 錯責任原則和嚴格責任原則。我國合同法確定了嚴格責任原則。合同法第 107 條規(guī)定： “ 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不 符 合約定的，應當承擔繼續(xù)履行，采取外救措施或賠償損失 等違 約的責任。 " 這里所確定的即為嚴格責任原則。所謂嚴格責任，又稱無過錯責任，是指違約發(fā)生以后 , 確定 違約當事人的責任，應主要考慮違約的結(jié)果是否因違約 方的行 為造成，而不考慮違約方的故意或過失。合同法 中把歸責 原則確定嚴格責任的理由主要有：第一，嚴格責任 的確立并非 自合同法開始，在民法通則以及涉外 經(jīng)濟合同法、 技術合同法中也有關于嚴格責

4、任的規(guī)定。 第二，嚴格責任 具有方便裁判和增強合同責任感的優(yōu)點。第 三，嚴格責任原則 符合違約責任的本質(zhì)。因為違約責任在本 質(zhì)上是以合同義務轉(zhuǎn) 化而來的，是當事人之間的約定。在一 方不履行合同時追究其 違約責任，是在執(zhí)行當事人的意愿和 約定，因而應該實行嚴格 責任原則。第四，確立嚴格責任，有 助于更好地同國際間經(jīng)貿(mào) 交往的規(guī)則接軌。如聯(lián)合國國際 貨物銷售合同公約、國 際商事合同通則都確立了嚴格責 任原則法三、違約責任的樣態(tài)對于違約責任的樣態(tài)，又稱違約形態(tài)。綜合我國合同 及各國實踐，筆者認為主要有以下幾種：第一，預期違約。這是從英美法的概念。其可分為兩種 具 體類型：其一、預期拒絕履行，指合同有

5、效成立后至合同 約定 的履行期屆至前，一方當事人以言辭或行為向另一方當 事人表 示其將不按約定履行合同義務。有明示和默示兩種表 現(xiàn)形式。 其二、預期不能履行，指在合同履行期屆滿前，有 情況表明或 一方當事人根據(jù)客觀事實發(fā)現(xiàn)另一方當事人屆 時不能履行合同 義務。其亦有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。我 國合同法第 108 條對預期拒絕履行做了規(guī)定，而第 68 條關于不安抗辯權的規(guī)定， 則兼含有以上兩種類型的具體表 現(xiàn)行為。筆者認為，我國的立 法分類不明確，實踐中的適用 有一定困難。第二，不履行。即完全不履行，指當事人根本未履行任 何 合同義務的違約情形。根據(jù)不履行的時間，有先期不履行和實際違約兩種；根據(jù)

6、當事人的主觀態(tài)度，又可分為拒絕履行和履行不能，拒絕履行的行為若發(fā)生在履行期屆滿前，則 為預期違 約，若發(fā)生在履行期屆滿后，則可能構成履行退延 或履行不能。 為避免重復，筆者認為此處不履行主要包括債 務人屆期不能履 行債務和屆期拒絕履行債務兩種。第三，遲延履行。即指在合同履行期限屆滿而未履行債 務 包括債務人退延履行和債權人退延履行。債務人退延履 行是指 合同履行期限屆滿，或者在合同未定履行期限時，在 債權人指 定的合理期限屆滿，債務人能履行債務而未履行。 根據(jù)合同法的規(guī)定，債務人退延履行的，應承擔退延履行的違約責任，承擔對遲延后因不可抗力造成的損害的賠償責任。債權人遲延履行表現(xiàn)為債權人對于債務

7、人的履行應當接受而無正當理由拒不接受，即退延受領。若債權人退延造成債務的損害，債權人應負損害賠償責任。第四，不適當履行。即指雖有履行但履行質(zhì)量不符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。瑕疵履行是指一般所謂的履行質(zhì)量不合格的違約情形。債權人可依合同法第 111條的規(guī)定，合理選擇要求 對方承擔修 理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。加害給付，是指債務人因交付的標的物的缺陷而造成他人的人身、財產(chǎn)損害的行為。根據(jù)合同法第112條，債務人由于交付的標的物內(nèi)在缺陷而給債權人造成人身或合同標的物以外的其他財產(chǎn)的損害時，債務人還應承擔損害賠償責任。第五，其它違約行為。指

8、除瑕疵履行和加害給付之外的 ，債 務人未按合同約定的標的、數(shù)量、履行方式和地點而履行債務的行為。主要包括： （1）部分履行行為；（2）履行方式不 適 當；（3）履行地點不適當；（4）其他違反附隨義務的行為。四、免責事由所謂免責事由，是指免除違反合同義務的債務人承擔違約責任的原因和理由。具體包括法定的免責事由和約定的免責事由。具體內(nèi)容如下：不可抗力根據(jù)我國合同法，不可抗力是指不能預見、不能避 免 并不能克服的客觀情況。具體地說，不可抗力獨立于人的意志和行為之外，且其影響到合同的正常履行。構成不可抗力的事件繁多，一般而言，包括自然災害和社會事件兩種。 其現(xiàn)實表 現(xiàn)主要有過分強烈的自然災難，例如嚴重

9、的地震、 水災、雨災、 風災、雪災、高溫、低溫等人力所不能或很難 抗拒的自然突發(fā) 情況，而這些情況在訂立合同時是不能預見 或不能確定的。不可抗力的法律后果。對于因不可抗力導致的合同不能 履 行，應當根據(jù)不可抗力的影響程度，部分或全部免除有關 當事 人的責任。但在法律另有規(guī)定時，即使發(fā)生不可抗力也 不能免 除責任，主要有：其一、退延履行后的責任。我國合 同法 第 117 條對此有所規(guī)定： “因不可抗力不能履行合同 的，根據(jù) 不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律 另有規(guī)定的 除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能 免除責任。其 二、客運合同中承運人對旅客傷亡的責任。我 國合同法第 30

10、2 條對承運人采取了特殊的嚴格責任原則。 此外，對于不可抗 力免責，還有一些必要條件，即發(fā)生不可 抗力導致履行不能之 時，債務人須及時通知債權人，還須將 經(jīng)有關機關證實的文書 作為有效證明提交債權人。債權人過錯債權人的過錯致使債務人不履行合同，債務人不負違約 責任，我國法律對此有明文規(guī)定的有合同法第 311 條、 第 370 條等。其他法定免責事由主要有兩類：第一，對于標的物的自然損耗，債務人可 免 責。這一情形多發(fā)生在運輸合同中。第二，未違約一方未 采取 適當措施，導致?lián)p失擴大的，債務人對擴大的損失部分 免責， 我國合同法第 119 條規(guī)定： “ 當事人一方違約后， 對方應 當采取適當措施防

11、止損失的擴大；沒有采取適當措施 致使損失 擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。 ”免責條款免責條款，又稱約定免責事由，是當事人以協(xié)議排除或 限 制其未來責任的合同條款。分解開說，其一，免責條款是 合同 的組成部分，是一種合同條款，具有約定性；其二，免 責條款 的提出必須是明示的，不允許以默示方式作出，也不 允許法官 推定免責條款的存在；其三，免責條款旨在排除或 限制未來的 民事責任，具有免責功能。我國合同法從反 面對免責條款 作了規(guī)定。合同法第 53 條規(guī)定了兩種無效 免責條款：第一， 造成對方人身傷害的；第二，因故意或者 重大過失造成對方財 產(chǎn)損失的。此外，格式合同或格式條款 的提供方免除其責

12、任的， 該免責條款無效。五、違約責任的承擔方式合同法第 107 條規(guī)定的承擔違約責任的方式有繼續(xù) 履 行、采取補救措施、賠償損失和支付違約金。對這幾種方 式進 一步推敲，不難發(fā)現(xiàn)其中存在的問題：第一，繼續(xù)履行與 采取 補救措施不屬于承擔違約責任的方式。繼續(xù)履行與采取 補救措 施是合同當事人的義務以及合同義務的延續(xù)，都是違 反合同后 的處理措施，但不是違約責任的承擔方式。違反合 同的處理措 施中可以包括支付違約金與違約損害賠償。繼續(xù) 履行與采取補 救措施是合同法規(guī)定的公平原則的體現(xiàn) , 屬于合同當事人的 義務，不具有違約責任的作用。從性質(zhì)上 看，繼續(xù)履行與采取 補救措施只屬于合同當事人的義務，其

13、 中的繼續(xù)履行屬于典型 的合同義務，采取補救措施則是合同 義務的繼續(xù)。這兩者無論 從實際作用上，還是從性質(zhì)上，都 不屬于承擔違約責任的方式。 合同法將繼續(xù)履行與采取 補救措施作為承擔違約責任的形 式規(guī)定下來，是不準確的 , 混淆了合同義務與違約責任。第二，采取補救措施的規(guī)定也不恰當。 “ 采取補救措施 " 是 一個不具體的概念，含義不明確，到底什么樣的措施屬于 補救 措施，合同法并沒有明確規(guī)定。繼續(xù)履行是補救措施 , 修理、更換、重作也是補救措施。另外，合同法將繼 續(xù)履行與采 取補救措施并列規(guī)定下來，則又犯了一個邏輯錯 誤。這兩個概 念是包含與被包含的關系，不是并列關系，不能 并列使

14、用。第三，支付價款或者酬金也不屬于承擔違約責任的方式。 我國合同法把 “ 支付價款或者報酬 ”規(guī)定在違約責任一 章 （第 109 條）中，把支付價款或者酬金作為一種違約責任， 筆者認為，這種立法安排不恰當。支付價款或者酬金，這是合同當事人的義務，根本不是違約責任。無論合同當事人是否違約，都應當履行其支付價款或者酬金的義務。支付價款 或者酬金與 支付賠償金或者違約金的性質(zhì)是不相同的，兩者 不能混淆。因此，筆者認為違約責任的承擔方式有支付違約金與違 約 損害賠償兩種。合同法第 114 條第 1 款規(guī)定： “ 當事人 可 以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù) 額的違 約金，也可以約定因違

15、約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方 法。 ”這 款規(guī)定采取了涉外經(jīng)濟合同法關于對違約金使 用的做法， 即當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約的情 況向?qū)Ψ街Ц?一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的 損失賠償額計算 方法。合同法第 114 條第二款規(guī)定； “ 約 定的違約金低于 損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁 機構予以增加；約 定的違約金過分高于造成的損失的，當事 人可以請求人民法院 或者仲裁機構予以適當?shù)臏p少 " 。這款 規(guī)定突出了違約金具有一 定的懲罰性，如果當事人違約沒有 給對方造成財產(chǎn)利益損失的， 所支付的違約金就是懲罰性質(zhì)； 如果違約給對方造成損失的， 所支付的違約金就具

16、有明顯的 補償性質(zhì)。如果當事人認為懲罰 性過高或者過低的，可以協(xié) 商調(diào)整違約金率，協(xié)商不成的，可 以請求法院或者仲裁機構 予以強制變更。合同法第 114 條 第 3 款規(guī)定： “當事人就 遲延履行約定違約金的，違約方支付 違約金后，還應當履行 債務。 " 簡言之，違約金是指合同約定的，違約方向?qū)Ψ疆?事人支付的一定數(shù)額的金錢；違約損害賠償是 指違約方就其 給對方當事人造成的損失進行經(jīng)濟補償。在數(shù)額 的確定上， 將完全賠償原則和可預見規(guī)則相結(jié)合，從而兼顧合 同雙方當 事人的利益平衡。合同法第 113 條規(guī)定： “ 當事 人一方不 履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方 造成損

17、失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包 括合 同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立 合 同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。 "六、責任競合和因第三人原因違約 責任競合，是指某種行為同時具備兩種或兩種以上的法 律 責任構成要件，從而使該行為人有可能承擔兩種以上的法 律責 任的現(xiàn)象。合同法第 122 條規(guī)定： “因當事人一方的 違約 行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權益的，受損害方有權選擇 依照本 法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承 擔侵權責 任。 ”可見，我國合同法允許違約責任與侵權責任競合。違約責任和侵權是民事責任的兩種主要方式，盡 管二者

18、存在著 競合的情況 , 但二者之間有著重要差異：第一 , 二者產(chǎn)生的前提 不同。違約責任是基于合同而產(chǎn)生的違反合 同的責任；而侵權 責任是基于行為人沒有履行法律上規(guī)定的 或者認可的應盡的義 務而產(chǎn)生的責任。第二，二者的歸責原 則不同。違約責任奉行 嚴格責任原則即無過錯責任原則；而 侵權責任以過錯責任原則 為主，只有在法律有明文規(guī)定的情 況才可以實行無過錯責任原 則或公平原則。第三，免責條件 不同。在違約責任中，除了有 法定的免責事由以外，還可以 在合同中約定免責事由；而在侵 權責任中，其免責事由只能 是法定的。第四，責任形式不同。 違約金、定金等責任形式 只能適用于違約責任；而停止侵害、 消除影響、恢復名譽、 賠禮道歉等只能適用于侵權責任。第五， 賠償范圍不同。違 約責任是一種財產(chǎn)責任，因而主要是財產(chǎn)損 失的賠償；而侵 權責任不僅包括財產(chǎn)損失的賠償，還包括精神 損害的賠償。 至于當事人一方因第三